В октябре 1734 года главный судья де Лэнси дал наставление большому жюри, призывая их обвинить мистера Зенгера в пасквиле. Он говорит: «Очень сильным отягчающим обстоятельством пасквиля является то, что он имеет тенденцию скандализировать правительство, отражаясь на тех, кому доверено управление общественными делами, что... имеет прямую тенденцию порождать у публики неприязнь к своим Губернаторам». «Если тот, кто либо сам прочитал пасквиль, либо слышал, как его читает другой, впоследствии злонамеренно читает или сообщает любую его часть в присутствии других, или одалживает или показывает его другому, он виновен в незаконной его публикации».
Однако судья недостаточно тщательно подобрал состав Большого жюри, и поэтому обвинительный акт не был вынесен. Вслед за этим Совет губернатора направил послание Генеральной ассамблее Нью-Йорка, в котором выразил недовольство «Журналом» мистера Зенгера, утверждая, что он направлен на то, «чтобы отвратить сердца жителей этой провинции от правительства его величества», и потребовал провести расследование в отношении указанных изданий и их авторов; Совет потребовал, чтобы крамольные номера были «сожжены руками палача или бичевателя у позорного столба». Ассамблея оставила эти требования без внимания. К суду квартальных сессий обратились с просьбой сжечь эти бумаги, но поскольку этот орган отказался, шериф «передал их в руки своего собственного негра и приказал ему бросить их в огонь, что тот и сделал».
Мистер Зенгер был заключен в тюрьму по ордеру губернатора, своего рода lettre de cachet, и «в течение нескольких дней ему было отказано в использовании пера, чернил и бумаги, а также в праве общения с кем-либо». Против него было возбуждено дело по ex officio информации, обвиняющей его в «злонамеренной и мятежной клевете». Его адвокаты, господа Александр и Смит, заявили возражения против хода процесса. Главный судья отказался как выслушать, так и принять эти возражения, заявив: «Ибо вы думали снискать много аплодисментов и популярности, выступая против этого суда... но вы довели дело до того, что либо мы должны уйти со скамьи, либо вы — от адвокатуры, поэтому мы исключаем вас». Таким образом, «за неуважение к суду» их имена были вычеркнуты из списка адвокатов. Дело дошло до суда. Секретарь суда попытался сформировать состав присяжных по своему усмотрению и вместо того, чтобы представить «Книгу свободных землевладельцев» для выбора присяжных, предъявил список из сорока восьми человек, который, по его словам, он взял из этой книги. Этот достопочтенный суд знает, как легко нарушить закон при вызове присяжных; никто не знал этого лучше сто двадцать лет назад. Из 48 человек некоторые вовсе не были землевладельцами; другие занимали должности и посты по усмотрению губернатора; третьи были из числа недавно смещенных магистратов, затаивших обиду на мистера Зенгера за разоблачение их служебной деятельности; кроме того, там были пекарь, портной, сапожник, свечник и столяр губернатора. Но не похоже, чтобы у этого судьи был зять в списке; коррупция еще не достигла таких высот. Однако этот порочный список был отклонен после долгих споров, и присяжные были вызваны законным образом. Это может удивить суд, но это действительно было сделано — присяжные были вызваны в соответствии с законом. Судебный процесс продолжился. Эндрю Гамильтон из Филадельфии защищал мистера Зенгера с помощью закона, остроумия, знаний и красноречия. Он признал факт печати и публикации документов и построил защиту на истинности их утверждений. Генеральный прокурор, мистер Брэдли, сказал: «Предположим, что они были правдивы, закон гласит, что от этого они не перестают быть клеветническими: более того, закон гласит, что их правдивость является отягчающим обстоятельством преступления». Он «не знал, что можно сказать в защиту человека, который так печально прославился скандализацией губернатора и главных магистратов... обвиняя их в лишении народа прав и свобод, отмене судов присяжных и, короче говоря, в прекращении действия самого закона. Если это не клевета, то я не знаю, что ею является. Такие лица, которые позволяют себе подобные вольности... должны понести наказание за разжигание мятежа и недовольства среди народа».
Главный судья заявил: «Истинность содержания клеветы вовсе не является ее оправданием... поскольку чем больше в ней видимости правды, тем более она провокационна!». «Присяжные могут признать, что мистер Зенгер напечатал и опубликовал эти бумаги, и оставить на усмотрение суда решение о том, являются ли они клеветническими!»
Это означало бы вложить шею голубя в пасть лисицы и позволить ей решать, откусит ли она ее. Мистер Гамильтон ответил:
«Это оставление на усмотрение суда вопроса о том, являются ли слова клеветническими или нет, по сути, делает присяжных бесполезными (чтобы не сказать хуже) во многих случаях». «Если ошибки, оплошности, да даже пороки такого лица носят частный и личный характер и не затрагивают общественный мир, свободу или собственность нашего ближнего, то разоблачать их, будь то словом или письмом, — поступок неблагородный и невоспитанный. Но когда правитель народа привносит свои личные недостатки, а тем более пороки, в свое управление, и народ чувствует, что они затрагивают его свободы или собственность, это в корне меняет дело; и все громкие слова, произносимые в пользу правителей и их заместителей, на стороне власти, не смогут закрыть людям рты, когда они чувствуют себя угнетенными, я имею в виду в свободном государстве. Это правда, в прошлые времена говорить правду было преступлением; и в том ужасном суде Звездной палаты многие достойные и храбрые люди пострадали за это; и все же даже в том суде, и в те дурные времена, великий и добрый человек осмелился сказать то, что, я надеюсь, не будет сочтено неуместным с моей стороны сказать здесь, а именно: "Практика доносов за клевету — это меч в руках злого короля и отъявленного труса, чтобы рубить и уничтожать невинных; один не может из-за своего высокого положения, а другой не смеет из-за отсутствия мужества добиться справедливости иным способом"».
«Это право, на которое претендуют все люди и на которое они имеют право, — жаловаться, когда им причиняют вред; они имеют право публично протестовать против злоупотреблений властью в самых решительных выражениях; предостерегать своих соседей от коварства или открытого насилия людей, облеченных властью; и мужественно отстаивать свое понимание благ свободы, ценность, которую они ей придают, и свою решимость любой ценой сохранить ее как одно из величайших благ, которые может даровать Небо». «Это долг, который все добрые люди должны своей стране, — остерегаться пагубного влияния дурных людей, когда они наделены властью, и особенно их креатур и приспешников, которые, будучи, как правило, более нуждающимися, безусловно, более алчны и жестоки».
Согласно мнению судьи, перед присяжными стоял только один вопрос: «Опубликовал ли Зенгер слова, указанные в обвинительном акте?». Этот факт был ясен; более того, он сам этого не отрицал. Он признал это в суде. Но присяжные вернулись к своим правам и обязанностям решать вопрос факта, вопрос права и вопрос применения права к факту и вынесли вердикт «Невиновен», «после чего в зале раздались три возгласа одобрения». Если бы этот достопочтенный суд существовал тогда, я полагаю, он заговорил бы о привлечении присяжных к ответственности за «лжесвидетельство» и, несомненно, напрасно потратил бы свои усилия. Ибо городской совет Нью-Йорка вручил мистеру Гамильтону дорогую золотую табакерку и звание почетного гражданина города. Господа, это произошло сто двадцать лет назад. За сорок лет до Революции Эндрю Гамильтон помог заложить «блестящий фундамент свободы», на котором другой Гамильтон также должен был воздвигнуть благородные стены свободы. Господа присяжные, мудростью строится дом, но глупый разрушает его своими руками. Позволите ли вы этому случиться? Что, если бы присяжные в 1735 году оказались вероломными? Топор, который сразил Зенгера в Нью-Йорке, кровавый и жестокий, отсек бы головы Отису и Куинси, Адамсу и Хэнкоку в Бостоне; в Новой Англии чтили бы только семейство Скроггсов.
Господа, однажды в Нью-Йорке случилось так, что губернатор Николсон обиделся на одного из священников провинции. Однажды он встретил его на дороге и, «как это было у него принято (под защитой своего мандата), обошелся с бедным священником самыми последними словами, угрожал отрезать ему уши, разрезать нос и, наконец, прострелить голову». Священник, «будучи преподобным человеком, все это время стоял с непокрытой головой на солнцепеке, пока не нашел возможность убежать, а добравшись до дома соседа, слег с лихорадкой и написал врачу», изложив факты и заключив, что губернатор сошел с ума, ибо ни один человек в здравом уме не стал бы вести себя так скверно. Врач показал письмо; губернатор возбудил против священника преследование за публикацию «скандальной, порочной и мятежной клеветы». Несомненно, он мог бы найти судью даже тогда, который исказил бы закон так, чтобы представить письмо как «мятеж» и «клевету»; более того, возможно, он мог бы подобрать присяжных так, чтобы обеспечить обвинительный приговор, но до того, как дело дошло до суда, преследование было прекращено по приказу королевы Анны.
2. В 1816 году в Массачусетсе произошло знаменитое дело Содружество против Боуэна, к которому я еще вернусь в последующей части этой защиты. Вот факты. В сентябре 1815 года Джонатан Джуэтт был признан виновным в убийстве в округе Хэмпшир, штат Массачусетс, и приговорен к повешению 9 ноября того же года. Он содержался в Нортгемптоне и повесился в своей камере в ночь перед утром, назначенным для его публичной казни. Джордж Боуэн содержался в той же тюрьме, в помещении, примыкающем к камере Джуэтта, в таком положении, что они могли свободно разговаривать друг с другом. Боуэн неоднократно и часто советовал и убеждал Джуэтта покончить с собой и тем самым разочаровать шерифа и ожидающую толпу. Он сделал это, и жюри коронера вынесло вердикт, что он совершил самоубийство. Но, тем не менее, Боуэну было предъявлено обвинение в умышленном убийстве Джуэтта. Утверждалось, что он «преступно, умышленно и по злому умыслу советовал, нанимал, убеждал и подстрекал указанного Джуэтта совершить указанное преступление и убийство самого себя»; или что он сам убил указанного Джуэтта, повесив его.
На суде генеральный прокурор Перес Мортон утверждал, что Боуэн «виновен в убийстве как главный исполнитель»; и он ссылался главным образом на следующий авторитетный источник из отчетов нашего старого друга Келинга.
«Меморандум: мой брат Твисден показал мне отчет, который у него был о наставлении, данном судьей Джонсом Большому жюри в суде Королевской скамьи в сессию Михайлова дня, 9-й год правления Карла I, в котором он сказал, что отравление другого человека является убийством по общему праву. И статут 1-го года Эдуарда VI был лишь декларативным по отношению к общему праву и его подтверждением. Если кто-то выпивает яд по наущению другого и умирает от этого, это является убийством со стороны того, кто убедил его. И он провел такое различие. Если А. дает яд Дж. С., чтобы тот передал его Дж. Д., и Дж. С., зная, что это яд, дает его Дж. Д., который принимает его в отсутствие Дж. С. и умирает от этого; в этом случае Дж. С., который дал его Дж. Д., является главным исполнителем; а А., который дал яд Дж. С. и отсутствовал, когда его принимали, является лишь пособником до совершения преступления. Но если А. покупает яд для Дж. С., и Дж. С. в отсутствие А. принимает его и умирает от этого, в этом случае А., хотя он и отсутствует, все же является главным исполнителем. Так же обстоит дело, если А. дает яд Б., чтобы тот передал его С.; и Б., не зная, что это яд, а полагая, что это хорошее лекарство, дает его С., который умирает от этого; в этом случае А., который отсутствует, является главным исполнителем, иначе человек был бы убит, а главного исполнителя не было бы. Ибо Б., который ничего не знает о яде, не виноват, хотя он и дал его С. Так, если А. вкладывает меч в руки сумасшедшего и велит ему убить Б. этим мечом, а затем А. уходит, и сумасшедший убивает Б. мечом, как А. приказал ему, это является убийством со стороны А., хотя он и отсутствует, и он является главным исполнителем; ибо нет преступления в действиях сумасшедшего, который совершил этот факт по причине своего безумия».
Мистер Мортон также сформулировал это как закон: «Советчик того, кто совершает преступление против самого себя, является убийцей». Он мог бы добавить: «Советчик того, кто взламывает собственный дом, является грабителем».
Главный судья Паркер — который однажды заявил, что присяжные не имеют никакого отношения к суровости закона — наставлял присяжных, что важный вопрос для них заключается в следующем: побудил ли совет Боуэна Джуэтта убить себя? Если так, они должны признать его виновным в умышленном убийстве! «Общество заинтересовано в публичной казни преступников [толпа заинтересована в зрелище], и лишить правосудие такого человека [посоветовав ему самоубийство] — не тривиальное преступление». «Вы не должны считать жестокость этого преступления хоть сколько-нибудь уменьшенной тем соображением, что правосудие жаждало своей жертвы; и что лишь малая часть земного существования Джуэтта могла, в любом случае, остаться ему».
Не было сомнений, что Боуэн советовал Джуэтту совершить самоубийство; но присяжные, вопреки наставлению судьи и закону мистера Келинга, тем не менее вынесли вердикт «Невиновен».
Вот, господа, замечательный пример судьи, в частной жизни доброжелательного человека, злоупотребляющего своей официальной властью и конструирующего преступление убийства из совета, данного человеку опередить публичную казнь путем частного повешения! Закон, на который ссылались, был меморандумом наставления Большому жюри, сделанного судьей, который печально известен тем, что нарушал фундаментальные законы Англии, заявляя, что король имеет конституционное право по своему желанию и столько, сколько ему угодно, заключать в тюрьму любого из своих подданных без суда, даже членов парламента за слова, произнесенные в публичных дебатах; а также право взимать корабельные деньги вопреки актам парламента. Это наставление было сделано в тираническое правление Карла I в 1634 году тираническим судьей. Не было никакого отчета, только меморандум о нем, и тот не был напечатан до семидесяти четырех лет спустя! Он не имел силы закона даже тогда: это было лишь мнение отдельного судьи, даже не мнение полного состава суда. Меморандум содержится в книге Келинга, которую лорд Кэмпбелл называет «фолиантом решений по уголовным делам, которые не имеют никакой ценности, кроме как заставить нас посмеяться над некоторыми глупыми эгоизмами, которыми они изобилуют». На таком основании в 1816 году даже массачусетский суд, с судьей, который был добрым человеком в частной жизни, лишил бы жизни ближнего — с такой насмешкой над законом! Но, господа, присяжные в то время не дремали; они исправили дело и совершили правосудие вопреки судье Келингу и его «закону». Они не придали никакого значения наставлению судьи!
Господа присяжные, теперь я упомяну некоторые случаи грубой несправедливости, совершенные федеральными судами Соединенных Штатов.
Десятая статья поправок к Конституции гласит, что «полномочия, не делегированные Соединенным Штатам Конституцией и не запрещенные ею для штатов, сохраняются соответственно за штатами или за народом». Сама Конституция не предоставляет правительству юрисдикции общего права. Ни народ, ни его представители никогда не постановляли, чтобы общее право Англии было частью права Соединенных Штатов. Тем не менее, несмотря на отсутствие положительного законодательства и прямые слова вышеуказанной поправки к Конституции, Верховный суд сразу же присвоил себе эту юрисдикцию. В 1799 году главный судья Эллсворт сказал: «Общее право этой страны остается таким же, каким оно было до Революции»; и действовал исходя из этого предположения, осуществляя полномочия английских судей общего права, берясь наказывать людей за преступления, которые не запрещены ни одним актом Конгресса. Вы сразу видите, какая чудовищная тирания последовала бы из этой узурпации. Если бы английское общее право наказывать, например, за «мятежную клевету» было позволено федеральному суду, господа, вы слишком хорошо знаете, что бы последовало. Но это чудовищное допущение было вскоре доведено до позорного конца; и, как ни странно, одним из судей самого суда. Сэмюэл Чейз из Мэриленда, один из подписавших Декларацию независимости, был антифедералистом и сторонником прав штатов, настаивая на строгом толковании Конституции. Как ни странно, он стал судьей в 1796 году, и что еще более удивительно, в 1798 году заявил, что «Соединенные Штаты как федеральное правительство не имеют общего права», и тем самым положил конец этому притязанию. Но тирания не закончилась; более того, он сам, человек необычайных способностей и юридических познаний, стал самым вопиющим примером судебного деспотизма.
1. В 1791 году актом Конгресса был введен прямой налог на все земли и дома; акцизные чиновники должны были установить их стоимость. В том же году были приняты «Законы об иностранцах и мятеже». Исполнение закона, касающегося прямого налога, встретило сопротивление в округе Нортгемптон, штат Пенсильвания, и некоторые заключенные были отбиты у офицера Соединенных Штатов. Президент, мистер Адамс, издал свою прокламацию. В 1799 году Джон Фриз был арестован по обвинению в государственной измене. Очевидным актом, который вменялся в вину, было сопротивление этому одному специальному закону Конгресса. Судья Айредэлл наставлял Большое жюри: «Вы слышали, как правительство оскорбляли так грубо, как будто оно было виновно в самой гнусной тирании». Если бы он читал частную переписку кабинета министров, он мог бы найти другие образцы «оскорблений». Он защищал как законы об иностранцах, так и законы о мятеже. — Они были «конституционными» и «правильными».
Мистеру Фризу было предъявлено обвинение в государственной измене. Закон о судоустройстве Конгресса 1789 года предусматривает, что «в случаях, наказуемых смертью, суд должен проводиться в округе, где было совершено преступление; или когда это невозможно сделать без больших неудобств, оттуда должны быть вызваны по крайней мере двенадцать присяжных заседателей». Преступление было совершено в округе Нортгемптон, а его судили в округе Филадельфия, и суд невозможно было заставить соблюдать статут!