Таким образом, оказывается, что права гражданина — его «привилегии и иммунитеты» — измеряются юрисдикцией суверенитета, которому он предан. Между верностью и защитой, как и между гражданством и суверенитетом, существует взаимная связь.
165. Четвертая поправка не добавила ничего к привилегиям и иммунитетам гражданина. Она просто предоставила дополнительную гарантию защиты тех из них, которые у него уже были. Она не добавила право голоса к этим привилегиям и иммунитетам в том виде, в каком они существовали на момент принятия Конституции. Соединенные Штаты гарантируют каждому штату в Союзе республиканскую форму правления, но это не является гарантией для какого-либо гражданина права голоса, равно как Конституция не наделяет этим правом ни одно лицо. Это право (или привилегия, как это строго рассматривается законом) не было одинаковым среди первоначальных штатов, причем цензы для голосования сильно различались среди них, а также в одном и том же штате в разное время. Когда Конституция наделяет гражданством, она не наделяет правом голоса.
Однако существует право голоса, которым обладают определенные граждане Соединенных Штатов, а именно те, кто голосует за членов Конгресса и Сенаторов Соединенных Штатов, а также (подразумеваемо) выборщиков Президента и Вице-президента. Конституция определяет выборщиков членов Конгресса и Сенаторов как тех же лиц, которые имеют право в отдельных штатах голосовать за наиболее многочисленную палату законодательного органа штата. Таким образом, Соединенные Штаты
принимают квалификационный ценз, предоставленный таким образом, в качестве квалификационного ценза для своих собственных выборщиков в Конгресс. Поэтому неверно, что выборщики членов Конгресса обязаны своим правом голоса закону штата в каком-либо смысле, который делал бы осуществление этого права зависящим исключительно от закона штата.
Соединенные Штаты обладают суверенным полномочием предписывать избирательный ценз для своих собственных граждан; они предпочли принять ценз штата. Неиспользование полномочия не ведет к отрицанию его существования. Задействованный здесь принцип относится к суверенитету и заключается в том, что неиспользование суверенного права не может аннулировать это право.
166. Хотя Четвертая поправка ничего не добавила к правам и привилегиям граждан, ибо «равенство прав граждан является принципом республиканизма», она гарантировала эти права; но «полномочие национального правительства ограничивается обеспечением соблюдения этой гарантии». Поправка не наделяет Конгресс полномочием издавать законы по предметам, которые находятся в сфере законодательства штата; но предоставлять способы защиты от законодательства штата или действий штата, «которые ущемляют привилегии и иммунитеты граждан Соединенных Штатов или причиняют им вред в отношении жизни, свободы или собственности без надлежащей правовой процедуры, либо лишают их равного покровительства законов». Конгресс уполномочен Поправкой «принимать надлежащее законодательство для исправления последствий таких запрещенных законов штатов и действий штатов и тем самым делать их эффективно недействительными, ничтожными и безвредными».
Существенным вопросом, задействованным здесь, является суверенитет.
Истинная доктрина заключается в том, что, хотя штаты действительно являются суверенными во всех вопросах, которые не были переданы в юрисдикцию и под контроль Соединенных Штатов, Конституция и конституционные законы последних являются высшим законом страны; и когда они вступают в конфликт с законами штатов, они имеют преимущественную силу и обязательность. Это фундаментальный принцип, на котором зиждется авторитет Конституции; и если он не признается как на практике, так и в теории, ткань наших институтов, как она задумывалась ее основателями, не может устоять. Затронутые вопросы касаются не столько автономии и существования штатов, сколько продолжающегося существования Соединенных Штатов как правительства, к которому каждый американский гражданин может обратиться за обеспечением безопасности и защиты в любой части страны.
Таким образом, в рамках применения этого принцип закон штата, дискриминирующий цветных лиц путем исключения их из состава присяжных, является неконституционным. Точно так же является неконституционным акт Конгресса, который действует как муниципальный закон или создает его для регулирования частных прав и который ставит Конгресс на место или должность законодательных органов штатов, так что федеральный законодательный орган вместо принятия законов, исправляющих запрещенные законы штатов, или противодействующих таким законам, берет на себя роль законодательных органов штатов в их общем законодательстве. Такое законодательство Конгресса «вступает в сферу местного правоведения».
167. Примером такого неконституционного законодательства со стороны Конгресса являлся Закон о гражданских правах 1866 года, который провозглашал, что все лица в пределах юрисдикции Соединенных Штатов имеют право
на полное и равное пользование услугами гостиниц, общественного транспорта на суше или на воде, театров и других мест общественного отдыха; при соблюдении лишь условий и ограничений, установленных законом и применимых к гражданам любой расы и цвета кожи, независимо от какого-либо прежнего состояния зависимости.
Здесь снова существенным вопросом является вопрос юрисдикции или суверенитета. Отдельные штаты обладают юрисдикцией над вопросами, охватываемыми так называемым Законом о гражданских правах. Содержатели гостиниц, общественные перевозчики, владельцы или управляющие театров и общественных залов обязаны в пределах своих возможностей предоставлять надлежащие условия всем незаурядным лицам, которые добросовестно обращаются за ними. Ни одна раса или класс не являются особым любимцем законов, и пользование услугами в гостиницах, общественных транспортах и местах отдыха не является «привилегией или иммунитетом» гражданина в том смысле, что он или она обладают гражданским или юридическим правом на такое пользование. Действие или решение простого частного лица — владельца гостиницы, общественного транспорта или места отдыха, отказывающего в таком обслуживании, не является наложением клейма рабства или невольной зависимости на просителя; равно как такое действие или решение не причиняет гражданского вреда, если закон штата не квалифицирует такое действие или решение как вред.
Задействованный здесь принцип иллюстрируется законом Калифорнии, признанным конституционным Верховным судом Соединенных Штатов, согласно которому «надлежащая правовая процедура» не отказывается лицу, которое в этом штате в соответствии с его законом было «преследовано в судебном порядке на основании официального обвинения (information)» и (как утверждалось) было «судимо и незаконно признано виновным в (убийстве) без какого-либо представления или обвинительного акта какого-либо большого жюри или другого жюри».
Суд поддержал закон штата как обеспечивающий надлежащую правовую процедуру в принципе — что «уголовное преследование на основании официального обвинения» вместо «обвинительного акта жюри присяжных» не является нарушением принципа, а лишь изменением формы надлежащей правовой процедуры. Другими словами, калифорнийский закон никоим образом не умалял и не ограничивал привилегии или иммунитеты гражданина.
168. Принцип, регулирующий определение гражданства Соединенных Штатов, представляет собой тот принцип общего права, который признает «древнее правило гражданства по рождению в пределах владений».
Натурализация — это искусственное рождение, ставшее возможным по воле суверенитета. Она осуществляется в силу действия закона — а в Америке исключительно в силу действия статутного закона. Конгресс не обладает исключительным правом принимать законы о натурализации, но он обладает исключительным правом «устанавливать единообразное правило натурализации». Осуществляемое здесь полномочие подразумевается в слове «единообразный». Конгресс счел нужным возложить осуществление этого полномочия на определенные суды общей юрисдикции. Строго говоря, осуществление этой функции в любых ее аспектах по своей сути не является судебным. Суды общей юрисдикции не имеют никаких функций, не могут осуществлять никаких функций, и на них не могут быть возложены никакие функции, кроме тех, которые носят судебный характер. Если суды желают осуществлять министерскую функцию и уполномочены на это Конгрессом, как при натурализации иностранцев, такое осуществление не может подвергаться сомнению как неконституционное.
169. Критерием здесь является юрисдикция. Лицо посредством добровольной экспатриации может стать подданным другой юрисдикции или суверенитета, но оно не может избежать верности какой-либо одной юрисдикции. Он должен быть гражданином или подданным какого-либо суверенитета. Как любая собственность, способная находиться в собственности, должна иметь владельца, так и каждое лицо должно быть гражданином или подданным какого-либо суверенитета. Судно, где бы оно ни находилось, является частью территории той страны, которой оно принадлежит. По аналогии рассуждений лицо считается преданным какой-либо юрисдикции или суверенитету. Судно, не имеющее никакой юрисдикции, является пиратским.
170. Пятнадцатая поправка провозглашает, что право граждан Соединенных Штатов на голосование не должно отрицаться или ущемляться Соединенными Штатами или каким-либо штатом по признаку расы, цвета кожи или прежнего состояния зависимости. Эта поправка
не отнимает у правительств штатов в общем смысле полномочие в отношении избирательного права, которое принадлежало этим правительствам с самого начала и без обеспечения которого вся ткань, на которой покоятся деление государственной и национальной власти по Конституции и организация обоих правительств, осталась бы без опоры, и рухнули бы как авторитет нации, так и авторитет штата. Фактически само предписание Поправки признает наличие общего полномочия у штатов, поскольку Поправка стремится регулировать его осуществление в отношении конкретного предмета, с которым она имеет дело. Поправка не изменяет, не модифицирует и не лишает штаты их полных полномочий в отношении избирательного права, за исключением, конечно, предмета, с которым имеет дело Поправка, и в той мере, в какой необходимо подчинение ее предписанию. Таким образом, полномочие в отношении избирательного права, которым обладают штаты, и ограничения, налагаемые Поправкой, являются соразмерными, и одно не может уничтожить другое без уничтожения обоих.
Но хотя Поправка «не дает никакого права голоса»
...может возникнуть результат, при котором вследствие аннулирования дискриминационного положения право голоса будет осуществляться в силу общего характера положения, которое останется после того, как дискриминация будет аннулирована.
171. Как штатам, так и Соединенным Штатам Конституция запрещает принимать законы обратной силы (ex post facto). Этот запрет затрагивает каждого гражданина, поскольку ограждает его от опасности законодательства запрещенного рода. Это всеобъемлющее ограничение полномочий в его или ее пользу, и оно действует для всех граждан независимо от возраста, положения или обстоятельств. Закон обратной силы (ex post facto) — это закон, который делает действие, совершенное до принятия закона и являвшееся невиновным в момент его совершения, преступным и наказывает это действие; который отягчает преступление или делает его более тяжким, чем оно было в момент его совершения; который изменяет наказание и налагает более суровое наказание, чем то, которое закон связывал с преступлением в момент его совершения; который изменяет процессуальные правила доказывания и принимает меньше свидетельств или иные свидетельские показания, чем закон требовал во время совершения правонарушения для осуждения правонарушителя. Но никакой закон не является законом обратной силы (ex post facto) в рамках конституционного запрета, который «смягчает суровость уголовного закона». Законами обратной силы являются только те, которые «создают или отягчают преступление, либо усиливают наказание, либо изменяют правила доказывания в целях осуждения».
172. Но тот, кто по закону штата добровольно отказался от своего права на суд присяжных и предпочел судиться судом и был им признан виновным и приговорен к повешению, не был лишен какого-либо права, привилегии или иммунитета для своей защиты по Четвертой поправке, но был судим и приговорен в строгом соответствии с формами, предписанными конституцией и законами штата, и с особым вниманием к правам обвиняемых лиц под его юрисдикцией. Лицо может отказаться от фундаментального права, но ни штат, ни Соединенные Штаты не могут законно вторгаться в неотъемлемое право лица на личную безопасность; такое вторжение представляет собой «необоснованный обыск и изъятие». Вручение законного ордера на практике действует как отказ от права со стороны лица, у которого проводится обыск или изъятие; но если бы лицо отказалось от своего права, скажем, на суд присяжных, такой отказ не наделил бы никакой суд или жюри полномочием судить его. «Согласие никогда не может наделить юрисдикцией».
173. Акт Конгресса, согласно которому ни одно лицо не должно быть освобождено от явки и дачи показаний, а также от предоставления книг, бумаг, тарифов, договоров, соглашений и документов перед Комиссией по торговле между штатами или во исполнение ее повестки (subpœna) на том основании, что оно может тем самым быть принуждено свидетельствовать против самого себя и тем самым подпасть под наказание, является конституционным, поскольку его дополнительное положение, освобождающее его от будущего судебного преследования на основании данных им таким образом показаний, в достаточной степени удовлетворяет конституционную гарантию защиты.
Точно так же стенографический отчет о показаниях, данных в суде, подкрепленный присягой стенографиста о том, что это верная расшифровка его записей и показаний умершего свидетеля, является надлежащим доказательством, допустим и не вступает в противоречие с положением Конституции о том, что обвиняемый имеет право «быть соединенным очной ставкой со свидетелями, выступающими против него». Принцип здесь по своей сути является принципом суверенитета, причем суд провозглашает: «права общественности не должны приноситься в жертву полностью ради сохранения побочной выгоды для обвиняемого». Суверенное право штата или Соединенных Штатов в отношении гражданства является достаточным в каждом из них для реализации целей, ради которых существует любое из них; но в американской двойной системе правления гражданство имеет фундаментальные права, которые гарантированы, и политические привилегии, которые даруются и защищаются.
174. Гражданские права и их гарантии, как в штатах, так и в Соединенных Штатах, сформулированы как ограничения правительства — как основы, зарезервированные «и находящиеся выше любой конституционной санкции». Эти права включают права на религиозную свободу, личную безопасность, безопасность жилищ, бумаг и собственности, личную свободу, надлежащую правовую процедуру, суд присяжных и равное покровительство законов. Линия разграничения между этими фундаментальными правами проводится нелегко и даже не с точностью. Эти права, будучи фундаментальными правами, существуют независимо от правительства, которое народ штата или народ Соединенных Штатов постановляет и устанавливает. Следует признать, что этот суверенитет — сам народ — обладает полномочием изменять, модифицировать или даже уничтожать эти права или любое из них, но с равной уверенностью можно отрицать, что суверенитет когда-либо при республиканской форме правления станет изменять, модифицировать или уничтожать эти права.
175. Потические привилегии гражданства покоятся на иной концепции правления. Политические привилегии — наиболее важными из которых являются право голосовать и право быть избранным, а также исполнять должность вследствие избрания на нее — не являются фундаментальными, то есть они не являются гражданскими правами. Штат или Соединенные Штаты имеют право устанавливать цензы для выборщика или для кандидатуры на любую должность. Обычно эти цензы включают возраст, ценз оседлости, пол и уплату налогов — причем народ Соединенных Штатов также провозгласил, что право граждан Соединенных Штатов на голосование не должно отрицаться или ущемляться Соединенными Штатами или каким-либо штатом по признаку расы, цвета кожи или прежнего состояния зависимости. Этот запрет не делает факт расы, цвета кожи или прежнего состояния зависимости фундаментальным гражданским правом, гарантированным Соединенными Штатами по Конституции. Четвертая поправка никоим образом не смешивает гражданские и политические права. Ни одно лицо не может голосовать, если оно не выполнило требования (цензы) для голосования, предписанные штатом, в котором оно проживает. Ни одно лицо не приобретай гражданские права посредством аналогичного выполнения. По рождению или в силу натурализации (а натурализация — это своего рода юридическое рождение по воле суверена) лицо обладает гражданскими правами, но ни одно лицо не обладает привилегией голосования ни по рождению, ни в силу натурализации. Привилегия голосования может быть утрачена вследствие выезда из избирательного округа; из-за небрежности в регистрации; из-за небрежности в уплате налога — короче говоря, из-за невыполнения любого избирательного закона штата; но ни одно лицо не лишается своих гражданских прав из-за простой небрежности. Младенцы, несовершеннолетние, взрослые, мужчины, женщины и дети обладают равными гражданскими правами. Умаление, приостановление, лишение гражданских прав осуществляется только посредством совершения преступления, то есть посредством добровольного действия, враждебного самому суверенитету. Такое действие также отсекает привилегию голосования или быть избранным с эффектом введения в должность, поскольку лицо, ставящее под угрозу суверенитет совершением преступления, со всей вероятностью поставит под угрозу суверенитет голосованием. Осуществление избирательного права долгое время продолжается в Америке и как в законах, так и в конституциях обычно именуется «правом». Привилегии имеют тенденцию становиться правами. В Америке, однако, республиканская форма правления существует как в штатах, так и в Соединенных Штатах. На практике гражданские права и политические привилегии определяются волей народа.