«Основы американского конституционного права»

137. Конституционные ограничения полномочий Конгресса — сдержки федеральной законодательной власти — включают срок полномочий, требования к кандидатам на должность и законодательную компетенцию. Главным ограничением является срок полномочий: шесть лет для сенаторов, два года для представителей. Народ Соединенных Штатов делегирует законодательные полномочия Конгрессу на ограниченное время. При абсолютной монархии не существует ни законодательного органа, ни временных ограничений для монарха как законодателя. Линкольн затронул самую суть, когда сказал, что народ предоставил своим государственным служащим лишь малую власть творить зло, предусмотрев возвращение той малой власти, которую они делегировали, в свои собственные руки через очень короткие промежутки времени. Если бы Конгресс был корпорацией с бессрочным уставом и самостоятельно заполнял вакансии в своем составе, он бы в практических целях осуществлял функции суверенитета и осуществлял власть без каких-либо ограничений. Делегирование законодательной власти народом Соединенных Штатов происходит не в пользу сенаторов или представителей, а в пользу Конгресса, состоящего из Сената и Палаты представителей и организованного и действующего в соответствии с Конституцией. Вопрос в Америке заключается не только в том, что сделает Конгресс, но и в том, что Конгресс может сделать.

138. Выраженными ограничениями полномочий Конгресса являются следующие:

(1) Все налоги, пошлины и акцизы должны быть единообразными на всей территории Соединенных Штатов.

(2) Никакие ассигнования денег на содержание и снабжение сухопутных войск не должны делаться на срок, превышающий два года.

(3) Офицеры ополчения должны назначаться соответствующими штатами.

(4) Не должны приниматься никакие законы оглашения вне закона или законы обратной силы.

(5) Никакие налоги или пошлины не должны взиматься с экспорта из любого штата.

(6) Не должно производиться никакой дискриминации в отношении портов входа или регулирования судоходства.

(7) Никакие дворянские титулы не должны жароваться Соединенными Штатами.

(8) Ни одна из палат во время сессии Конгресса не должна без согласия другой палаты откладывать заседания более чем на три дня или переносить их в любое другое место, кроме того, в котором заседают обе палаты.

(9) Законопроекты о доходах должны исходить из Палаты представителей.

(10) Ни один сенатор или представитель в течение срока, на который он избран, не может быть назначен на какую-либо гражданскую должность в системе Соединенных Штатов, которая была создана или оклад по которой был увеличен в течение такого срока; и ни одно лицо, занимающее какую-либо должность в системе Соединенных Штатов, не может быть членом любой из палат в период нахождения в этой должности.

(11) Ни один акт Конгресса, касающийся государственной измены, не может предусматривать вынесение обвинительного приговора, «иначе как на основании показаний двух свидетелей о том же очевидном деянии либо признания в открытом суде».

(12) Закон оглашения вне закона за государственную измену не является законом оглашения вне закона, однако никакой закон оглашения вне закона за государственную измену не должен влечь за собой лишение гражданских и имущественных прав или конфискацию иначе как на время жизни лица, объявленного вне закона.

(13) Новый штат не может быть образован в пределах юрисдикции другого штата либо сформирован путем соединения двух или более штатов или частей штатов без согласия легислатур соответствующих штатов.

(14) Полномочия Конгресса по изданию правил и предписаний в отношении территории или иной собственности, принадлежащей Соединенным Штатам, не могут осуществляться таким образом, чтобы ущемлять притязания какого-либо конкретного штата.

139. Хотя упомянутые до сих пор ограничения являются конкретными и выраженными, они в меньшей степени затрагивают основы правительства и гражданских прав, чем другие ограничения, выраженные в Конституции и, в частности, в поправках.

Нередко конституция штата провозглашает, что в целях предотвращения злоупотреблений высокими полномочиями правительства, делегированными народом через них, все положения статьи, обычно известной как Билль о правах, изымаются из общих полномочий правительства и навсегда остаются неприкосновенными. Первые десять поправок к Конституции составляют ее Билль о правах и являются ограничением не только законодательных полномочий, но также исполнительных полномочий, возложенных на Президента, и судебных полномочий, возложенных на Верховный и нижестоящие суды Соединенных Штатов.

В том что касается установления религии или запрещения ее свободного отправления, либо ограничения свободы слова или печати, либо права народа мирно собираться и обращаться к правительству с петициями об удовлетворении жалоб, Конгресс не может принимать никаких законов вообще.

Конгресс также не может ущемлять право народа хранить и носить оружие, нарушать его право на неприкосновенность личности, жилища, документов и имущества, принимать какие-либо законы, обязывающие лицо отвечать за тяжкое или иное особо опасное преступление иначе как по представлению или обвинительному заключению большого жюри (за исключением случаев, возникающих в сухопутных или военно-морских силах либо в ополчении во время их фактической службы Соединенным Штатам в период войны или общественной опасности); либо принимать какой-либо закон, принуждающий любое лицо подвергаться за то же правонарушение вторичной угрозе лишения жизни или телесного повреждения, принуждать в любом уголовном деле давать показания против самого себя, лишать жизни, свободы или собственности без надлежащей правовой процедуры либо принимать какой-либо закон об изъятии частной собственности для общественного использования без справедливой компенсации.

Практический эффект ограничений, выраженных в Пятой поправке, может быть познан только посредством судебного толкования и решений по делам, возбужденным на ее основе; ни одно теоретическое определение не способно предвосхитить эти решения Верховного суда. Задействованный принцип заключается в защите определенных фундаментальных прав народа. Подобным же образом Шестая, Седьмая и Восьмая поправки охраняют фундаментальные права и ограничивают законодательную власть, делегированную Конгрессу народом Соединенных Штатов. Это означает, что Конгресс не имеет полномочий отрицать или умалять права, перечисленные в этих поправках, которые в своей совокупности перечисляют права по общему праву. Равным образом права, перечисленные или изложенные в Конституции как (практически) изъятые из полномочий правительства и навсегда остающиеся неприкосновенными, не являются единственными правами, нарушение которых Конгрессу при осуществлении его полномочий запрещено. Иные и не упомянутые права народа определенно подразумеваются как сохраненные за ним, а Десятая поправка представляет собой общее ограничение в отношении Конгресса, Президента и судов, поскольку она провозглашает, что «Полномочия, не делегированные Соединенным Штатам настоящей Конституцией и не запрещенные ею штатам, сохраняются соответственно за штатами или за народом».

140. Грань разграничения между делегированными и зарезервированными полномочиями всегда была и, несомненно, всегда будет предметом споров. Затронутый вопрос носит как конституционный, так и политический характер. Отмена рабства Тринадцатой поправкой исключает прорабовладельческое законодательство любого рода, затрагивающее Соединенные Штаты или любое место, подлежащее их юрисдикции. Точно так же Четырнадцатая поправка запрещает Конгрессу или любому штату принимать на себя или выплачивать какой-либо долг или обязательство, возникшие в результате оказания помощи мятежу или восстанию против Соединенных Штатов, либо любое требование о компенсации за потерю или освобождение любого раба. Все эти ограничения законодательной власти служат практическим ориентиром и мерилом, с помощью которых судебная власть — суды общей юрисдикции — может определить, в чем заключается закон и не противоречит ли акт Конгресса Конституции. Во многом именно благодаря этим выраженным ограничениям судебная власть становится сдерживающим фактором по отношению к законодательной.

141. Ограничения полномочий штатов многочисленны и конкретны. Что касается ограничений государственной власти (т. е. власти правительства штата — исполнительной, законодательной, судебной, административной) в рамках юрисдикции штата, то авторитетными и окончательными являются исключительно конституции самих штатов. 382 Союз является неразрывным Союзом неразрывных штатов, тем не менее штаты, составляющие Союз, находятся под ограничениями как члены этого Союза. За исключением мест избрания сенаторов, Конгресс может в любое время предписать время, места и порядок проведения выборов сенаторов и представителей.

Конгресс обладает исключительной юрисдикцией над округом Колумбия, над местами, приобретенными у любого штата, а также над федеральной собственностью.

Но Конституция перечисляет ограничения штатов, каждое из которых устраняет суверенитет у штата и все они вместе с некоторыми другими ограничениями сводят штат к тому, что Гамильтон в «Федералисте» называет «остаточным суверенитетом».

Ни один штат не должен вступать в какой-либо договор, альянс или конфедерацию; выдавать патентные грамоты на каперство и репрессалии; выпускать монету; эмитировать кредитные билеты; делать что-либо помимо золотой и серебряной монеты законным платежным средством при уплате долгов; принимать какой-либо закон оглашения вне закона или закон обратной силы, закон, ущемляющий обязательства по контрактам, либо жаловать какие-либо дворянские титулы.

Эти ограничения касаются полномочий, обычно классифицируемых как суверенные. Сходную сферу охвата имеют ограничения государственной власти в области налогообложения, предписанные Конституцией, — то есть взимания пошлин или сборов; содержания войск или военных кораблей; заключения каких-либо соглашений с другим штатом или с иностранной державой; ведения войны, если только штат не подвергся фактическому вторжению или не находится в неизбежной опасности вторжения, не терпящей отлагательства. Ни одно из этих полномочий штат в составе Союза не может осуществлять без согласия Конгресса.

142. При призыве на действительную службу Соединенных Штатов ополчение штата находится под управлением Президента — это ограничение полномочий высших должностных лиц штатов. 388 Верховный суд Соединенных Штатов обладает первоначальной юрисдикцией по всем делам, в которых штат является стороной, 389 за исключением дел, начатых или возбужденных против штата гражданами другого штата либо гражданами или подданными какого-либо иностранного государства, по которым судебная власть Соединенных Штатов не имеет никакой юрисдикции вообще. 390 Ни рабство, ни принудительное подневольное состояние, кроме как в качестве наказания за преступление, за которое лицо было должным образом осуждено, не должны существовать в штате. 391 Ни один штат не должен издавать или обеспечивать исполнение любого закона, который ограничивает привилегии или иммунитеты граждан Соединенных Штатов; либо лишает любое лицо жизни, свободы или собственности без надлежащей правовой процедуры; либо отказывает любому лицу в пределах своей юрисдикции в равной защите законов. 392 Лишение штатом права голоса избирателей, квалифицированных в качестве таковых Конституцией Соединенных Штатов, влечет за собой пропорциональную потерю базы представительства этого штата в Конгрессе. Ни один штат не должен принимать на себя или выплачивать какой-либо долг или обязательство, возникшие в результате оказания помощи мятежу или восстанию против Соединенных Штатов, либо любое требование о компенсации за потерю или освобождение какого-либо раба. 393 Небольшое размышление приведет к выводу, что эти ограничения в отношении штатов, предусмотренные в Конституции Соединенных Штатов, имеют важнейшее значение для существования Союза.

143. С другой стороны, согласно Конституции, штаты признаются в качестве сдержек и противовесов, в качестве ограничений в отношении Соединенных Штатов:

(1) Представители распределяются между различными штатами, но каждый штат должен иметь по меньшей мере одного представителя, 394 и ни один штат не может быть лишен своего равного права голоса в Сенате без своего собственного согласия.

(2) Исключительно исполнительная власть штата обладает полномочиями издавать предписания о проведении выборов для заполнения вакансий в представительстве штата.

(3) Каждый штат назначает выборщиков президента в количестве, равном общему числу сенаторов и представителей, на которое он имеет право в Конгрессе.

(4) В случае спорных выборов Президента или Вице-президента Вице-президент избирается Сенатом, а Президент — Палатой представителей, причем голосование в Палате ведется по штатам, каждый штат имеет один голос, кворум для этой цели состоит из члена или членов от двух третей штатов, а для избрания необходим мажоритарный голос всех штатов.

(5) Штаты, представленные в Сенате, обладают полномочиями утверждать или отклонять (при согласии двух третей присутствующих сенаторов) договоры и назначения на должности, представленные на его рассмотрение Президентом.

(6) Ни один штат не может быть разделен, равно как никакой новый штат не может быть образован внутри штата без его собственного согласия.

(7) Каждому штату Соединенными Штатами гарантируются республиканская форма правления, защита от вторжения и (по заявлению его легислатуры или его Исполнительной власти) от внутренних беспорядков.

(8) Легислатуры двух третей штатов могут созвать конвент для внесения поправок в Конституцию; но ни одна поправка не становится частью Конституции до тех пор, пока она не будет ратифицирована легислатурами трех четвертей штатов или конвентами в трех четвертях из них, в зависимости от того, какой именно способ будет предложен Конгрессом. 402 В этой процедуре внесения поправок в Конституцию все штаты равны. Предложенная поправка может быть ратифицирована и стать частью Конституции с одобрения трех четвертей штатов независимо от их площади, численности населения, благосостояния или любого другого признака либо качества. 403 Наконец, как наделяя благами, так и устанавливая фундаментальные ограничения для штатов и для Соединенных Штатов, Конституция и законы и договоры, заключенные в соответствии с ней, составляют «высший закон страны», и все должностные лица «как Соединенных Штатов, так и отдельных штатов должны быть связаны присягой или торжественным заявлением поддерживать его, невзирая ни на какие положения конституции или законов любого штата обратного содержания».

Характер этого верховенства «закона страны» указан в самой Конституции: «Полномочия, не делегированные Соединенным Штатам настоящей Конституцией и не запрещенные ею штатам, сохраняются соответственно за штатами или за народом». 405 Фундаментальный характер ограничений, устанавливаемых этим положением, виден в том, как оно затрагивает общие жизненные интересы. Эти интересы включают семейные отношения, обычные деловые операции, признаваемые общим правом; владение, приобретение, управление и распределение имущества; мир и надлежащий порядок внутри штата; школы и образование; строительство и содержание общественных дорог; личную свободу, свободу вероисповедания, свободу слова и печати. Эти и родственные им интересы находятся в сфере компетенции и власти штата, а не — если только контроль над ними специально не делегирован — в сфере компетенции и власти Соединенных Штатов.

По правде говоря, за исключением выборов сенаторов Соединенных Штатов, членов Палаты представителей и выборщиков Президента, гражданин не участвует в федеральном управлении; и за исключением почтовой службы, таможни, подоходного налога (который напрямую затрагивает менее полумиллиона человек в Соединенных Штатах) и банковской сферы (включая использование денежных средств страны) гражданин редко имеет какое-либо отношение к Соединенным Штатам. С другой стороны, в деле защиты своей собственности, образования своей семьи, права пользования дорогами, подтверждения действительности договоров, прав, привилегий и использования многочисленных отношений, охраняемых общим правом и статутом, именно штат, а не Соединенные Штаты, занимает первое место и, следовательно, обладает конституционным приоритетом.

Точная линия разделения между государственной и федеральной властью неизвестна. Принцип, который действует при любой попытке провести эту линию, заключается в том, что перечисление прав и полномочий в конституции — государственной или федеральной — «не должно толковаться как отрицание или умаление других прав, сохраненных за народом» 406 штата или Соединенных Штатов.

145. Основная доктрина здесь изложена Верховным судом в решении, которое наделяет Конгресс почти неограниченной властью в определенных случаях (его власть над Территорией или владением Соединенных Штатов):

Существуют определенные принципы естественной справедливости, присущие англосаксонскому характеру, которые не нуждаются в выражении в конституциях или статутах, чтобы обрести силу или защитить зависимые территории от законодательства, явно враждебного их подлинным интересам.... Мудрость и усмотрение Конгресса, их тождественность с народом и влияние, которым их избиратели обладают на выборах, являются в данном, как и во многих других случаях — как, например, в случае объявления войны, — единственными ограничителями, на которые они полагались, чтобы обезопасить себя от его злоупотребления. Это те ограничители, на которые народ часто должен исключительно полагаться при любом представительном правлении.

Ограничение полномочий, делегированных народом Соединенных Штатов в федеральной Конституции или штатом в своей конституции, подразумевает делегирование полномочий, адекватных для выполнения законных гражданских функций. Масштабный вопрос, возникающий в каждом деле конституционного характера или конституционного толкования, заключается в том, выходит ли правительство или какое-либо его ведомство при исполнении функции или обязанности за рамки своих делегированных полномочий. Этот вопрос составляет суть конституционного права и судебного толкования.

146. Народ выражает свою волю при избрании исполнительной, законодательной или судебной власти, причем выборная система преобладает для всех трех ветвей в большинстве штатов. 408 Суды толкуют законы в ходе выполнения своих судебных обязанностей, и их толкование соответствует принципам справедливости. Таким образом, в дополнение к народному сдерживанию посредством частых выборов существует судебное сдерживание или ограничение законодательных и исполнительных (но строго министерских) полномочий. 409 Весь вопрос, касающийся отношения судебной власти к законодательной, охватывается правилом, сформулированным Верховным судом: «Судебное ведомство обязано решительно и в первую очередь заявлять о том, каков есть закон». 410 Эта обязанность лежит как на судьях штатов, так и на федеральных судьях, поскольку все американские судьи одинаково связаны присягой поддерживать Конституцию. 411 Любой американский судья обладает юрисдикцией выносить решения о конституционности акта Конгресса или легислатуры штата. Существенным фактом, необходимым для такого вынесения решения, является то, что действительность закона имеет жизненно важное значение для реальных интересов стороны в деле или споре, рассматриваемом судом. Решение суда не является obiter dictum — всего лишь так называемым философским мнением судей, индивидуально или коллективно основанным на толковании справедливости. Конституционность рассматриваемого закона должна быть существенной частью предмета спора, рассматриваемого судом.

Всякий раз, когда во исполнение честного и реального противоборствующего утверждения прав одним индивидуумом против другого возникает вопрос, затрагивающий действительность какого-либо акта любой легислатуры — штата или федеральной, и решение неизбежно зависит от правомочности легислатуры принимать такой акт, суд должен при осуществлении своих торжественных обязанностей определить, является ли данный акт конституционным или нет; но такое осуществление полномочий является конечной и высшей функцией судов. Оно правомерно лишь в крайней инстанции и как необходимость при разрешении реального, серьезного и жизненно важного спора между индивидуумами. Никогда не предполагалось, что посредством дружественного иска сторона, проигравшая в легислатуре, может передать в суды вопрос о конституционности законодательного акта.

Принцип конституционного толкования изложен Председателем Верховного суда Маршаллом:

Пусть цель будет законной, пусть она находится в рамках Конституции, и все средства, которые уместны, которые явно приспособлены к этой цели, которые не запрещены, но соответствуют букве и духу Конституции, являются конституционными.

И он развивает этот принцип дальше:

Но когда закон не запрещен и действительно рассчитан на достижение любой из задач, возложенных на правительство, предпринимать (в судах общей юрисдикции) попытки расследовать степень его необходимости означало бы переступить черту, которая ограничивает судебное ведомство, и ступить на законодательную почву.

147. Американские конституции представляют собой выраженные и подразумеваемые ограничения правительственных полномочий, хотя в народном сознании они считаются наделением такими полномочиями. «Правда заключается в том, — писал Гамильтон в „Федералисте“, — что Конституция сама по себе в любом рациональном смысле и для любых полезных целей является Биллем о правах». Она представляет собой «Билль о правах Союза». Она провозглашает и определяет «политические привилегии граждан в структуре и управлении правительством». Она «определяет определенные иммунитеты и способы судопроизводства, которые относятся к личным и частным делам». Она включает в себя «различные меры предосторожности для общественной безопасности, которые невозможно найти ни в одной из конституций штатов».

Билль о правах был бы ненадлежащим образом присоединен к федеральному плану (т. е. к Конституции 1787 года) по той простой причине, что он подразумевал бы, будто все, что не выражено, было дано, каковой не является принцип предлагаемой Конституции.

Поскольку конституции являются наиболее торжественной формой ограничения правительственных полномочий, их толкование определяет весь характер правительства. Принцип конституционного толкования заключается в том, что

слова должны пониматься в том смысле, в котором они обычно используются теми, для кого предназначался этот документ; его положения не должны ни сужаться до незначительности, ни распространяться на объекты, в нем не охваченные и не предусмотренные его создателями.

Следствием судебного объявления закона неконституционным является то, что он становится «с юридической точки зрения столь же недействующим, как если бы он никогда не был принят».

148. В какой бы мере должностные лица штатов или федеральные должностные лица ни выполняли министерские функции, они несут ответственность перед судебной властью за свои действия. Министерства охватывают огромную массу лиц, назначенных на должности в штатах и в Соединенных Штатах. Они не являются должностными лицами исполнительной власти, поскольку таковые выполняют функции, отчетливо находящиеся вне судебного расследования, но столь же отчетливо входящие в сферу политических полномочий легислатуры. Судебная власть является мощным ограничением министерских полномочий в том смысле, что исполнение этих полномочий подлежит проверке в судах общей юрисдикции.

В массовом сознании право вето может представляться главной исполнительной сдержкой в отношении законодательства. Это убеждение находит свое выражение в конституциях штатов, 420 которые уполномочивают Губернатора налагать вето на любой пункт законопроекта об ассигнованиях или сокращать этот пункт.

Одним из результатов этого народного убеждения является молчаливое согласие на осуществление исполнительной власти, которая в прежние времена интерпретировалась бы народом как «исполнительная узурпация». В настоящее время народ полагается на своих руководителей — губернаторов, президентов, — которые выступают в качестве сдержки, — ограничения — неразумного законодательства. Это доверие или ожидание является мощным элементом в практической политике. Таким образом, ограничения правительства в Америке носят тройственный характер: во-первых, сами американские конституции; во-вторых, частые всенародные выборы; и в-третьих, судебная власть в ее толковании конституций и законов. Эти ограничения являются конституционными ограничениями. Существует четвертое ограничение, но оно принадлежит к другой сфере — сфере политики.

ГЛАВА XI. ПРАВО ФУНДАМЕНТАЛЬНЫХ ПРАВ

149. Народ отдельных штатов и народ Соединенных Штатов делегировали полномочия тем правительствам, которые они соответственно создали. Делегированные таким образом полномочия являются общими или специальными. Несомненно, специальные полномочия подразумеваются в общих, но в целях обеспечения точности и тем самым практического обозначения границ делегирования наделение полномочиями или резервирование полномочий провозглашается как можно более четко на языке с устоявшимся юридическим значением либо способном к толкованию в соответствии с таким значением.

В американских конституциях, как федеральной, так и штатов, многие положения носят административный характер, то есть предписывают метод или процедуру, подобно строго парламентским положениям, касающимся законодательного органа в отношении сессий, журнала, кворума, перерывов, метода принятия законопроектов и т. п. В статье о судебной власти в конституциях штатов содержатся положения, касающиеся апелляций, судебных предписаний, должностных лиц судов низшей инстанции, судебных сессий, протоколов, решений и т. п., все из которых имеют второстепенное значение по сравнению с общим наделением судебной властью.

В статье об исполнительной власти — и особенно в конституциях штатов — все, что строго не относится к исполнительной должности, то есть к отличительным функциям Губернатора, носит административный характер. В Конституции Соединенных Штатов мало такого административного материала, выраженного официально, но многое подразумевается — поскольку лица, назначенные Президентом (за исключением федеральных судей), являются административными должностными лицами, а лица, назначенные Президентом, руководителями ведомств или судами общей юрисдикции, составляющие то, что в праве известно как «младшие должностные лица», 422 охватывают практически всех лиц, состоящих на службе у федерального правительства.

В конституциях штатов обычно перечисляются важные административные должности, такие как казначей, главный аудитор, государственный секретарь, суперинтендант образования, комиссар по труду, страхохованию, сельскому хозяйству, железным дорогам и т. п. Обязанности лиц, избранных на эти должности, обычно определяются в общих чертах. Их делегированные полномочия поддаются установлению в судебном порядке. Небольшое размышление позволяет понять, что большая часть чистого управления правительственной деятельностью, как на уровне штатов, так и на федеральном уровне, осуществляется административными должностными лицами, общее число которых в Соединенных Штатах составляет ровно миллион человек. Эти лица обладают незначительными дискреционными полномочиями или вовсе не обладают ими; они являются исполнительными государственными служащими, и при осуществлении возложенных на них полномочий все они подпадают под судебный процесс.

150. Едва ли можно отрицать, что Конгресс, обладающий делегированными полномочиями в области законодательства и осуществляющий их в качестве представителя и агента суверенного народа Соединенных Штатов, имеет право устанавливать и взимать налоги, чеканить монету, объявлять войну, регулировать торговлю и совершать другие действия, независимо от того, были ли эти полномочия специально предоставлены. Осуществление таких полномочий сопутствует самому существованию правительства. Примером тому служит решение Верховного суда о том, что полномочие Соединенных Штатов приобретать территорию и управлять ею является осуществлением военных полномочий. Суд рассуждает здесь от общего к частному: от общего гранта полномочий на объявление войны к конкретному использованию полномочий в управлении приобретенной территорией.

Таким образом, может показаться, что, поскольку целое всегда включает в себя часть, а общее — частное, — необходимым и существенным делом при создании правительства является просто его создание; например, чтобы народ Соединенных Штатов постановил и установил Конституцию, состоящую из Преамбулы, в которой излагаются цель и авторитет Конституции, и трех общих статей:

Статья I. Законодательная власть возлагается на Конгресс.

Статья II. Исполнительная власть возлагается на Президента.

Статья III. Судебная власть возлагается на Суд.

151. Преамбула и эти три делегирования полномочий составляют основы Конституции, за исключением одной:

Статья IV. Полномочия, не делегированные, сохраняются за штатами или за народом, а перечисление определенных прав в Конституции не должно толковаться как отрицание или умаление других прав, сохраняемых за народом.

Таким образом, сохраняемые права, то есть неделегированные, являются фундаментальными правами, они неприкосновенны и для защиты от посягательств на высокие полномочия, делегированные правительству народом, исключаются из общих полномочий правительства; и будучи исключенными из общих полномочий, они логически исключаются из частных.

Таким образом, в конечном анализе конституционное право в Америке формируется и определяется толкованием этих фундаментальных прав. Высший закон страны не может их нарушать. Они составляют Билль о правах, или Декларации прав конституций штатов и первые десять поправок к федеральной Конституции.

152. Не существует фиксированного порядка этих прав или приоритета между ними. Конституция в ее первоначальной редакции запрещала какие-либо религиозные тесты для любой федеральной должности или доверенного поста. Первая поправка запрещает Конгрессу принимать какие-либо законы, устанавливающие религии либо запрещающие их свободное исповедание. Ограничение распространяется исключительно на Конгресс. Если таковое существует для какого-либо штата, оно содержится в конституции этого штата. Преступление не может быть защищено под предлогом или под маской религии. Таким образом, полигамия, бигамия или поведение, обряды или соблюдение обычаев, являющиеся преступными и оскорбительными для здравого смысла человечества, не могут терпеться. Свобода религии не может служить прикрытием для безнравственности или преступления. Сохранение религиозной свободы в значительной степени является функцией штатов. Основными моментами здесь являются: равенство религиозных объединений перед законом; «освобождение всех лиц от принудительной поддержки религиозного богослужения и от принудительного присутствия на нем»; свобода совести и слова в религиозных вопросах, а также полное освобождение личности от дискриминации, доминирования, цензуры или вмешательства со стороны государства в вопросы религии.

Но это фундаментальное право не освобождает личность от ответственности перед государством за последствия ее убеждений или поведения, поскольку то или иное ставит под угрозу государство. Таким образом, так называемые «религиозные убеждения» или поведение, разрушающие или ставящие под угрозу мир и надлежащий порядок, либо жизнь, жизни или репутацию отдельного лица или общины, не могут служить основанием для освобождения от ответственности под предлогом религиозной свободы.

Свобода слова, печати и собраний являются древними правами, каждое из которых было завоевано в ходе длительной борьбы против абсолютизма. Эти права неприкосновенны, но к ним применяется тот же принцип, что и к религиозной свободе: тот, кто ими пользуется, несет ответственность за злоупотребление правом.

153. Каждый гражданин подчиняется законодательной власти штата, и злоупотребление фундаментальным правом — например, свободой слова или печати при распространении клеветы — не может освободить сторону от судебного преследования. Ни один человек не может ссылаться на фундаментальное право как на то, что делает его «выше закона». Закон согласуется с фундаментальным правом.

Право обращаться к правительству с петициями об удовлетворении жалоб по своей сути является правом свободы слова определенным образом. Право хранить и носить оружие по своей сути является правом на самозащиту, однако этим правом нельзя злоупотреблять безнаказанно; оно не наделяет ни одно лицо полномочием брать закон в свои руки или носить оружие. Ношение скрытого оружия не является осуществлением права на ношение оружия, за исключением случаев исполнения какой-либо функции, выполнения должностных обязанностей, когда такое ношение разрешено (лицензировано) штатом. По сути, право на ношение оружия сродни праву на революцию, как оно изложено в Декларации независимости.

Личность, его или ее бумаги и жилище защищены от необоснованных обысков, изъятий или вторжений. Освобождение здесь сводится к фундаментальному верховенству гражданской власти над военной. Санкционированный обыск является законным, поскольку суверен — штат или Соединенные Штаты — обладает первоначальным правом на самозащиту, безопасность, мир, надлежащий порядок, — поистине правом на реализацию существенных целей и задач суверенитета. Но граница между частным правом и общественной необходимостью (другое выражение суверенитета) должна быть проведена с точностью. Формулировка Четвертой поправки носит четкий характер.

154. Первые десять поправок запрещают Соединенным Штатам нарушать фундаментальные права граждан; они служат защитой от федеральной тирании. Тринадцатая и Четвертая поправки запрещают штатам нарушать определенные фундаментальные права граждан. Любой, кто сравнивает Пятую и Четвертую поправки, обнаруживает ту же терминологию в отношении «надлежащей правовой процедуры» и «жизни, свободы и собственности». Конституции штатов защищают граждан аналогичным образом. Таким образом, фундаментальное право преобладает в обеих юрисдикциях — как штата, так и Соединенных Штатов.

Пятая поправка не освобождает лицо от предъявления обвинения, обвинительного акта или судебного разбирательства, но признает его фундаментальное право на защиту посредством надлежащей правовой процедуры.

Защита личности распространяется на его жизнь, свободу и собственность — права на любое из которых являются фундаментальными. Тем не менее его жизнь может быть отнята в защиту штата или Соединенных Штатов; он может быть лишен своей свободы — гражданской, политической или естественной — по уважительной причине, и его собственность может быть конфискована в пользу штата или Соединенных Штатов по аналогичной причине. Этот кажущийся конфликт между теорией и фактом никоим образом не является нарушением фундаментального права затронутого таким образом лица. Он имеет право на свои фундаментальные права; точно так же отдельные штаты и Соединенные Штаты имеют право на свои соответствующие фундаментальные права: но они являются суверенами; личность таковой не является, и его фундаментальные права на жизнь, свободу и собственность уступают правам суверена.

155. Ни правительство штата, ни федеральное правительство не являются этим сувереном, но каждое из них является агентом суверена. Суверен не может поступать неверно. В той степени, в какой отдельное лицо отождествляется с суверенитетом, он или она не может поступать неверно, и его или ее права являются как первоначальными, так и фундаментальными. По этой причине первые десять поправок определяют защиту и гарантии, которые распространяются на личность по отношению к полномочиям Правительства Соединенных Штатов.

Проверкой того, происходит ли вторжение в фундаментальные права, которые исключены из полномочий правительства, служит вопрос: «Поставлен ли под угрозу суверенитет?» По отношению к суверенитету личность в конечном счете не имеет никаких прав: то есть прав, которые признаются и защищаются конституционным правом. Однако высшая проверка проводится крайне редко.

156. Фундаментальные права, изложенные в первых десяти, а также в Тринадцатой и Четвертой поправках к Конституции, по своей сути представляют собой право личности на защиту со стороны суверенитета против действий правительства. Характер этой защиты выражен в Девятой и Десятой поправках. Суверенитет не определяет свои права; он определяет или перечисляет полномочия, которые делегирует правительству. Если бы суверенитет определял (если бы это было возможно) свои права, он ограничил бы сам себя и в этой степени перестал бы быть сувереном. Таким образом, сохраняемые фундаментальные права (в дополнение к уже упомянутым, но никоим образом не исчерпывающие их) представляют собой: право на равенство перед законом; вытекающее из него равное покровительство законов; осуществление полицейского права штата; образование; занятость; заключение договоров; суд присяжных; право быть лицом (а не вещью) и реализовывать и обладать вытекающими отсюда привилегиями и иммунитетами.

На практике эти фундаментальные права реализуются через судебную власть, когда возникают спор и проверка их существования. Таким образом, мы обращаемся к судебным решениям для толкования этих прав или для объявления в официальной форме об их первичном статусе как «зарезервированных за народом или за штатами». Все законодательство, как штатное, так и федеральное, должно соответствовать им. То, соответствует ли оно им на самом деле, определяется в судах общей юрисдикции и ими самими на основе принципа, провозглашенного главным судьей Маршаллом, о том, что «судебный департамент по своему прямому назначению обязан говорить, каков есть закон». Таким образом, для защиты этих фундаментальных прав судебная власть, согласно любому принципу американского конституционного права, является окончательной инстанцией, если только суверен не пробудится и не изменит саму функцию или должность судебной власти. Суверен может действовать таким образом, как народ штата или Соединенных Штатов. Ныне ставшее привычным решение Верховного суда относительно полномочий Конгресса над американской территорией (в отличие от штата в составе Союза) признает и провозглашает, что существуют определенные принципы естественной справедливости, которые ограждают зависимые территории от законодательства, явно враждебного их реальным интересам. Эти «принципы естественной справедливости» применительно к конституционному управлению и праву несомненно означают фундаментальные права, защищающие лиц, находящихся в любом месте под американской юрисдикцией, «от законодательства, явно враждебного их реальным интересам»; ибо существенным интересом лица, — то есть «гражданина», как он определен в Конституции, — является интерес суверена — народа Соединенных Штатов или штата.

Очевидно, что существует тесная связь между правом конституционных ограничений и правом фундаментальных прав в Америке. Ограничение не всегда является правом в юридическом смысле; право не всегда является ограничением; но право конституционного управления в Америке — и это означает конституционное право Америки — вырабатывается судебным толкованием этих ограничений и этих прав.

Право на свободу богослужения и на освобождение от принуждения посещать какое-либо место богослужения не нарушается чтением Библии в государственных школах или чтением отрывков из Библии. Такое чтение не превращает государственную школу в религиозную или теологическую семинарию, равно как чтение не является обращением государственных средств на пользу религиозной секты. «Я не способен понять, — заметил суд, — почему выдержки из Библии должны подвергаться запрету, когда молодежь обучают не менее достоверным истинам из светской истории». Если под влиянием религиозного убеждения (полигамии) в том, что это правильно, человек умышленно женился во второй раз, имея живую первую жену, то отсутствие сознания злого умысла не оправдывало его, но преступный умысел предполагался.

Принудительное представление частных бумаг человека для предъявления ему уголовного обвинения подпадает под действие Четвертой поправки к Конституции во всех случаях, в которых подпадал бы обыск или изъятие; поскольку это является существенным компонентом и преследует единственную цель обыска и изъятия. Принудительное представление бумаг является необоснованным обыском и изъятием. Такое необоснованное изъятие книг и бумаг означает принуждение лица свидетельствовать против самого себя. Правонарушение заключается в «вторжении в неотъемлемое право личной безопасности». Способ вторжения, будь то посредством силы или тихого проникновения, не является нарушением; нарушением права является само вторжение в него, каким бы способом оно ни осуществлялось.

Закон абсолютно устоялся в том отношении, что первые десять поправок к Конституции, обычно именуемые Биллем о правах, не были предназначены для формулирования каких-либо новых принципов управления, но просто воплощали определенные гарантии и иммунитеты, которые мы унаследовали от наших английских предков и которые испокон веков подлежали определенным хорошо известным исключениям, вытекающим из требований ситуации. При включении этих принципов в основополагающий закон не было намерения пренебрегать исключениями, которые продолжали признаваться в том виде, в каком они были формально выражены. Таким образом, свобода слова и печати (ст. I) не допускает публикации клеветы, кощунственных или непристойных статей либо других публикаций, наносящих ущерб общественной морали или частной репутации; право народа хранить и носить оружие (ст. X, 11) не ущемляется законами, запрещающими ношение скрытого оружия; положение о том, что никто не может дважды подвергаться угрозе наказания (ст. V), не препятствует повторному судебному разбирательству, если при первом разбирательстве присяжные не пришли к согласию или если вердикт был отменен по ходатайству подсудимого (United States v. Ball, 163 U. S., 662, 672); равно как положение той же статьи о том, что никто не может быть свидетелем против самого себя, не умаляет его обязанности давать показания, если уголовное преследование против него исключено в силу истечения времени или законодательного акта (Brown v. Walker, 161 U. S., 591 и цитируемые дела); равно как положение о том, что обвиняемый должен быть очной ставкой соединен со свидетелями, выступающими против него, не препятствует допущению умирающих заявлений или показаний свидетелей, умерших после предыдущего судебного разбирательства.

159. «Слова “надлежащая правовая процедура”, несомненно, были призваны передать то же значение, что и слова “по закону земли” в Великой хартии вольностей». В американском конституционном праве это означает, используя слова Вебстера по делу колледжа Дартмут, — «общий закон — закон, который выслушивает, прежде чем осудить; который действует на основе расследования и выносит решение только после судебного разбирательства». Кули определяет это как означающее, «что каждый гражданин удерживает свою жизнь, свободу, собственность и иммунитеты под защитой общих правил, которые управляют обществом».

Это означает, что каков бы ни был фактический закон страны, регулярная и устоявшаяся практика судов и правовые ориентиры общества определяют значение фразы «надлежащая правовая процедура». Человек, который по законам своего штата прошел справедливое судебное разбирательство в суде в соответствии с процессуальными порядками, применимыми к такому делу, был судим в рамках надлежащей правовой процедуры.

В рамках полицейского права штата находится регулирование часов, в течение которых может осуществляться деятельность предприятий, скажем, стирки и глажки, а также вида зданий, будь они огнестойкими или нет, которые могут использоваться для такой деятельности, однако дискриминация в отношении граждан или иностранцев, приводящая к устранению определенных граждан или иностранцев от ведения бизнеса, в то время как другим разрешено вести его на аналогичных условиях, является нарушением Четвертой поправки, которая гарантирует каждому лицу равное покровительство законов. Дискриминация не становится менее неконституционной оттого, что дискриминируемое лицо является иностранцем, когда договор между Соединенными Штатами и суверенитетом, которому иностранец хранит верность, гарантирует иностранцу в Соединенных Штатах «те же права, привилегии, иммунитеты и освобождения, какими могут пользоваться граждане или подданные наиболее благоприятствуемой нации». Ибо договор является частью высшего закона страны.

Принцип здесь также включает в себя другое устоявшееся правило американского конституционного права, согласно которому, хотя штат может осуществлять свое полицейское право в пределах собственной юрисдикции, вводя ограничения для иностранных корпораций, ведущих бизнес на его территории, он не может осуществлять свое полицейское право таким образом, чтобы ущемлять межштатную или внешнюю торговлю. Таким образом, полицейское предписание штата, которое предотвращает или препятствует, прямо или косвенно, корпорации на своей территории как стороне, которая участвует или должна была бы участвовать в торговле, вступает в конфликт с полномочием Конгресса регулировать торговлю и поэтому является неконституционным. Но полицейское регулирование корпорации по другим вопросам не является нарушением Четвертой поправки. Принцип здесь заключается в том, «чтобы исключить все произвольное и капризное в законодательстве, затрагивающем права гражданина».

160. Четвертая поправка не отнимает у штатов те полицейские полномочия, которые были зарезервированы за ними при принятии Конституции. Штаты по-прежнему могут по своему усмотрению поступать со своим имуществом, и это означает, что они будут осуществлять власть в пределах собственной юрисдикции. Эта поправка, «провозглашая, что ни один штат» не должен лишать какого-либо лица жизни, свободы или собственности без надлежащей правовой процедуры, равно как и отказывать любому лицу в пределах своей юрисдикции в равном покровительстве законов, несомненно, имела в виду не только то, чтобы не было произвольного лишения жизни или свободы либо произвольного разграбления собственности, но и то, чтобы равное покровительство и безопасность предоставлялись всем при одинаковых обстоятельствах в пользовании их личными и гражданскими правами; чтобы все лица в равной степени имели право стремиться к своему счастью и приобретать собственность и пользоваться ею; чтобы они имели равный доступ к судам страны для защиты своей личности и собственности, предотвращения и возмещения правонарушений и обеспечения исполнения договоров; чтобы никому не чинились препятствия в занятиях чем-либо, кроме тех случаев, которые применяются к таким же занятиям другими лицами при аналогичных обстоятельствах; чтобы на одно лицо не возлагалось больше бремени, чем на других в той же профессии и положении, и чтобы при отправлении уголовного правосудия не назначалось никакого иного или более сурового наказания, чем то, которое предписано всем за аналогичные правонарушения. Но ни эта поправка, при всей ее широте и всеобъемлющей природе, ни какая-либо другая поправка не были предназначены для того, чтобы вмешиваться в полномочие штата, иногда именуемое его полицейским правом, издавать предписания в целях содействия здоровью, миру, нравственности, образованию и надлежащему порядку народа, а также осуществлять законодательное регулирование в целях развития промышленности штата, освоения его ресурсов и приумножения его богатства и процветания. В силу самих потребностей общества законодательство специального характера, преследующее эти цели, должно часто приниматься в определенных районах, например, для осушения болот и орошения засушливых равнин. Особое бремя часто необходимо для общих благ — для водоснабжения, предотвращения пожаров, освещения районов, очистки улиц, открытия парков и для многих других целей. Предписания для этих целей могут давить с большей или меньшей тяжестью на одного, чем на другого, но они призваны не налагать неравные или ненужные ограничения ни на кого, а способствовать общему благу с наименьшими возможными неудобствами для каждого. Хотя во многих отношениях они по своему характеру неизбежно носят специальный характер, они не дают оснований для справедливых жалоб, если действуют одинаково в отношении всех лиц и имущества при одних и тех же обстоятельствах и условиях. Классовое законодательство, дискриминирующее одних и благоприятствующее другим, запрещено; однако законодательство, которое при реализации общественной цели ограничено в своем применении, если в сфере своего действия оно одинаково затрагивает всех лиц, находящихся в аналогичном положении, не подпадает под действие поправки.

161. Право на суд присяжных, зарезервированное как фундаментальное право, является правом общего права глубокой древности. Поскольку слово «присяжные» используется в Конституции и суд присяжных гарантирован Седьмой поправкой, его значение должно выясняться из английской истории и практики общего права. Эта история и эта практика единогласно доказывают, что только суд общей юрисдикции может иметь присяжных, и что орган людей, свободных от судебного контроля, не является и никогда не был присяжными по общему праву; то есть, в соответствии с Седьмой поправкой, конституционные присяжные — это присяжные в суде записи, а группа людей, так называемые присяжные в суде мирового судьи, не являются присяжными в том смысле, в каком это слово используется в Конституции. Суд, если рассмотреть его происхождение и историю, включает в себя судью, помогающего присяжным, и присяжных, помогающих судье. Право на суд присяжных для многих целей означает то же самое, что и право на надлежащую правовую процедуру.

162. Основы правления представляют собой единое целое, подобно самому правительству, и тот, кто основывает свое дело на одном фундаментальном праве, на самом деле основывает его на всех. Принцип, пронизывающий все эти основы и включающий их в себя — обычно излагаемый в Биллях о правах — выражается Верховным судом следующим образом:

Когда мы рассматриваем природу и теорию наших правительственных институтов, принципы, на которых они предположительно покоятся, и рассматриваем историю их развития, мы вынуждены прийти к выводу, что они не означают оставления места для проявления и действия чисто личной и произвольной власти. Сам суверенитет, разумеется, не подчиняется закону, ибо он является автором и источником закона; но в нашей системе, в то время как суверенные полномочия делегируются органам власти, сам суверенитет остается за народом, которым и для которого существует и действует всякое правительство. И закон есть определение и ограничение власти. Воистину совершенно верно, что где-то и в каком-то лице или органе всегда должна быть сосредоточена власть окончательного решения; и во многих случаях простого управления ответственность носит чисто политический характер, и апелляция невозможна, за исключением обращения к высшему трибуналу общественного мнения, осуществляемому либо под давлением мнения, либо посредством избирательного права. Но фундаментальные права на жизнь, свободу и стремление к счастью, рассматриваемые как индивидуальные достояния, обеспечиваются теми максимами конституционного права, которые служат памятниками, демонстрирующими победоносный прогресс человечества в обеспечении людям блага цивилизации в условиях правления справедливых и равных законов, так что, выражаясь знаменитым языком Массачусетского Билля о правах, правительство Содружества «может быть правительством законов, а не людей». Ибо сама мысль о том, что одного человека могут принудить удерживать свою жизнь, или средства к существованию, или любое материальное право, существенное для наслаждения жизнью, по простой воле другого, представляется невыносимой в любой стране, где царит свобода, будучи самой сутью рабства.

ГЛАВА XII ПРАВО ГРАЖДАНСТВА

163. «Все лица, рожденные или натурализованные в Соединенных Штатах и подпадающие под их юрисдикцию, являются гражданами Соединенных Штатов и штата, в котором они проживают». Фраза «подпадающие под их юрисдикцию» исключает «детей министров, консулов и граждан или подданных иностранных государств, родившихся в пределах Соединенных Штатов». Высший закон четко признает и устанавливает различие между гражданством Соединенных Штатов и гражданством штата. Чтобы быть гражданином штата, лицо должно проживать в пределах этого штата, но чтобы быть гражданином Соединенных Штатов, необходимо лишь, чтобы он или она родились или были натурализованы в пределах юрисдикции Соединенных Штатов. Таким образом, американское гражданство, как и действие американского конституционного права во всех его аспектах, является вопросом юрисдикции или суверенитета.

В Америке существует два гражданства, отличных друг от друга и зависящих от различных характеристик и обстоятельств, причем существенное различие обусловлено разницей в юрисдикции. В строгом соответствии с этим различием Конституция запрещает штату издавать или обеспечивать исполнение «любого закона, который ограничивает привилегии или иммунитеты граждан Соединенных Штатов». Ограничение не касается законов, затрагивающих привилегии и иммунитеты граждан отдельных штатов; равенство граждан штатов обеспечивается другим положением.

Привилегии и иммунитеты гражданина одного штата, переезжающего в другой штат, являются теми же самыми, не больше и не меньше, чем привилегии и иммунитеты граждан того штата, в который он или она переехали. Привилегии и иммунитеты граждан отдельных штатов находятся под обеспечением и защитой самих штатов — там, где они находились до принятия Конституции. Эти привилегии и иммунитеты не передаются под заботу Соединенных Штатов, за исключением тех случаев, когда Конституция провозглашает, что «Граждане каждого штата имеют право на все привилегии и иммунитеты граждан в отдельных штатах». Эти привилегии и иммунитеты граждан отдельных штатов являются фундаментальными и обычно излагаются в Биллях о правах, содержащихся в конституциях штатов. Единственная цель Четвертой поправки заключается в том, чтобы заявить отдельным штатам, что

каковы бы ни были эти права — в том виде, в каком вы даруете или устанавливаете их для собственных граждан, или в каком вы ограничиваете, квалифицируете или налагаете ограничения на их осуществление, — такими же, ни больше ни меньше, должна быть мера прав граждан других штатов в пределах вашей юрисдикции.

164. Каковы же тогда привилегии и иммунитеты граждан Соединенных Штатов? Это привилегии и иммунитеты, гарантированные им Конституцией. Среди них:

прибыть к месту нахождения правительства, чтобы заявить о любом требовании, которое он может иметь к этому правительству; совершать любые сделки, которые он может иметь с ним; занимать его должности; участвовать в отправлении его функций; право свободного доступа к его морским портам, через которые осуществляются все операции внешней торговли; к подказначействам, земельным управлениям и судам в отдельных штатах; «требовать заботы и защиты федерального правительства в отношении его жизни, свободы и собственности, когда он находится в открытом море или в пределах юрисдикции иностранного правительства; мирно собираться и обращаться с петициями об удовлетворении жалоб; привилегия хабеас корпус; использовать судоходные воды Соединенных Штатов, как бы они ни проникали на территорию отдельных штатов; все права, гарантированные (американским) гражданам договорами с иностранными государствами»; право по собственной воле стать гражданином любого штата Соединенных Штатов посредством добросовестного (bona fide) проживания в нем с теми же правами, что и у других граждан этого штата.