В отношении тех же предметов вносились и другие предложения, перечисление которых было бы утомительным. Мистер Гувернер Моррис предложил следующее:
«Законодательный орган обладает полномочием распоряжаться территорией или иным имуществом, принадлежащим Соединенным Штатам, и издавать все необходимые правила и положения в отношении оных; и ничто, содержащееся в настоящей Конституции, не должно толковаться вопреки каким-либо претензиям со стороны как Соединенных Штатов, так и любого отдельного штата».
Это было принято в качестве части Конституции с двумя словесными изменениями: вместо «Законодательного органа» был подставлен «Конгресс», а слово «каких-либо» было исключено.
При организации нового Правительства в течение ряда лет ожидались лишь незначительные доходы от торговли. Государственные земли рассматривались как главный ресурс страны для выплаты долга времен Революции. Прямое налогообложение выступало средством, на которое полагались при покрытии текущих расходов Правительства. Короткий период времени, прошедший между уступкой западных земель Федеральному правительству Виргинией и другими штатами и принятием Конституции, оказался достаточным для демонстрации необходимости надлежащей земельной системы и временного Правительства. Это отчетливо прослеживалось в предложениях и замечаниях на Федеральном Конвенте, часть из которых приведена выше, в принятии Ордонанса 1787 года и утверждении этого документа Конгрессом на основании Конституции, что придало ему юридическую силу.
Следует вспомнить, что акт об уступке западной территории был совершен в пользу Соединенных Штатов Виргинией в 1784 году и что он требовал, чтобы уступленная территория была разбита на штаты, чтобы земля отчуждалась в общих интересах штатов и чтобы все права, титулы и притязания как на почву, так и на юрисдикцию были уступлены; такова же была форма уступки и со стороны других штатов.
13 июля был принят Ордонанс 1787 года «для управления территорией Соединенных Штатов к северо-западу от реки Огайо» всего лишь с одним голосом против. Этот документ предусматривал, что на территории должно быть организовано не менее трех и не более пяти штатов, с обозначением их границ. Он был принят во время заседаний Федерального Конвента, примерно за два месяца до принятия Конституции Конвентом. Следовательно, члены Конвента должны были хорошо быть знакомы с положениями Ордонанса. Он предусматривал временное Правительство в качестве подготовительного этапа к формированию правительств штатов. На этой территории рабство было запрещено.
Может ли кто-либо предполагать, что выдающиеся деятели Федерального Конвента могли упустить из виду или пренебречь вопросом, столь жизненно важным для страны, при организации временных Правительств для обширной территории к северо-западу от реки Огайо? В третьем разделе четвертой статьи Конституции они действительно предусмотрели положения о принятии новых штатов, продаже государственных земель и временном управлении территорией. Без временного Правительства новые штаты не могли бы быть сформированы, равно как не могли бы быть проданы государственные земли.
Если бы третий раздел предстал перед нами на рассмотрение впервые при изложенных фактах, я бы не колеблясь заявил, что в нем предоставлены достаточные законодательные полномочия. Полномочие издавать все необходимые правила и положения есть полномочие осуществлять законодательную власть. Никто не станет этого опровергать, поскольку Конгресс не может издавать «правила и положения» иначе как посредством законодательной деятельности. Но утверждается, что слово «территория» используется как синоним слова «земля»; и что правила и положения Конгресса ограничены распоряжением землями и иным имуществом, принадлежащим Соединенным Штатам. То, что это не является верным толкованием данного раздела, следует из того факта, что в первой строке раздела прямо предоставлено «полномочие распоряжаться государственными землями» и, вдобавок, издавать все необходимые правила и положения. Полномочие распоряжаться является самодостаточным и не требует ничего более. Оно уполномочивает Конгресс использовать надлежащие средства по своему усмотрению, и любые дальнейшие положения для этой цели представляли бы собой бесполезную словесную шелуху. Как литературное произведение Конституция удивительным образом свободна от подобного упрека.
При обсуждении полномочия Конгресса управлять Территорией в деле «Атлантическая страховая компания против Кантера» (1 Питерс, 511; 7 Кёртис, 685) главный судья Маршалл, выступая от имени суда, заявил в отношении жителей Флориды следующее: «однако они не участвуют в политической власти; они не разделяют участия в Правительстве до тех пор, пока Флорида не станет штатом; тем временем Флорида продолжает оставаться Территорией Соединенных Штатов, управляемой в силу того положения Конституции, которое наделяет Конгресс полномочием “издавать все необходимые правила и положения в отношении территории или иного имущества, принадлежащего Соединенным Штатам”».
И он добавляет: «возможно, полномочие управлять Территорией, принадлежащей Соединенным Штатам, которая путем обретения статуса штата еще не приобрела средства самоуправления, может неизбежно проистекать из того факта, что она не входит в юрисдикцию какого-либо конкретного штата и находится в пределах власти и юрисдикции Соединенных Штатов. Право управлять может быть неизбежным следствием права приобретать территорию; каков бы ни был источник, откуда проистекает это полномочие, обладание им является бесспорным». И в заключительной части мнения суд заявляет: «издавая законы для них [Территорий], Конгресс осуществляет совокупные полномочия Общего и местных Правительств».
Некоторые считают это мнение расплывчатым и неубедительным; другие — что оно представляет собой попутные замечания (obiter dicta); а последнее предложение подвергается критике за признание абсолютной власти Конгресса над Территориями. Ученый и красноречивый Вирт, которому при аргументации дела в суде довелось процитировать несколько предложений из мнения главного судьи, заметил: «никто не может спутать стиль, слова настолько точно соответствуют мысли».
Я не вижу недостатка точности в языке главного судьи; его смысл не может быть истолкован неверно. Он указывает, во-первых, на третий раздел как на наделяющий Конгресс полномочием управлять Территориями, а также на два других основания, из которых данное полномочие также может подразумеваться. Возражение, по-видимому, заключается в том, что главный судья не назвал, какое именно из указанных оснований он считает источником полномочия. Он не заявил об этом конкретно, но он сказал: «каков бы ни был источник, откуда проистекает это полномочие, обладание им является бесспорным». Никакое мнение суда не могло быть выражено с большей силой; полномочие Конгресса является бесспорным. Однако те, кто взялся критиковать это мнение, считают его не имеющим авторитета, поскольку главный судья специально не обозначил полномочие. Это странное возражение. Если полномочие бесспорно, то не имеет никакого значения, на каком основании оно осуществляется.
Очевидно, что данное мнение не являлось попутным замечанием (obiter dicta). Поворотным пунктом в деле был вопрос о том, обладал ли Конгресс полномочием уполномочить Территориальный законодательный орган Флориды принять закон, на основании которого был учрежден Территориальный суд, чье решение было передано в настоящий суд для пересмотра. Следовательно, полномочие Конгресса являлось предметом спора.
Слово «территория», согласно Вустеру, «означает землю, страну, округ страны под временным управлением». Слова «территория или иное имущество» в том виде, в каком они используются, действительно подразумевают в силу употребления местоимения «иное», что «территория» использовалась для описания земли; но следует ли отсюда, что она не использовалась также для описания округа страны? В обоих этих смыслах она принадлежала Соединенным Штатам: как земля — для целей продажи; как территория — для целей управления.
Но даже если признать, что используемое слово «территория» означает землю и ничего кроме земли, полномочие Конгресса по организации временного Правительства является очевидным. Оно обладает полномочием издавать все необходимые правила и положения в отношении государственных земель, и масштаб этих «необходимых правил и положения» зависит от усмотрения Конгресса, когда средства соответствуют цели и не противоречат никаким запретам Конституции. Если временное Правительство признается необходимым, требующимся, нужным или желательным, Конгресс обладает полномочием учредить его. Настоящий суд заявляет в деле «Маккалоч против штата Мэриленд» (4 Уит., 316): «Если определенное средство для претворения в жизнь любого из полномочий, прямо предоставленных Конституцией Правительству Союза, является надлежащей мерой, не запрещенной Конституцией, степень его необходимости представляет собой вопрос законодательного усмотрения, а не судебного ведения».
Полномочие учреждать почтовые отделения и почтовые дороги наделяет Конгресс полномочием заключать контракты на перевозку почты и карать всех, кто совершает посягательства на нее во время транзита или в пунктах ее распределения. Конгресс обладает полномочием регулировать торговлю и по своему усмотрению вводить эмбарго, которое приостанавливает торговлю; точно так же на основе того же полномочия возводятся гавани, маяки, волноломы и т. д.
Имел ли в виду главный судья Маршалл неограниченное усмотрение, заявляя, что Конгресс управлял Территорией путем осуществления совокупных полномочий Федерального и местных Правительств? Правительство, которое может делать белых людей рабами? Разумеется, подобное замечание в ходе прений должно было быть высказано непреднамеренно. Напротив, в Конституции нет никаких полномочий, посредством которых Конгресс мог бы делать рабов из белых или черных людей. При организации Правительства Территории Конгресс ограничен средствами, надлежащими для достижения конституционной цели. Никакие полномочия не могут осуществляться, если они запрещены Конституцией или противоречат ее духу; так что, независимо от того, какова цель — защита личностей и имущества покупателей государственных земель либо сообществ, присоединенных к Союзу путем завоевания или покупки, — они служат началом для учреждения правительств штатов, и никакие дополнительные полномочия не могут востребоваться или осуществляться сверх того, что необходимо для достижения цели. Таково ограничение всех федеральных полномочий.
Но Конгресс не обладает полномочиями регулировать внутренние дела штата подобно Территории; следовательно, при обеспечении управления Территорией в определенной мере неизбежно осуществляются совокупные полномочия Федерального и местных Правительств.
Если Конгресс сочтет рабов или свободных цветных лиц вредными для населения свободной Территории, как способствующих снижению стоимости государственных земель, или по любому иному основанию, связанному с общественными интересами, он обладает полномочием запретить им становиться поселенцами на ней. Это может быть обосновано соображениями здравой национальной политики, которая столь наглядно продемонстрирована в нашей истории практическим результатами, что, казалось бы, ни один здравомыслящий человек не может подвергать ее сомнению. А что касается какой-либо несправедливости такой политики по отношению к нашим южным братьям, на чем настаивали в прениях, то достаточно лишь сказать, что при наличии одной четвертой федерального населения Союза они располагают в рабовладельческих штатах большей площадью плодородных территорий, чем содержится в свободных штатах; и утверждается, что если хозяевам рабов чинятся ограничения на их ввоз на свободную территорию, то ограничения для свободных граждан неорабовладельческих штатов ввозить рабов на свободную территорию в четыре раза превышают те, на которые жалуется Юг. Но и это еще не все; какие-то триста или четыреста тысяч владельцев рабов путем их ввоза на свободную территорию налагают ограничение на двадцать миллионов граждан свободных штатов. Неприятие рабства, вероятнее всего, удержало бы пятьдесят или сто свободных людей от поселения на рабовладельческой Территории, тогда как одного рабовладельца удержало бы от поселения на свободной Территории.
Это замечание делается в ответ на довод о том, что запрет рабства на свободных Территориях несовместим с сохранением Союза. Когда Территориальное правительство учреждается на рабовладельческой Территории, оно неизменно остается в таком состоянии до тех пор, пока народ не сформирует Конституцию штата; аналогичный подход, когда Территория является свободной, при добросовестных действиях обеих сторон привел бы к удовлетворительным результатам.
Суверенитет Федерального правительства распространяется на всю полноту пределов нашей территории. Если какая-либо иностранная держава вторгнется в нашу юрисдикцию, она будет отражена. Существует закон Конгресса, карающий наших граждан за преступления, совершенные в тех округах страны, где нет организованного Правительства. Преступники доставляются для наказания в определенные Территории или штаты, указанные в законе. Смертная казнь применялась в Арканзасе и Миссури к лицам за убийства, совершенные за пределами какой-либо организованной Территории или штата; и никто не сомневается, что такая юрисдикция осуществлялась правомерно. Если существует право приобретать территорию, то из этого неизбежно вытекает подразумеваемое полномочие управлять ею. Когда военная сила Союза завоевывает страну, разве не может Конгресс обеспечить управление такой страной? Это было бы подразумеваемым полномочием, существенным для приобретения новой территории. Данное полномочие осуществлялось без каких-либо сомнений в его конституционности в отношении территории, приобретенной путем завоевания и покупки.
И когда в Соединенных Штатах имеется крупный округ страны, не входящий в состав какого-либо правительства штата, то если возникает необходимость учредить временное Правительство для реализации полномочия, прямо возложенного на Конгресс — такого как распоряжение государственными землями, — разве не может такое Правительство быть учреждено Конгрессом? Как мы читаем Конституцию? Разве она не является практическим инструментом?
В подобных случаях не может возникать никакого подразумеваемого полномочия, которое запрещено Конституцией или противоречит теории ее толкования. Поскольку мое мнение опирается на третий раздел, эти замечания делаются в качестве намека на то, что полномочие учреждать временное Правительство может также проистекать из двух других оснований, указанных в мнении суда по страховому делу, не ослабляя при этом третий раздел.
Я хотел бы здесь просто заметить, что Конституция создавалась для всей нашей страны. Расширение или сокращение нашей территории не требовало никаких изменений в основополагающем законе. Если мы вспомним людей, заложивших фундамент нашего Правительства и претворивших его в жизнь, людей, занимавших судейские должности, заполнявших залы законодательных собраний и посты высшего должностного лица, то покажется, что если какой-либо вопрос и мог быть разрешен вне всяких сомнений, так это полномочие Конгресса учреждать Территориальные правительства. Рабство было запрещено на всей Северо-Западной территории с одобрения ведущих деятелей как Юга, так и Севера; однако этот запрет не был сохранен при принятии этого ордонанса для управления южными Территориями, где рабство существовало. В недавнем переиздании письма мистера Мэдисона от 27 ноября 1819 года, где он рассуждает об этом полномочии Конгресса запрещать рабство на Территории, он делает вывод об отсутствии такого полномочия на том основании, что оно не применялось. Это не слишком убедительный довод против какого-либо полномочия, поскольку существует немного предметов, если они вообще есть, по которым конституционные полномочия Конгресса исчерпаны. Верно, как заявляет мистер Мэдисон, что Конгресс в акте об учреждении Правительства на Территории Миссисипи запретил ввоз в нее рабов из зарубежных частей; но не менее верно и то, что в акте об образовании Луизианы в качестве двух Территорий Конгресс провозгласил: «для любого лица не будет законным привозить на Территорию Орлеан из любого порта или места в пределах границ Соединенных Штатов любого раба, который был ввезен после 1798 года или может быть ввезен впредь, за исключением гражданина Соединенных Штатов, поселяющегося на Территории, под страхом обретения свободы таким рабом». Вывод мистера Мэдисона против полномочия Конгресса не имеет поэтому никакой силы, поскольку он основывался на предполагаемом факте, которого не существовало.
Освежает обратиться к ранним событиям нашей истории и почерпнуть мудрость из деяний великих людей, которые ушли в мир иной. Я ссылаюсь на доклад в Палате представителей Джона Рэндольфа из Роанока в качестве председателя комитета в марте 1803 года — пятьдесят четыре года назад. От Конвента, состоявшегося в Винсенсе в Индиане, в лице его Президента и от народа Территории в Конгресс была представлена петиция с мольбой о приостановлении действия положения, запрещавшего рабство на этой Территории. В докладе утверждалось, «что быстрый рост населения штата Огайо достаточно ярко свидетельствует, по мнению вашего комитета, о том, что труд рабов не является необходимым для содействия росту и заселению колоний в том регионе; что этот труд, доказано являющийся самым дорогим из всех, может с пользой применяться лишь при возделывании продуктов более ценных, нежели любые известные в той части Соединенных Штатов; что комитет считает крайне опасным и нецелесообразным подрывать положение, мудро рассчитанное на содействие счастью и процветанию северо-западной страны и на укрепление и обеспечение безопасности этого обширного фронтира. Выражается уверенность, что при благотворном действии этого дальновидного и благожелательного ограничения жители в не столь отдаленном будущем найдут достаточную компенсацию за временное лишение труда и эмиграции» (1-й т. Государственных документов, Общественные земли, 160).
Судебная мысль этой страны, как штатная, так и федеральная, не приходила ни по одному предмету в пределах своего законного ведения к такому единодушию, как в вопросе о полномочии Конгресса учреждать Территориальные правительства. Неизвестно ни одного суда, штатного или федерального, ни одного судьи или государственного деятеля, у которых на протяжении почти шестидесяти лет после применения этого полномочия возникали бы какие-либо сомнения на этот счет. Подобные правительства учреждались от истоков Огайо до Мексиканского залива, простираясь до озер на севере и Тихого океана на западе, и от границ Джорджии до Техаса.