Другим основополагающим принципом, затрагивающим все вопросы трудового права, является принцип свободы торговли или труда, коррелятивный принципу свободы договора в отношении имущественных прав и, по сути, воплощающий в себе и это понятие. То есть (быть может, стоит повторить) англичанин, американец имеет право трудиться там, где он хочет, на кого хочет и в чем хочет, свободно заключать контракты о таком труде, свободно осуществлять любые виды ремесел и не подвергаться сговору против себя со стороны других лиц или конкуренции со стороны монополии, пользующейся благосклонностью государства. Последние два положения, разумеется, относятся к нашей следующей главе. Это право на контракт не является уникальным для английского права, в отличие от права не подвергаться принуждению к личным услугам, и понимается гораздо лучше; хотя многие сторонники профсоюзного движения все еще горячо утверждают, что между работодателем и работником не существует реальной свободы договора или, по крайней мере, равенства договоров; что поэтому следует разрешить «коллективные переговоры» и что, кроме того, более мудрым или лучше организованным работникам должно быть позволено объединяться для контроля над договором или трудом отдельного индивида. Но если мы будем твердо удерживать в сознании эти два принципа, у нас будет ключ к пониманию нашего трудового законодательства; а если добавить к этому третий принцип против заговоров, мы получим ключ к нашему более сложному законодательству против трестов, черных списков и бойкотов, а также к пониманию более сложных вопросов, затрагивающих объединенный труд и регулирование профсоюзов.
Само собой разумеется, что в современное американское законодательство было внесено огромное количество вмешательств или попыток вмешательства в эти принципы. Мотив или сила, стоящие за таким законодательством, имеют вполне очевидно два источника: во-первых, волеизъявление или стремление «рабочих интересов» или организованного труда, самих профсоюзов; и если мы проанализируем их и их участников, то обнаружим, что на самом деле это означает лишь механический или промышленный труд, а не фермерский или сельскохозяйственный труд (который по численности по-прежнему остается крупнейшей массой труда в Соединенных Штатах), и пока не домашнюю прислугу, и не то, что перепись населения называет «личным обслуживанием» (которое, вероятно, занимает второе место по численности), и не конторских служащих. Это относительно небольшой по численности класс квалифицированных механических или производственных рабочих создал эту огромную массу законодательства наших современных штатов, направленного на улучшение условий их собственного труда и тем самым — возможно, по необходимости — вмешивающегося в личную свободу в отношении трудового договора или, по крайней мере, стремящегося его регулировать.
Другое мощное влияние представляет собой скорее мотив, чем источник; мы можем назвать его за неимением лучшего слова сентиментальным, альтруистическим или нравственным мотивом, причем движущие силы здесь имеют преимущественно религиозное или моральное происхождение — филантропы, исследователи этики, а в последнее время в значительной степени женщины и женские клубы. Активность этих великих сил можно четко проследить на протяжении девятнадцатого века. Сначала она принадлежала к движению против рабства, которое напрямую и исторически привело к движению за избирательные права женщин в силу того обстоятельства, что на крупном съезде сторонников отмены рабства в Англии женщине-делегату отказали в месте на трибуне, в то время как ее муж, сравнительно малоизвестный человек, был признан ведущим представителем от Америки; а в последние годы движение завершилось борьбой за сухой закон — за регулирование или запрет торговли спиртными напитками и за изгнание баньков (canteen) из армии. Но в самые последние годы, буквально в последние несколько лет, силы этой категории направили большую часть своего «категорического императива» на условия труда и трудовой договор.
Эти великие силы совершенно нетерпимы к конституционным принципам и несколько равнодушны к закону, хотя при этом всегда горят желанием самим создавать новые статуты. Но их совокупное влияние огромно, настолько, что практически любая кампания, которой они себя посвящают, в конечном счете увенчается успехом; разве что их внимание переключится на какую-то другую нужду, ибо можно предположить, что они несколько непостоянны в своих целях. Например, их успех в движении против рабства определяет всю американскую историю девятнадцатого века; в движении за сухой закон в средние десятилетия этого века они добились почти полного успеха, и хотя в период двадцатилетнего расцвета индивидуалистических настроений, ознаменовавшего превращение Демократической партии в равную силу ее великому сопернику, наблюдался некоторый спад, в последние годы движение, судя по всему, обрело новую силу — вероятно, из-за так называемого негритянского вопроса на Юге. И хотя в вопросе о женских избирательных правах они, по-видимому, не добились никакого прогресса помимо принятия двадцать лет назад избирательного права для женщин в четырех новых западных штатах и территориях, в последний год, нужно признать, это движение обрело новую силу в знак солидарности с агитацией в Англии. Уже появляются симптомы четвертой причины — реформы брака, развода и законов, регулирующих семейные отношения, а также опеку над детьми. Не исключено, что эти вопросы будут активно подниматься в предстоящие десятилетия, и поэтому мы оставляем их для будущей главы; это новое начинание само по себе отчасти связано с движением за избирательные права женщин, а в своем новейшем проявлении — предложении законодательства, запрещающего мужчинам вступать в брак без разрешения государства — оно представляет собой наиболее яркий пример того отсутствия конституционного чутья, о котором мы только что упоминали.
И с этим принципом свободы договора законодательство, пытающееся регулировать трудовой договор, разумеется, неизбежно «сталкивается»; и именно по этой причине — вовсе не потому или не главным образом потому, что «труд» выступает против Конституции или что суды выступают против «труда» — так много статутов, принятых по крайней мере номинально в интересах труда, были признаны ими неконституционными. Например, базовым принципом является то, что свободный англичанин совершеннолетнего возраста, не имеющий каких-либо ограничений в деспособности, может распоряжаться своей личностью и своей личной активностью. Он может работать шесть, четыре, восемь, десять, двенадцать, двадцать четыре часа в сутки или не работать вовсе, если пожелает, и любая попытка контролировать его невозможна в силу элементарных принципов англосаксонской свободы. И тем не менее сегодня, возможно, большинство членов профсоюзов хотело бы контролировать его в этом вопросе; в качестве примера они приводят тот факт, что в рамках полицейской власти государству было разрешено контролировать его в вопросах, затрагивающих общественное здоровье или безопасность, как, например, при движении поездов или, в штате Юта, при работе в шахтах. Однако свобода договора в данном контексте проистекает в целом из самой личной свободы, хотя она проистекает и из права на собственность; иными словами, заработная плата человека (или его ремесло, если на то пошло) является его собственностью, а право собственности не имеет никакой практической пользы, если вы не обладаете правом заключать договоры в отношении него.
Единственным вопросом, который для рабочего несомненно важнее продолжительности рабочего времени, является размер получаемой им заработной платы. Отметим сразу, что в англоязычном мире практически не предпринималось попыток регулировать размер заработной платы. Мы встречали подобное законодательство в средневековой Англии и также обнаружили, что от него всеобще отказались. Но в последние годы, в эти социалистические дни (используя вновь термин «социалистический» в его надлежащем значении — то, что ограничивает личную свободу в интересах общины или государства), оно удивительным образом вновь поднимает голову. В Океании, а в последнее время и в Англии мы наблюдаем зарождение системы минимальной заработной платы, которую мы должны очень подробно описать, прежде чем покинем эту тему. В штате Индиана существовал закон, согласно которому для обычного неквалифицированного труда на общественной службе должна была устанавливаться минимальная заработная плата в размере пятнадцати центов в час или двадцати пяти центов для человека с лошадью (впоследствии этот закон был признан судами Индианы неконституционным); в то время как сегодня такой труд получает минимум два доллара в день в Калифорнии и Небраске, один доллар и четверть на Гавайях, три доллара в Неваде и «обычную ставку» в Делавэре и Нью-Йорке[1]. Многим из нас знакома практика городов и селений в Новой Англии или Нью-Йорке, когда принимается решение или постановление городского собрания, устанавливающее размер заработной платы в два доллара в день или аналогичную сумму; однако следует отметить, что эта практика ни в коем случае не является законом, регулирующим заработную плату, — это лишь решение или волеизъявление самого работодателя, подобно тому как частный гражданин может заявить, что он будет платить своему садовнику пятьдесят долларов в месяц вместо сорока. С другой стороны, Конституция Луизианы устанавливает, что ставка заработной платы никогда не должна определяться законом. Напомним, что Статуты о рабочих Средневековья, регулируя размер заработной платы, напрямую привели к тому, что все забастовки, все согласованные усилия по ее повышению стали незаконными и даже преступными; по сути, можно сказать, что эта попытка привязать работников к заработной плате, установленной законом, и породила представление о незаконности забастовок, каковое, собственно, и составляло английское общее право вплоть до начала прошлого века. Более того, когда английский средневековый крестьянин отказывался работать за свои три пенса в день, ближайший мировой судья мог отправить его в тюрьму (как, пожалуй, хотели бы поступать сегодня некоторые работодатели на нашем Юге), что привело — если не к рабству, то ровно к тому состоянию, которое мы называем «пеонажем». С экономической точки зрения попытка регулировать заработную плату, разумеется, была ошибкой; с политической точки зрения она была всеобще непопулярна, и никакой другой класс не стремился избавиться от подобного законодательства с таким рвением, как сами трудящиеся, что они и сделали во Франции во время Французской революции, а в Англии почти двумя веками ранее. Логически возвращаться к этой системе должны только социалисты, а в единственном современном англоязычном государстве, где сильно социалистическое влияние — в Новой Зеландии, — закон о минимальной заработной плате, как говорят, имел тот же эффект, что и аналогичное решение в городах Массачусетса: полностью вытеснить всех стариков, всех более слабых или менее квалифицированных работников из сферы занятости в работные дома[2]. Очевидно, что при фиксированной ставке работодатель наймет только самых эффективных работников, и этот же аргумент побуждает некоторых их более здравомыслящих друзей отговаривать женщин-учительниц в Нью-Йорке от их нынешних попыток добиться того, чтобы их заработная плата или оклад устанавливались законом на уровне, равном выплатам мужчинам[3].
[Сноска 1: См. выше, стр. 161; ниже, стр. 213.]
[Сноска 2: В старом городе Плимут председатель отборных заседателей (selectmen) спросил, как ему поступить в соответствии с решением городского собрания, требующим от него выплачивать два доллара в день за весь неквалифицированный труд, нанимаемый городом. «У нас, — сказал он, — около ста двадцати стариков в Плимуте, в основном ветераны Гражданской войны. Мы привыкли платить им по доллару с четвертью в день. При этом голосовании за два доллара мы не можем сделать это без банкротства города». Ему посоветовали продолжать платить им по доллару с четвертью в день и полагаться на исход возможного судебного разбирательства, что он и сделал; и, насколько известно автору, ни одного судебного иска подано не было, однако подобный результат будет не во всех случаях.]
[Сноска 3: Это является нормой права в штате Юта; тем не менее письмо от государственного чиновника сообщает мне, что женщины готовы работать [и работают?] за меньшее жалованье.]
С принципом городского решения, определяющего уровень заработной платы, отчасти схожа недавняя поправка к конституции штата Нью-Йорк (см. выше, стр. 161), которая узаконила статут, требующий, чтобы при выполнении общественных работ (то есть работ для штата, городов, поселков, округов, деревень, школьных округов или любого муниципалитета штата) либо для подрядчиков, нанимаемых напрямую или косвенно штатом или таким муниципалитетом, выплачивалась ставка, которая в данное время является обычной для той же профессии в той же местности. Это был самый ранний статут, признанный неконституционным (см. выше, стр. 161). Отсутствие интереса к этому чрезвычайно важному вопросу иллюстрируется тем фактом, что и трети избирателей не утрудили себя голосованием по этой поправке, а в течение трех дней после выборов ни одна газета в Нью-Йорке не заметила факта принятия поправки. До принятия этой поправки к конституции суды Нью-Йорка, а также суды Калифорнии и даже Соединенных Штатов с большим ожесточением противились попыткам статутов криминализировать предоставление свободному американскому гражданину возможности работать более восьми часов, если он того пожелает. Но по крайней мере в Нью-Йорке (за которым теперь последовали Делавэр, Мэриленд и Оклахома) ныне решено, что столь значительное вмешательство даже в размер заработной платы допустимо; и поскольку доля занятости в государственном секторе, разумеется, очень велика — охватывая не только всех государственных подрядчиков, но и весь труд в тюрьмах или общественных учреждениях или для них, — это неизбежно, как представляется, повлечет за собой определенное практическое регулирование частной индустрии, соответствующее общественным правилам.
В Англии эксперимент Новой Зеландии начался в предварительном порядке; иными словами, в последнем радикальном парламенте осенью 1909 года был принят уже упоминавшийся закон об установлении заработной платы смешанной комиссией (см. выше, стр. 159); но в остальном в штатах и территориях США, равно как и в самих Соединенных Штатах, отсутствует какое-либо регулирование заработной платы, даже для женщин или детей, и пока не предпринимается никаких попыток принять закон о минимальной заработной плате.
Когда дело касается продолжительности рабочего дня, ситуация выглядит совершенно иначе. Во-первых, следует помнить, что без поправки к конституции невозможно принять какое-либо прямое или косвенное законодательство в отношении общих профессий, касающееся рабочего времени совершеннолетнего мужчины.[1] Вы можете регулировать рабочее время совершеннолетней женщины в рамках общей занятости согласно судебным решениям в трех штатах (Массачусетс, Орегон и Иллинойс). Решение суда Массачусетса, вынесенное небрежно в 1876 году без цитирования каких-либо авторитетных источников,[2] основывалось, по-видимому, на смутных представлениях об общих санитарных соображениях, без аргументации и, судя по всему, без должного рассмотрения исторического и конституционного права; однако в деле штата Орегон[3], решенном как Верховным судом штата, так и Федеральным судом в части Четырнадцатой поправки после тщательного и всестороннего обсуждения и аргументации, вновь был подтвержден принцип, согласно которому женщина является подопечной государства и поэтому не обладает той полной свободой договора, которая разрешена мужчине. Понравится ли это решение лидерам феминистской мысли, представляет собой предмет значительного интереса. Аналогичный статут в Иллинойсе был признан неконституционным двадцатью годами ранее, во многом на том основании, что ограничение или запрещение труда женщин ущемляло бы их в промышленной конкуренции с мужчинами; при этом также указывалось, что сама Конституция Иллинойса предписывает и требует абсолютного равенства прав полов во всех отношениях, за исключением лишь присяжных, воинской службы и политических прав. Новый статут после решения по делу Орегона был принят в Иллинойсе, и закон был признан действительным, что отменило более ранний прецедент. С другой стороны, суды Нью-Йорка занимают прямо противоположную позицию,[4] как и суды Колорадо.[5] Конституционным оправданием этих решений должно служить, вероятно, то обстоятельство, что затрагивается здоровье не только самих женщин, но и широкой общественности или, по крайней мере, потомства, поскольку, как мы увидим подробнее при обсуждении общего законодательства о полицейской власти, для оправдания вмешательства в личную свободу свободных людей в соответствии с английскими представлениями необходим мотив, основанный на здоровье, безопасности и благополучии всего общества, а не только конкретного заинтересованного гражданина. Он имеет право работать на вредных производствах в опасное время или в неблагоприятных условиях точно так же, как имеет право употреблять вредную пищу и напитки. Если это запрещается, то запрещается лишь тогда, когда имеет прямое отношение к общественному благосостоянию. Например, машинисту поезда может быть запрещено работать непрерывно более шестнадцати часов, так как это представляет прямую угрозу безопасности населения; однако человеку нельзя запретить наниматься на долгие часы кочегаром на пароход, хотя жизнь кочегара коротка и не слишком радостна. По-видимому, женщинам — можно; более того, в Англии уже давно существуют законы, запрещающие женский труд и регулирующие его продолжительность. Но существуют также законы, запрещающие женщинам работать в аморальных сферах или сферах, которые считаются опасными для их нравственности; так, во многих штатах приняты законы против подачи спиртных напитков или даже еды женщинами и девочками в заведениях или ресторанах, где подают алкоголь, либо в определенные часы, или в определенных местах. Вполне мыслимо принятие закона, запрещающего женщинам и девочкам продавать программки, работать в дешевых музеях (dime museums) или даже продавать газеты либо служить окружными курьерами; но, как мы все знаем, в Париже есть женщины-кучеры. Будет ли законодательство, запрещающее такой труд женщинам, неконституционным? Таких законов уже немало. Судебная практика противоречива: более ранний взгляд, а также точка зрения, принятая на Юге и по меньшей мере в одном федеральном суде, заключаются в том, что подобные законы неконституционны. Современная доктрина, поддерживаемая тем общественным мнением, которое мы охарактеризовали выше как этическую силу, по-видимому, признает их законными. Истина, вероятно, заключается в том, что легислатура должна быть единственным судьей целесообразности такого законодательства; там, где суд усматривает прямое отношение к нравственности затрагиваемых молодых женщин или морали широкой общественности, оно будет признано конституционным в рамках полицейской власти, несмотря на то что в соответствующей степени затрагивает личную свободу женщин и их средства к существованию.