Но допуская, что факт эмиссии необходим для состава этого преступления, остается выяснить, должно ли доказательство этого факта бытьspecifically представлено в показаниях или же оно предполагается. По делу Мэтью Кейва (Matthew Cave) (октябрь 1747 г.) главный судья Уиллис (Willes) предписал оправдать подсудимого за неимением доказательств; но, с другой стороны, судья Фостер (Foster), судья Клайв (Clive) (по делу Бломфилда (Blomfield), 1758 г. н. э.), судья Батерст (Bathurst) и барон Смайт (Smythe) (по делу Шеридана (Sheridan), 8 год правления Георга III), а также судья Буллер (Buller) (по делу Хармвуда (Harmwood), Винчестерские весенние ассизы, 1787 г. н. э.) придерживались противоположного мнения; последнее дело заслуживает большего внимания, поскольку оно последовало за решением по делу Хилла и рассматривалось одним из судей, присутствовавших при обсуждении: «Он заявил при вынесении решения, что припоминает дело, когда мужчина был обвинен в изнасиловании, и женщина поклялась, что не ощущала ничего исходящего от него; но она имела много детей и за всю свою жизнь никогда не чувствовала эмиссии от мужчины; [630] и это было признано не опровергающим ее показания о том, что против нее было совершено изнасилование». 1 East. P. C. 440.
Изнасилование может быть совершено в отношении ребенка, слишком юного или, вернее, не обладающего достаточной правоспособностью для принесения присяги; тем не менее все обстоятельства, за исключением этого, могут быть доказаны другими свидетелями; лишь сама малолетняя могла бы доказать эмиссию во влагалище (emissio in vaginam), поскольку никакое последующее обследование, каким бы немедленным оно ни было, не продемонстрирует данный факт; или когда женщина лишилась чувств от примененного к ней насилия, либо была обесчещена во сне [631] и посредством действия усыпляющих препаратов, либо скончалась до судебного разбирательства, [632] была убита своим насильником или доведена до самоубийства душевным расстройством; во всех этих случаях повышенной жестокости данный способ доказывания становится невозможным.
Однако утверждается, что эмиссия может предполагаться на основании проникновения (дело Даффина (Duffin), июнь 1821 г., [633]), но это физиологически верно не во всех случаях, и, как мы указали, подобно тому как она может быть предотвращена случайностью или прерыванием, точно так же утверждается, что эмиссия является доказательством проникновения; но это еще менее разумно; ибо очевидно, что она легко может произойти при простой попытке; тем не менее, если можно полагаться на уже процитированные авторитеты, [634] одна лишь эмиссия без какого-либо существенного проникновения, а лишь посредством инъекции между половыми губами (inter labia), будет достаточной для зачатия, а следовательно, должна по логике вещей считаться достаточной для состава преступления изнасилования.
Когда было четко доказано, что между обвиняемыми лицами действительно имело место совокупление, [635] следующим подлежащим определению вопросом является то, дала ли женщина согласие или нет. Нам нет необходимости вдаваться здесь в детали всех обстоятельств, которые могут пролить свет на этот вопрос; однако одно необычное изречение более древних юристов заслуживает внимания, хотя мало опасений, что эта ошибка когда-либо будет санкционирована каким-либо трибуналом; тем не менее, поскольку одним из зл этого преступления является то, что незаслуженное клеймо слишком часто ложится на пострадавшую от него сторону, мы тем более стремимся разоблачить вульгарное представление, из которого некоторые невежественные лица все еще могли бы сделать вывод о том, что женщина согласилась, поскольку она оказалась беременной. «Г-н Далтон (Dalton) утверждает, что если женщина во время предполагаемого изнасилования действительно беременеет от насильника, то это не изнасилование; ибо (как он говорит) женщина не может забеременеть, если она не дает согласия. И это он заимствует у Стэмфорда (Stamford), Бриттона (Britton) и Финча (Finch). Dalt. c. 160. См. также 2 Inst. 190. [636] Но г-н Хокинс (P. C. c. 41. s. 2) отмечает, что это мнение представляется весьма сомнительным: не только потому, что предшествующее насилие никоим образом не смягчается таким последующим согласием; но также и потому, что если бы было необходимо доказать, что женщина не забеременела, [637] правонарушитель не мог бы предстать перед судом до тех пор, пока не выяснится, забеременела она или нет; а также потому, что в обоснованности философии этого понятия можно весьма сильно усомниться. 1 Hawk. 108. И лорд Хейл говорит, что это мнение у Далтона, по-видимому, не является законом. 1 H.H. 131. (См. также Mss. Sum. 334). Что столь абсурдное представление, будто зачатие свидетельствует о согласии, могло в современные времена прижиться среди тех, чье образование и интеллект превосходят уровень старой сиделки, поистине удивительно; по сей день, однако, факты и теория сходятся в том, что согласие природы в этом отношении никоим образом не связано с волеизъявлением разума». Burn’s Just. tit. Rape.
Не требуется, чтобы степень насилия была предельной; достаточно того, что преступление совершено без согласия: как в случае, когда женщина подвергается насилию во сне или во время припадка, и возникает вопрос, была ли она одурманена с этой специальной целью, так что фактически у нее не было никакой разумной способности согласиться или выразить отказ; или если насильник выдал себя ночью перед замужней женщиной за ее мужа.
Если женщина принуждается насилием к браку и плотское познание осуществляется силой, это является изнасилованием (1 Hale, 629); но поскольку существует иное средство защиты посредством статута 3 Hen. 7. c. 2 в отношении насильственного похищения, нет необходимости выяснять, будет ли иметь силу обвинительный акт, до тех пор пока брак не будет расторгнут.
Не искупает преступления и последующий брак: некогда «считалось законом, что женщина (с согласия судьи и ее родителей) могла избавить правонарушителя от исполнения приговора, приняв его в мужья, если он также был готов согласиться на такой обмен, но не иначе» (Glanv. l. 14. c. 6; Bract. l. 3. c. 28); и это было разумно, пока преследование осуществлялось по иску частного лица посредством апелляции, ибо поскольку король не мог помиловать, право помилования могло быть справедливо оставлено за потерпевшим лицом; однако во избежание того, чтобы тяжкие преступления слишком легко улаживались в ущерб общественному правосудию, статут 6 Rich. 2 st. 1. c. 6 постановляет, что давшая согласие женщина и насильник «лишаются права оспаривать любое наследство, вдовью долю или совместное владение после смерти их мужей и предков», а апелляцию может подать муж, либо, если такового не имеется, отец или ближайший родственник [638]. Но поскольку изнасилование было признано фелонией по Статуту Вестминстера 2 (Stat. West. 2. c. 34) и была предоставлена новая апелляция, усмотрение женщины в настоящее время упразднено. Было бы излишне останавливаться на этом вопросе, если бы среди низших слоев населения по сей день не преобладало вульгарное заблуждение о том, что наказания за изнасилование можно избежать при попустительстве номинальной обвинительницы даже после вынесения приговора.
Пострадавшая сторона в такой же степени рассматривается в качестве необходимого свидетеля при этом правонарушении, как и при других личных телесных повреждениях, так что по делу лорда Каслхейвена (Castlehaven), который содействовал [639] другому мужчине в изнасиловании собственной жены, она была допущена в качестве свидетеля против него. Те же показания были приняты по делу лорда Одли (Audley), [640] 1 East. P.C. 444; 1 Hale, 629; 1 St. Tri. 387; 1 Stra. 633; Hutt. 116. [641]
А если потерпевшая сторона умерла, «показания девочки, данные перед следственным магистратом и подписанные им, могут после ее смерти быть зачитаны [642] в качестве доказательства при судебном разбирательстве над подсудимым, хотя они и не были подписаны ею и ей не исполнилось двенадцати лет, при условии, что она была приведена к присяге, казалась способной принимать присягу, и все факты, необходимые для завершения преступления, могут быть почерпнуты из показаний, данных таким образом в качестве доказательств». Король против Флеминга (Fleming) и Уиндхэма (Windham), 1779 г. н. э. Leach’s C.L. p. 996. Но если заявление сделано перед лицом смерти (in articulo mortis), когда лицо осознает, что умирает, тогда нет необходимости приводить его к присяге, ибо торжественность момента более чем эквивалентна форме присяги, однако необходимо, чтобы лицо обладало стольким здравым смыслом и рассудительностью, что при условии доброго здоровья оно могло бы быть приведено к присяге; ибо если оно ими не обладает, то даже страх смерти и суда может не произвести достаточного впечатления на его ум. Печальное дело Коулмана (Coleman) запечатлеет в памяти каждого читателя важность тщательного учета обстоятельств предсмертных заявлений, дабы путем приема в качестве доказательств брeда делирия или, по меньшей мере, нечеткого впечатления ослабленных способностей невинные не были принесены в жертву заблуждениям умирающего; и это тем более необходимо в тех случаях, когда жестокость совершенного преступления порождает немедленный предрассудок против каждого обвиняемого или подозреваемого лица.
END OF VOL. I.
William Phillips, Printer.
Примечания
1. Мы отдали предпочтение этому термину как наиболее точному для выражения в наиболее полной форме применения медицинской науки к нуждам права. Различные авторы, пишущие об этой отрасли знаний, использовали, однако, другие термины для обозначения того же предмета, например: законная, судейская или юридическая медицина; государственная медицина, судебная медицина, медицинская полиция. Последние два термина очевидно не могут с полным правом считаться синонимами первого, поскольку они, строго говоря, являются подчиненными разделами. Некоторые авторы возражали против термина «медицинская юриспруденция», поскольку он подразумевает скорее знание законов, относящихся к медицинским темам, нежели знакомство с медицинской наукой, необходимой для разъяснения правовых вопросов. Поскольку нашей особой целью является объединение наук и демонстрация их взаимной значимости, данное название становится наиболее применимым в данном случае, хотя оно могло быть некорректно присвоено предыдущим трудам.
2. Гл. xiii, xiv.
3. В климате Азии и Африки это действие было настолько важным, что мусульманину, если он не мог добыть воду в пустыне, предписывалось очищать свое тело посредством растирания песком.
4. См. «Историю Британской Индии» Милля (Mill’s History of British India).
5. Сборник путешествий, способствовавших основанию Ост-Индской компании. Т. i, часть i, с. 182.
6. Аристотель предлагал то же средство для сдерживания роста населения. Aristot. de Republica. lib. vii. c. 16.
7. Законы Ману. Гл. iii, ст. 6–10.
8. Гл. xxii, стих 15.
9. См. наши «Физиологические иллюстрации родов» (Physiological Illustrations of Parturition), т. i, с. 246.
10. Т. i, с. 280.
11. Священнослужители были в числе первых химиков, и утверждается, что они часто обучали обвиняемых — либо из убежденности в их невиновности, либо из менее бескорыстных побуждений — некоторым из тех способов сопротивления воздействию огня, с помощью которых современные фокусники до сих пор способны развлекать и изумлять простонародье.
12. Bohn, John. De Renunciatione Vulnerum, 1689, 4to. Amsterdam.
13. Valentini. Pandectæ Medico-Legales, 4to. Francof. 1702.
14. Boerner, Fred. Prof. Med. Wirtemburg, 1723. Несколько диссертаций.
15. Kannegeiser. Inst. Med. Leg.
16. Alberti, Michael. Prof. Med. Hall.—Systema Jurisprudentiæ Medicæ Schneeberg 4to. 1725. tom. vi.
17. Zittman. Medicina Forensis, 4to. Francofurti.
18. Richter. Decisiones Medico-Forenses.
19. Teichmeyer. Institutiones Med. Leg. 4to. Jenæ 1740.
20. Stark. De Medicinæ Utilitate in Jurisprudentia, 4to. Helmont, 1730.
21. Hebenstreit. Anthropologia Forensis, 8vo. Lipsiæ, 1753.
22. Ludwig. Institutiones Medicinæ Forensis.
23. Fazellius. Elementa Medicinæ Forensis.
24. Plenck. Elementa Medicinæ et Chirurgiæ Forensis.
25. Vorlesungen über die gerichtliche Arneywissenchaft, 3 v. 8.
26. Bibliothek der Staatsaryneikunde, то есть Библиотека государственной медицины.
27. Sikora. Conspectus Medicinæ Legalis. Pragæ et Dresdæ, 1792.
28. Loder. Anfangsgründe der Medicinischen Anthropologie und der Staatsarzneykunde 8. Werm. 1793.
29. Metzer. System der gerichtlichen arzneywissenchaft. 8 Koningsb. 1793. Перевод на латынь Кеупа (Keup). 8 Stend. 1794.
30. Muller. Entwurf der gerichtlichen Arzneywissenchaft. 2 vol. 8. Frank.
31. Collectio Opusculorum selectorum ad Medicinam forensem spectanium, curante F. C. T. Schlegel, Лейпциг, 1789–1800.
32. Bibliothèque Medicale.
33. Quæstiones Medico-Legales, in quibus omnes materiæ medicæ quæ ad legales facultates videntur pertenere, proponuntur, pertractantur, resolvuntur. Tom. ix. Romæ 1621.
34. Systema Cautel. Medicar. p. 579.
35. «Иституции судебной медицины Джузеппе Тортозы, медицинского профессора Департаментской комиссии здравоохранения Баккильоне» (Istituzioni di Medicina Forense di Giuseppe Tortosa, Professore Medico della Commissione Dipartimentale di Sanita del Bacchiglione). Vol. ii. Виченца, 1809.
36. Traité de Med. Leg. par Foderé. Vol. I.
37. Traité de Med. Leg. T. i. Introduct. xxxiv.
38. Recueil periodique de la Société de Médecine, tom. vii, p. 343.
39. Les Lois eclairées par les Sciences Physiques; ou Traité de Médecine Légale, et d’Hygiène Publique, tom. iii. 8vo, Paris.
40. Médecine Légale, et Police Médicale, de P. A. O. Mahon, Professeur de Med. Leg. etc. avec quelques notes de M. Fautrel.
41. Cours de Médecine Légale, Theoretique et Pratique, de J. J. Belloc, Chirurgien à Agen, 1 vol. in 12mo.
42. Manuel d’Autopsie cadaverique Medico-Legale, &c. 2 vol.
43. Traité de Médecine Légale et d’Hygiène Publique, ou de Police de Santé, par F. E. Foderé, Docteur en Médecine.
44. Toxocologie Générale considérée, sous les Rapports de la Physiologie, de la Pathologie, et de la Medicine Légale.
45. Leçons faisant Partie du Cours de Médecine Legale, de M. Orfila. A Paris, 1821.
46. La Médecine Légale, relative a l’Art des Accouchemens, par J. Capuron, Docteur en Médecine, &c. Paris, 1821.
47. «Элементы медицинской юриспруденции, или краткое и сжатое описание тех признаков в человеческом теле, которые необходимы для вынесения суждения коронером и судами общей юрисдикции в случаях развода, изнасилования, убийства и т. д.; к чему добавлены указания по сохранению общественного здоровья; соч. д-ра медицины Самуэля Фарре (Samuel Farre)» 12mo. стр. 139.
48. «Элементы юридической или судебной медицины; для использования медицинскими работниками, коронерами и барристерами», соч. д-ра медицины Джорджа Эдварда Мейла (George Edward Male). Второе издание. Лондон, 1818. Первое издание вышеупомянутой работы было опубликовано под названием «Краткое изложение» (Epitome) в начале 1816 года.
49. См. т. i, с. 125. Примечание.
50. Для получения яркой иллюстрации этой истины нам достаточно отсылать читателя к фактам, изложенным в примечании на странице 102 в первом томе настоящей работы.
51. Сэр Томас Браун был вызван по этому случаю сэром Мэтью Хейлом для вынесения своего суждения; в ходе которого он заявил, что «он твердо придерживается мнения, что припадки были естественными, но усиленными дьяволом, действовавшим заодно со злобой ведьм, по наущению которых он и творил злодеяния», и добавил, «что в Дании недавно было сделано великое открытие ведьм, которые использовали точно такой же способ причинения страданий людям, вонзая в них булавки». Этот рассказ сэра Томаса Брауна, говорит историк этого судебного дела, заставил этого благого и великого человека, сэра Мэтью Хейла, усомниться; однако он даже не стал резюмировать доказательства, а оставил дело на усмотрение присяжных с молитвами, чтобы великий Бог Небесный направил их сердца в этом важном вопросе. Присяжные соответственно вынесли вердикт о виновности; и их казнь была одним из последних случаев подобного рода, которые позорят английские анналы.
52. Швеция особо отличается точностью своих актов гражданского состояния (сводных ведомостей о смертности). Точный учет велся в отношении рождений, браков и захоронений, а также численности лиц обоих полов, умерших в любом возрасте в каждом городе и районе; а также в конце каждого пятилетнего периода — численности живых в каждом возрасте. В Стокгольме было создано общество, в обязанности которого входило наблюдение за переписью и ее регулирование, а также сбор из различных частей королевства регистрационных книг с целью их сведения в наблюдательные таблицы.
53. См. мемуар в первом томе Королевского геологического общества Корнуолла под названием «О несчастных случаях, происходящих на шахтах Корнуолла вследствие преждевременного взрыва пороха при бурении пород, и о методах, которые следует принять для их предотвращения путем внедрения предохранительных штанговых стержней, соч. д-ра медицины Дж. А. Пэриса (J. A. Paris) и др.»
54. См. «Фармакологию» автора, 5-е изд., Историческое введение (Hist. Introd.), т. i, с. 92.
55. Там же, т. ii, с. 830, ст. Papaveris Capsulæ.
56. Там же, т. i, с. 53, примеч.
57. См. т. i, с. 260, примеч.
58. Вступительная лекция курса государственной медицины. Лондон, 1821.
59. Хлор — эухлорин — соляная кислота — сернистый ангидрид — закись азота — углекислый газ — сероводород — аммиак — циан.
60. См. план, предложенный автором в «Журнале науки и искусств» (Journal of Science and the Arts), № xxviii, с. 436.
61. Читатель должен обратиться к нашей главе «О физиологических причинах внезапной смерти», с. 23, и к главе «Об обмороке», с. 25.
62. Навязывание уроскопии (гадании по моче) берет свое начало из монастырской практики, где осмотр мочи в монастыре избавлял от хлопот личного общения с пациентом.
63. В 1500 году Фрэнсис Энтони был обвинен в убийстве нескольких человек лекарством, которое, как утверждалось, было составлено из золота и ртути и которое он называл своим «питьевым золотом» (Aurum Potabile). — Goodall, Pro. 349.
64. См., однако, по этому вопросу брошюру, изданную в Оксфорде в 1721 году и вызванную судебным делом «Король против епископа Честерского».