Некоторые статуты ясно показывают, что это привилегия пациента, и позволяют пациенту или его представителям отказаться от нее либо прямо, либо посредством поведения, которое, согласно закону, признается отказом. Другие умалчивают об этом вопросе.
В Калифорнии, Колорадо, Айдахо, Айове, Миннесоте, Монтане, Небраске, Неваде, Нью-Йорке, Северной Дакоте, Огайо, Орегоне, Южной Дакоте, Юте, Вашингтоне и Вайоминге прямо предусмотрено, что для разглашения сведений необходимо согласие пациента.
В Колорадо, Канзасе, Оклахоме и Орегоне, если пациент выступает в качестве свидетеля сам либо вызывает в качестве свидетеля врача или хирурга, это должно расцениваться как согласие.
В Неваде по любому иску или судебному преследованию в связи с мальпрактисом, если пациент или сторона, предъявляющая иск или осуществляющая преследование, требует этого либо дает согласие, и какой-либо врач или хирург дает показания, ответчик может вызвать любых других врачей или хирургов в качестве свидетелей без согласия пациента либо стороны, предъявляющей иск или осуществляющей преследование.
В Огайо и Вайоминге, если пациент добровольно дает показания, врач может быть принужден дать показания по тому же вопросу.
II. Свидетель. — В Индиане, Огайо и Вайоминге привилегированный свидетель именуется словом врач; в остальных штатах и территориях привилегия распространяется на врача или хирурга.
В Арканзасе и Индейской территории привилегия гарантируется лицу, уполномоченному заниматься врачебной или хирургической практикой; в Калифорнии, Монтане и Неваде — лицензированному врачу или хирургу; в Колорадо — врачу или хирургу, надлежащим образом уполномоченному заниматься своей профессиональной деятельностью в соответствии с законами штата; в Мичигане, Нью-Йорке, Северной Каролине и Висконсине — лицу, надлежащим образом уполномоченному заниматься врачебной или хирургической практикой; в Миннесоте, Орегоне и Вашингтоне — практикующему врачу или хирургу (regular physician or surgeon); в Айове и Небраске — практикующему врачу или хирургу (practising physician or surgeon); в остальных штатах и территориях эти статуты прямо не проводят различий между лицензированными и нелицензированными практикующими специалистами.
В Нью-Йорке на основании поправки 1893 года к Разделу 836 Гражданского процессуального кодекса предусмотрено, что в иске о возмещении ущерба в связи с телесным повреждением показания врача или хирурга, прикрепленного к какой-либо больнице, амбулатории или другому благотворительному учреждению, относительно информации, которую он приобрел при оказании помощи пациенту в профессиональном качестве в таком учреждении, должны заслушиваться перед рефери. Неясно, предназначена ли эта поправка для отмены привилегии или лишь для регулирования порядка получения таких показаний, когда они в остальном являются допустимыми.
III. Доказательства. — Характер привилегированных сведений различается в соответствии с различными статутами. В Арканзасе, Калифорнии, Колорадо, Айдахо, Индейской территории, Мичигане, Миннесоте, Миссури, Монтане, Неваде, Нью-Йорке, Северной Каролине, Северной Дакоте, Орегоне, Южной Дакоте, Юте, Вашингтоне и Висконсине они характеризуются как информация; в Индиане — как доверенное обстоятельство; в Айове и Небраске — как конфиденциальные сообщения; в Канзасе, Огайо, Оклахоме и Вайоминге — как сообщения; в Айове и Небраске дополнительно предусмотрено, чтобы они были надлежащим образом вверены; а в Канзасе и Оклахоме — чтобы они касались физического или предполагаемого физического заболевания.
В Канзасе и Оклахоме любые сведения, полученные в ходе личного осмотра пациента, также прямо подпадают под действие привилегии.
В Индиане, Огайо и Вайоминге защита распространяется и на советы, данные врачом.
В Арканзасе, Индейской территории и Миссури привилегия ограничена сведениями, полученными от пациента; а в Канзасе и Оклахоме — сообщениями, сделанными пациентом.
Статуты Арканзаса, Калифорнии, Колорадо, Айдахо, Индейской территории, Индианы, Мичигана, Миннесоты, Миссури, Монтаны, Невады, Нью-Йорка, Северной Каролины, Северной Дакоты, Орегона, Южной Дакоты, Юты, Вашингтона и Висконсина прямо ограничивают защиту сведениями, приобретенными во время оказания помощи в профессиональном качестве; и все они, за исключением Индианы, а также Айовы и Небраски, ограничивают привилегию информацией, необходимой для того, чтобы позволить свидетелю сделать назначения или действовать в отношении пациента.
В Нью-Йорке предусмотрено, что «врач или хирург может во время судебного разбирательства или осмотра разгласить любые сведения относительно психического или физического состояния умершего пациента, которые он приобрел при профессиональном оказании помощи такому пациенту, за исключением конфиденциальных сообщений и таких фактов, которые могли бы опорочить память пациента, когда защита была прямо отменена в ходе такого судебного разбирательства или осмотра личными представителями умершего пациента, либо, если под вопросом находится действительность последней воли и завещания такого умершего пациента, — исполнителем или исполнителями, названными в указанном завещании, пережившим мужем, вдовой, любым наследником по закону, любым из ближайших родственников такого умершего или любой другой заинтересованной стороной».
Заслуживающие внимания особенности различных статутов, которые были отмечены до сих пор, различимы в явно выраженном тексте законов. При написании или использовании любого трактата или сборника, посвященного привилегированным сообщениям между врачом и пациентом, следует постоянно помнить о том, что привилегия имеет статутное происхождение; что статуты часто отличаются друг от друга; и что ценность судебного толкования одного закона при интерпретации другого варьируется в зависимости от этих различий.
СУДЕБНОЕ ТОЛКОВАНИЕ СТАТУТОВ.
Судебные решения, которые рассматриваются здесь, — это те решения, которые затрагивают привилегию, гарантируемую ограничительными законами. Аналогия между привилегией клиента в отношении разглашения сведений его адвокатом и привилегией пациента в отношении показаний его врача не является столь полной, чтобы делать обязательным представление здесь — ради их значения для рассматриваемого в данный момент предмета — исследования принципов, выводимых из многочисленных решений в отношении адвокатов в качестве свидетелей. Аналогичные дела священнослужителей и священников также находятся за рамками данного рассмотрения.
Правила толкования. — Ограничения идут вразрез с общим правом и в соответствии с обычно принимаемым правилом толкования должны толковаться строго, однако суды в целом рассматривали политику этих постановлений и толковали их таким образом, чтобы нерушимо сохранять доверие, существующее между врачом и пациентом, не сужая их эффект до строгого толкования их формулировок.
В Индиане в соответствии с прежним законом, защищавшим доверенные обстоятельства, было сказано, что статуту следует придавать более широкий охват, чем тот, который в строгом смысле подразумевает слово доверенные, с тем чтобы охватить сведения, полученные путем наблюдения и осмотра. Но, хотя статут прямо и абсолютно запрещает разглашение сведений, в Индиане было заявлено, что он не дает врачу права отказываться давать показания, когда пациент отказывается от привилегии, и что он не создает абсолютной неспособности быть свидетелем, поскольку иное привело бы к созданию препятствий для правосудия без достижения целей статута. В Миссури существует особое мнение о том, что привилегию следует тщательно ограничивать тем, чего требует статут, — не столько потому, что она идет вразрез с общим правом, сколько потому, что она исключает наилучшие доказательства на основании привилегии; однако именно в этом деле подлинным вопросом являлось то, следует ли включать в закон путем толкования слово устный с тем, чтобы исключить из-под его защиты сведения, приобретенные путем осмотра и наблюдения, и было постановлено, что столь узкое толкование является ненадлежащим. В более позднем деле сужающие особые мнения предыдущего постановления были не одобрены, а впоследствии высший суд штата продемонстрировал склонность к либеральному толкованию, хотя общее правило толкования оглашено не было. В Нью-Йорке правило о том, что статут, идущий вразрез с общим правом, подлежит строгому толкованию, не применяется к Гражданскому процессуальному кодексу. Но до принятия этого статутного правила существовала тенденция к либеральному толкованию закона, запрещающего разглашение сведений. В Арканзасе тенденция, судя по всему, заключается в строгом толковании закона. Дух толкования будет более полно проиллюстрирован при обсуждении конкретных дел, приводимом далее.
В Нью-Йорке утверждалось, что защита, предоставляемая статутом, сводится на нет положением об опросе стороны до судебного разбирательства, однако было постановлено, что статуты согласованы между собой и заставить врача раскрыть сведения нельзя, хотя его пациент может быть принужден к этому.
Категории исков.
Уголовные иски и доказательства преступления в гражданских исках. — Статуты, ограничивающие это ограничение гражданскими исками, упоминались выше. В Айове по иску о нарушении обещания вступить в брак было сказано, что привилегия не распространяется на защиту советов по совершению преступления. В Нью-Йорке это правило сначала было закреплено в Пересмотренных статутах штата, но при принятии Гражданского процессуального кодекса оно было включено в него, а впоследствии положение Пересмотренных статутов было отменено. В этом штате по закону правила доказывания по гражданским делам применимы также и к уголовным делам, если прямо не предусмотрено иное; и статуты не предусматривают иного правила в уголовных исках в отношении данной категории доказательств. Несмотря на этот факт, однако, Апелляционный суд в деле, где была предпринята попытка выгородить убийцу путем настаивания на том, что врач его жертвы не является компетентным свидетелем в отношении информации, приобретенной им при оказании помощи своему пациенту, заявил, что замысел закона состоял в том, чтобы позволить пациенту заявить о своем состоянии врачу без опасности раскрытия того, что могло бы ущемить его чувства, повредить его репутации или подорвать его положение при жизни либо опорочить его память после смерти, однако он не был предназначен для защиты убийцы, а не для ограждения его жертвы; и, процитировав мнение Тэлкотта, судьи нижестоящего суда, Суд заявил: «Цель, ради которой задействуется помощь статута, настолько чужда цели и назначению акта и настолько диаметрально противоположна любому намерению, которое можно предположить у легислатуры при его принятии, настолько противоречит его духу и несовместима с ним — а он совершенно очевидно был направлен на защиту пациента, а не на укрывательство лица, обвиняемого в его убийстве, — что в подобном случае статут не должен толковаться так, чтобы его использовали в качестве оружия защиты для лица, обвиняющегося в таковом, вместо защиты его жертвы». Соответственно было постановлено, что доказательства не подлежат исключению в силу статута. Тем не менее это правило по-прежнему применимо к уголовным искам. В более позднем деле, когда обвиняемый привлекался к суду за аборт, тот же суд постановил, что если пациент жив и разглашение ведет к тому, чтобы также изобличить ее в преступлении либо навлечь на нее дискредитацию и позор, показания ее врача относительно информации, приобретенной им при оказании ей помощи, являются недопустимыми при судебном разбирательстве над мужчиной, обвиняемым в преступлении. В еще более позднем деле общее заседание (General Term) Верховного суда постановило, что когда обвиняемый находился под судом за убийство и он доверился врачу относительно того, что он совершил, врач не мог разглашать эту тайну. Правило, выводимое из этих решений, судя по тому, распространяется ли в Нью-Йорке привилегия на уголовные иска, даже если они являются судебными разбирательствами по делу об убийстве и даже если обвиняемым является сам пациент, заключается в том, что статут будет применяться только для защиты пациента, и когда очевидно, что пациенту или его памяти причинение вреда допущением доказательств невозможно в принципе, а интересы правосудия требуют разглашения ради наказания лица за вред, причиненный пациенту и сопряженный с нарушением уголовного закона, и при этом пациент не жив, чтобы отказаться от привилегии, разглашение не запрещено.
В Нью-Йорке предпринимались попытки исключить из сферы применения статута другие категории исков, в отношении которых утверждалось, что причины для принятия акта к ним не применимы, либо в которых вред, якобы причиняемый его применением, выдвигался в качестве основания полагать, что легислатура не могла намереваться включить их. Одной из таких категорий являются иски о разводе на основании прелюбодеяния; однако было постановлено, что они не составляют исключения.
Завещательные дела. — В Нью-Йорке долгое время предполагалось, что политика закона делает исключением производства по делам о пробации; так постановил суррогат города Нью-Йорк, а также общее заседание Верховного суда, которое заявило, что в делах о завещаниях такая практика преобладала на протяжении полувека; однако Апелляционный суд постановил, что завещательные дела не составляют исключения из этого правила, причем судья, огласивший мнение, указал, что нет никаких дополнительных оснований для того, чтобы позволять выносить на свет тайные недуги пациента в споре по поводу его завещания, чем в любом другом деле, и что если законом причиняется вред, средство правовой защиты лежит на стороне легислатуры, а не судов. Впоследствии легислатура предоставила средство правовой защиты, но не до такой степени, чтобы принять правило более ранних дел. В Индиане по иску об отмене завещания показания врача тестора были исключены. И в Мичигане, и в Миссури дела о завещаниях, по-видимому, не являются исключением из общего правила.
Безумие и привычное пьянство. — В Нью-Йорке утверждалось, что расследования о невменяемости составляют исключение, и недавно было постановлено, что врач предполагаемого недееспособного лица может давать показания относительно его психического состояния, поскольку никто лучше него не подходит для дачи показаний, однако это решение, судя по всему, расходится с принципом решений Апелляционного суда в отношении завещательных дел и не представляет удовлетворительного обоснования для проведения различий. В аналогичном деле в Верховном суде (в судейской комнате, Chambers) было постановлено, что врач, работающий в лечебнице, не может давать показания. Также было постановлено, что врач не может давать аффидевит относительно внешнего вида и состояния своего пациента в обоснование ходатайства о назначении для него опекуна (committee) как для лица, страдающего привычным пьянством.
Мошенничество. — Еще одной категорией исков, в которой призывались борющиеся принципы с целью создания исключения в праве привилегий, являются иски по контрактам страхования жизни. Договор страхования является договором максимального доверия (uberrimæ fidei), и защита от мошенничества в заявлении часто задействуется для отклонения требований по полису. Медицинские показания зачастую являлись бы наиболее удовлетворительным доказательством для установления факта мошенничества, и под этим предлогом предпринимались попытки ввести их в дело, но безрезультатно. В деле Диллебер против Компании страхования жизни Home (Dilleber vs. Home Life Insurance Company) в Верховном суде Нью-Йорка на общем заседании (General Term) этот вопрос, судя по всему, ставился перед судом напрямую, и председательствующий судья Дэвис (Davis, P. J.), выражая особое мнение, настаивал на том, что нельзя допускать сокрытия показаний врача с целью затушевать мошенничество, однако большинство судей постановило иначе; впоследствии это дело было отменено, но не по тем основаниям, на которые указывал судья Дэвис. Количество страховых дел, в которых это правило применялось, судя по всему, оставляет вне сомнений тот факт, что оно не будет смягчаться с целью установления факта мошенничества, хотя об этом объявлении конкретно не заявлялось. Представляется, что нет никаких оснований смягчать правило в этом отношении, когда оно не смягчается для установления преступления пациента, хотя причиняемый в таких случаях вред является очевидным.
Свидетель. — Статутные положения относительно профессионального статуса свидетеля, чьи показания исключаются, уже были показаны. Факты, устанавливающие отношение врача и пациента, будут рассмотрены позже. Свидетель является представителем определенной профессии, однако в делах очень мало дискуссий о том, что именно представляет собой врач или хирург. Было заявлено, что формулировки статутов, равно как их политика и намерение, несомненно охватывают врача, который случайно или любым иным образом оказывает помощь и делает назначения пациенту, независимо от того, является ли он семейным врачом либо обычным лечащим врачом или нет. Дух актов защищал бы сообщения, сделанные любому лицу, оказывающему помощь пациенту в общепринятом качестве врача или хирурга, где бы это ни произошло, хотя буква закона в некоторых случаях ограничивала бы это лицами, надлежащим образом уполномоченными или надлежащим образом лицензированными. Не установлено, должны ли такие полномочия или лицензия выдаваться в соответствии с законами штата, где проводится судебное разбирательство, и каким образом различные статуты применяются к сообщениям, сделанным в других местах, особенно в штатах или странах, где полномочия или лицензия на практику не требуются по закону.
В отношении закона Нью-Йорка было сказано, что абсолютной необходимостью является то, чтобы свидетель был надлежащим образом квалифицированным врачом; и было постановлено, что слова «надлежащим образом уполномоченный» означают тех лиц, которым уголовный кодекс не запрещает заниматься практикой, благодаря чему нелицензированный врач может быть принужден к разглашению конфиденциальных сообщений. Будет ли применяться то же правило в отношении информации, полученной в другом штате врачом, надлежащим образом уполномоченным заниматься там практикой, хотя ему запрещено заниматься ею в Нью-Йорке, — это вопрос, который представляется подпадающим под разумный смысл закона, но находящимся за рамками его буквы, и на который, судя по всему, ответа дано не было.