В Миннесоте врачу было разрешено разглашать заявления о страданиях, сделанные его пациентом, но не с целью предоставления ему возможности назначить лечение или действовать. [422]
В Миссури было заявлено, что информация о том, каким образом была нанесена травма, имеет важнейшее значение для успешного лечения; и что это информация, которую врачи повсеместно требуют и получают. [423] В другом деле относительно причины состояния пациента было сказано, что хотя знание причины может и не быть необходимым, раскрытие причины не может быть осуществлено без раскрытия состояния, и поскольку медицинский работник не может рассказать косвенно то, что ему запрещено рассказывать напрямую, показания врача о причине являются недопустимыми. [424] В другом деле было сказано, что любая информация, неизменно поступающая к врачу в целях лечения его пациента, должна рассматриваться как необходимая информация, даже если она не имеет значения, и критерием является то, как она была приобретена, а не то, могла ли она быть приобретена иным способом, и поэтому для врача было неправомочным свидетельствовать о том, что его пациент был пьян, когда он его лечил. [425]
В Нью-Йорке в раннем деле, [426] когда мужчина проконсультировался с врачом по поводу совершения абортов и сообщил ему, что определенная женщина беременна от него, это признание, как было заявлено, не было существенным для того, чтобы позволить ему назначить лечение, даже если отношения врача и пациента считались бы установленными; однако это кажется противоречащим более позднему делу Люди против Брауэра, [427] где подсудимый консультировался с врачом по поводу лечения женщины, над которой он попытался совершить аборт, и признался, что сделал это, и врачу не было позволено это разглашать. В настоящее время в отношении слова «необходимый» применяется более широкий взгляд. Апелляционным судом было признано, что врач не мог свидетельствовать о том, что его пациент страдал венерическим заболеванием во время нахождения под его наблюдением в качестве врача, при этом предполагалось, что он узнал об этом с целью назначения лечения; [428] и далее, что из этих отношений предполагается, что информация не была бы сообщена иначе как с целью помощи врачу в назначении лечения. [429] Но эта презумпция не распространяется на информацию о пациенте, сообщенную третьим лицом. [430]
Когда лицо обращалось к врачу за лекарством, и выяснялось, что оно консультирует не по поводу себя и не представляет кого-либо еще, кто нуждался в медицинской помощи или желал ее, врачу было разрешено давать показания о беседе, состоявшейся в то время. [431]
В деле Эдингтон против Компании страхования жизни Этна [432] было сказано, что до применения исключения факты, на которых оно обосновывается, должны в каком-то виде проявиться, и Суд должен в некоторой степени знать обстоятельства; из мнения легко сделать вывод, что лишь конфиденциальные сообщения и информация о тайных недугах могут рассматриваться как необходимые в рамках статута; однако эта точка зрения была отменена в деле Граттан против Столичной компании страхования жизни, [433] и там было четко заявлено, что достаточно того, что свидетель приобрел информацию в своем качестве врача и при надлежащем и правильном исполнении своего призвания, и от лица, заявляющего возражение, не требуется доказывать посредством официальных доказательств, что информация была необходима для того, чтобы позволить свидетелю назначить лечение. В этом деле допрос свидетеля касался причины смерти его пациента, и суду был представлен довод о том, что информация о причине смерти не может быть необходимой для того, чтобы позволить врачу назначить лечение, поскольку полезность назначения прекращается со смертью и до того, как причина установлена; однако суд постановил, что привилегия действует, поскольку, хотя смерть явилась результатом этой причины, факты, составляющие причину, были узнаны в то время, когда врач оказывал помощь живому пациенту в профессиональном качестве и из симптомов, проявившихся в то время.
В соответствии с решением по делу Граттан против Столичной компании страхования жизни [434] было признано, что врач, ампутировавший ногу пациента, не мог давать показания о ее состоянии на момент ампутации. [435]
Тот факт, что врач не делает назначений, не отменяет действие привилегии; если информация приобретена в ходе профессиональной деятельности, статут действует, поскольку решение о том, что ни совет, ни лекарство не нужны, является профессиональным действием в духе закона. Medicus optimus, medicamentum minimum — это максима, используемая в другом деле для иллюстрации этого момента. [437]
Но нельзя утверждать в качестве нормы права, что врач не может исключить из своего рассмотрения факты, узнанные или мнения, сформированные во время ухода в качестве врача; поэтому он может свидетельствовать о своем мнении по гипотетическим фактам, которые могут в равной степени относиться как к другому лицу, так и к пациенту; и когда врач показал, что он может составить такое мнение, его мнение по таким предположениям было признано допустимым в качестве экспертного заключения. [438]
Но не всякая информация будет предполагаться необходимой для того, чтобы позволить врачу действовать; представляется, что если знания таковы, что они очевидно не имеют значения для решения врача, они будут допущены. Таким делом является дело Хойт против Хойта, [439] в котором показания врачей были допущены для демонстрации отношения их пациента к его дочери и их советов ему относительно нее, причем эти доказательства приводились с целью демонстрации мнения завещателя, а не мнения врачей. Также было признано, что заявление, сделанное пациентом при последнем визите врача относительно того, что произошло в момент получения пациентом травмы, свидетельствующее о проявлении неосторожности, способствовавшей причинению вреда, не являлось необходимой информацией. [440] Кроме того, были допущены показания врача о заявлении его пациента относительно составления завещания и советы доктора на этот счет. [441]
РОЛЬ СУДА ПРИ РАССМОТРЕНИИ ВОПРОСА О ПРИВИЛЕГИИ.
Все вопросы допустимости доказательств решаются Судом, а не присяжными. [442] Факты, устанавливающие привилегию, представляются на рассмотрение Суда. В Айове было признано, что справедливое судебное разбирательство требует, чтобы в ходе процесса перед присяжными не возникало впечатление о том, что пациент неохотно отказывается от своей привилегии, и поэтому предмет отказа не имеет места при даче показаний, за исключением случаев, когда он вводится стороной, которой разрешено его сделать, и Суд не должен позволять задавать пациенту вопрос под присягой о том, желает ли он отказаться от своей привилегии. [443]
Является ли обязанностью Суда обеспечивать соблюдение привилегии, когда она очевидна, а пациент отсутствует для выражения возражения — это вопрос, к которому относятся по-разному. В Индиане суд отказал в новом судебном разбирательстве по вновь открытым доказательствам привилегированного рода на том основании, что если бы возражение было заявлено на новом судебном разбирательстве, оно было бы отклонено. [444] Но когда показания врача, опровергающие другого врача, бывшего свидетелем при подписании завещания, были приняты без возражений, было заявлено, что они не должны изыматься Судом из рассмотрения присяжных или их ценность комментироваться в качестве нормы права. [445]
В Мичигане было заявлено, что комиссар, в чьи обычные обязанности входит принятие всех представленных доказательств, должен отказаться принимать эти привилегированные доказательства; и что они должны быть исключены без ходатайства судьи при их возвращении комиссаром, и врачу не должно быть позволено нарушать привилегию. [446] Было также признано, что не должно выноситься постановление о принудительном физическом осмотре лица врачом с целью дачи показаний, и что полученные таким образом доказательства должны быть исключены, но на том основании, что это было нарушением личной свободы, а не установленной законом привилегии. [447]
Но в Нью-Йорке было признано, что когда лицо добровольно демонстрирует в ходе судебного разбирательства поврежденную часть в качестве доказательства, противоположная сторона имеет право продолжить это путем личного или профессионального осмотра поврежденной части. [448]
В Миссури было заявлено, что врачу должно быть сообщено, что он не имеет права давать показания относительно привилегированной информации. [449]
В Нью-Йорке в раннем решении по делу в суде лорда-канцлера канцлер заявил, что мастер ошибался, полагая, будто перед ним имеются законные доказательства, когда врач предоставил доказательства, защищенные привилегией по закону; [450] однако это решение было отменено в апелляционном порядке, причем Суд ошибок постановил, что поскольку ни одна из сторон не заявила возражений перед мастером, доказательства являлись компетентными и законными. [451] Этот вопрос, по-видимому, был урегулирован в Нью-Йорке решением по делу Хойт против Хойта [452] о том, что закон не запрещает допрос врача, но запрещает прием доказательств перед лицом возражения, так что если ни одна из сторон не заявляет возражений, в задачу Суда не входит отклонение доказательств.
Если обнаруживается, что привилегированная информация была ненадлежащим образом допущена, это не служит основанием для отмены решения в апелляционном порядке, если очевидно, что апеллянт не понес ущерба от ее приема. [453]
Когда Суд не уполномочен отклонять доказательства по собственной инициативе, возражением, на основании которого он может их отклонить, является возражение стороны процесса, и несомненно пациента, но не врача. [454] Однако из-за привилегии было признано, что врач не будет понуждаем к передаче своих бухгалтерских книг конкурсному управляющему, назначенному в производстве по исполнению судебного решения против него. [455] Также не будет принудительным и осмотр его бухгалтерских книг до судебного разбирательства. [456]
В задачу судов, тем не менее, входит обеспечение соблюдения закона, а не осуществление законодательной деятельности путем внесения в него исключений посредством судебного толкования. [457] Поэтому они отказывались исключать путем судебного решения из сферы действия закона уголовные дела, дела о наследовании, доказательства совершения преступления в гражданских процессах, дела о невменяемости, злоупотреблении алкоголем и мошенничестве, [458] во всех из которых в ходе прений безрезультатно утверждалось, что отправлению правосудия препятствует привилегия; но когда дух закона нарушался буквальным исполнением его положений, а привилегия превращалась в плащ для защиты убийцы пациента, было признано, что она неприменима. [459] Суды также отказывались простым судебным решением ограничивать привилегию периодом жизни пациента. [460]
ПОСЛЕДСТВИЯ ОБЕСПЕЧЕНИЯ СОБЛЮДЕНИЯ ПРИВИЛЕГИИ.
Суды не имеют права допускать некомпетентные доказательства с целью предотвращения судебной ошибки путем исключения привилегированных показаний. Письмо, написанное врачом, является недопустимым в качестве доказательства привилегированных фактов, которые в нем изложены; [461] а свидетельство о причине смерти, которое по закону обязан подписать врач и которое подлежит сдаче на хранение, не является допустимым для доказательства причины смерти в иске, в котором врач не может давать показания. [462]
Заявление возражения не создает презумпции против лица, его заявляющего. [463] В Айове было признано, что пациента не следует допрашивать под присягой о том, откажется ли он от своей привилегии или нет, поскольку присяжные не должны настраиваться против него предвзято из-за какого-либо проявления нежелания. [464] В Мичигане, однако, было признано, что непредставление пациентом своего врача в качестве свидетеля является правомерным фактом для рассмотрения присяжными. [465]
ХАРАКТЕР И ВЕС ДОКАЗАТЕЛЬСТВ ДЛЯ ПОДТВЕРЖДЕНИЯ ВОЗРАЖЕНИЯ.
Когда заявляется возражение, бремя доказывания оснований для привилегии возлагается на лицо, заявляющее возражение. [466] В Миссури было заявлено, что утверждение врача о том, что он не может отделить впечатления, полученные им в ходе его отношений в качестве врача, от тех, которые были получено в другое время, само по себе недостаточно для оправдания исключения его показаний; что сами факты должны быть представлены Суду, и в ходе надлежащего перекрестного допроса может выясниться возможность проведения различия. [467]
Но представляется, что в силу неизбежно деликатного характера разбирательства, во избежание раскрытия того, что запрещает статут, бремя доказывания преодолевается слабыми доказательствами, и в поддержку привилегии охотно допускаются умозаключения и презумпции; например, когда врачу не было позволено ответить на вопрос, беседовал ли он со своим пациентом по поводу травмы или проводил ли он осмотр в связи с ней, утверждалось, что возражение было заявлено преждевременно, но было признано, что тот факт, что пациент проконсультировался с врачом по поводу, к которому относился вопрос, в сочетании с характером вопросов оправдывал исключение при отсутствии иных доказательств. [468] Но врач может свидетельствовать о том, что он действительно осуществлял уход за своим пациентом в качестве врача; [469] и он может ответить на вопрос, была ли информация необходима для того, чтобы позволить ему действовать в своем профессиональном качестве; [470] ибо хотя его показания по этому пункту не являются окончательными, и Суд использует собственное суждение при вынесении решения, его показания представляют собой компетентное доказательство. [471] Он также может засвидетельствовать, что человек был болен и являлся его пациентом, что он оказывал помощь в качестве врача, и он может указать, когда он оказывал помощь и сколько раз. [472]
Было заявлено, что когда доказательства обосновывают вывод о том, что информация о пациенте приобретается во время оказания помощи в профессиональном качестве, доказывать посредством официальных доказательств, что информация была необходимой, не обязательно. [473]
ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ ВРАЧА В ОТНОШЕНИИ ПРИВИЛЕГИИ.
Установленная законом привилегия является правилом доказывания, а не регламентом общего поведения врача за пределами судебного процесса, в котором применимы правила доказывания. [474] Суды, однако, без колебаний давали понять, что в обязанность врача входит соблюдение такой же секретности в его обычной жизни и беседах. [475]
Врач может давать показания в качестве эксперта по поставленным перед ним гипотетическим вопросам относительно фактов, которые могли бы быть в равной степени справедливыми для любого другого лица, помимо его пациента, исключая из своего рассмотрения привилегированные знания. [476] И он также может давать показания по вопросам, которые стали ему известны до или после, либо независимо от его найма в качестве врача, [477] или которые не имели значения для его действий в профессиональном качестве и относительно которых у его пациента не могло быть разумных оснований полагать, что они обязательно раскрываются для того, чтобы врач мог действовать таким образом. [478] Это привилегия пациента, а не врача; и поэтому врач не является абсолютно некомпетентным в качестве свидетеля и не имеет права отказываться давать показания. [479] Но когда он является стороной, он может заявить возражение, и тогда он не будет принуждаем к раскрытию конфиденциальных сведений своего пациента. [480]
В Индиане было признано, что когда пациент дает показания в иске против своего врача по поводу мальпрактиса, врач получает право свидетельствовать или представлять любого другого свидетеля для дачи показаний относительно спорных вопросов. [481]
В Мичигане врачу, являвшемуся истцом в иске о диффамации, не было позволено настаивать на привилегии с целью предотвращения раскрытия информации о его ненадлежащем лечении своего пациента или о том, что обнаружили другие врачи в отношении этого путем визитов к его пациентам. [482]
Мерой освобождения врача от ответственности и его обязанности при даче показаний является текст статута, а не его собственное представление о своем долге перед пациентом или предписания пациента о конфиденциальности или секретности. [483]
В некоторых штатах существуют положения закона, дающие врачам право предъявлять иски о компенсации за их профессиональные услуги. [484] Статуты, касающиеся привилегированных сообщений, должны толковаться во взаимосвязи с ними. Не видно причин, почему право иска врача на оплату его услуг и лекарств должно прекращаться из-за запрета его показаний; однако представляется, что он не может выступать в качестве свидетеля в таком иске для дачи показаний относительно привилегированных сведений. Но он может доказать их с помощью других свидетелей. [485]
РЕЗУЛЬТАТЫ ЗАКОНОДАТЕЛЬНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ.
Принятие статутов, изменивших норму общего права, несомненно, обусловлено соображениями государственной политики; [486] однако они не оказались чистым благом, и некоторые из их особенностей создали условия, которые в ряде случаев затруднили отправление правосудия. Закон в Нью-Йорке может служить иллюстрацией; ранее он отсекал самые надежные средства выяснения психического состояния и дееспособности завещателя; [487] теперь он препятствует врачу в раскрытии состояния его пациента, являющегося душевнобольным или злоупотребляющим алкоголем, [488] даже если это самые убедительные доказательства; он исключает множество показаний, свидетельствующих о мошенничестве в страховых делах; [489] он препятствует врачу излагать причину смерти его пациента, [490] хотя с ней больше не связано никакой секретности, поскольку закон возлагает на врача обязанность составить для сдачи на хранение в местный совет здравоохранения свидетельство о вероятной причине смерти пациента. [491] Это подвергалось резкой критике со стороны многих лиц, [492] однако все подобные соображения должны по справедливости адресоваться законодательному органу, а не судам. По своему исключающему действию он представляется наиболее далеко идущим, и хотя он действует дольше всех остальных, он подвергался изменениям на сессиях законодательного органа в 1891, 1892 и 1893 годах, что свидетельствует о наличии веских оснований для критики.