Изложение общего правила относительно требуемого объема навыков и опыта. — Общее правило может быть сформулировано следующим образом на основании этих и других авторитетных источников:
Степень предшествующего изучения и исследований, а также объем навыков и информации, которые должны быть продемонстрированы, будут зависеть от фактов каждого конкретного дела. Тем не менее должны быть установлены определенные специальные и особые знания или навыки, объем которых определяется судьей первой инстанции по его усмотрению. Наличие таких знаний и навыков в судебно-медицинских делах предполагается, если свидетель является практикующим врачом, имеющим лицензию.
Некоторые практические рекомендации относительно поведения свидетелей на свидетельском месте. — В этом предварительном допросе поведение и манера держаться свидетеля имеют немаловажное значение, поскольку именно тогда и там он производит свое первое впечатление на суд и присяжных. Он должен быть совершенно открыт и лишен утаивания при изложении способов получения своей специальной информации, при объяснении границ своего личного опыта и масштабов своего чтения; но в то же время ему было бы хорошо избегать всякого видимого самовосхваления и всякой тенденции к преувеличению своих индивидуальных приобретений. Нередко случалось, что эксперты-свидетели несомненных способностей и честности, которые неудачно выказывали манеру напыщенности и самоуверенности, сколь бы честными и способными они ни были, полностью теряли свое значение в глазах суда и присяжных из-за чрезмерного самодовольства и преувеличения своей личной квалификации во время предварительного допроса. Это вопрос, требующий такта, рассудительности и выдержки, и он должен быть полностью согласован между вызывающим его адвокатом и свидетелем до того, как свидетель займет место на трибуне. В таком случае для свидетеля будет вполне безопасно следовать своими ответами строго за вопросами адвоката, выказывая мало инициативы или вовсе не проявляя ее. Если его ответы недостаточно полны и исчерпычны, адвокат может возобновить вопрос в прежней или иной форме либо углубить дело в деталях. Если же, напротив, его ответ слишком полон или он выглядит излишне усердным, он может вызвать против себя предубеждение, которое ничто не сможет преодолеть и которое искусство адвоката противоположной стороны при перекрестном допросе и при замечаниях по поводу его показаний в заключительной речи перед присяжными весьма эффективно использует для разрушения его веса в качестве эксперта.
Предмет и пределы допроса экспертов-свидетелей. — Указав, каким образом эксперты могут вызываться и квалифицироваться, остается рассмотреть предмет и пределы, в которых они могут быть допрошены.
Прогресс наук и развитие исследований в специальных областях знаний сделали экспертные показания чрезвычайно важными в течение нынешнего столетия. Основанием для их допуска служит тот факт, что существуют определенные процессы рассуждения, выполнить которые рядовые присяжные не способны даже при содействии судов и юристов. Нередко при отправлении правосудия в наших судах представляются доказательства обстоятельств, которые, будучи даже допущенными, имеют мало значения или не имеют его вовсе в сознании рядового присяжного и которые он не смог бы успешно сопоставить и сравнить с другими фактами без помощи тех, кто более него знаком с научными вопросами и индуктивным процессом мышления. В таких случаях необходимо, чтобы присяжные были специально просвещены лицами, которые благодаря подготовке, навыкам и опыту приобрели способность просвещать их. Обычным примером и иллюстрацией этого вопроса являются случаи убийства путем отравления. Обнаружено человеческое тело мертвым; внешне может не быть никаких признаков (indicia), с достоверностью указывающих на причину смерти. При таких обстоятельствах законы всех цивилизованных стран разрешают проведение так называемого посмертного исследования (аутопсии) квалифицированными врачами, которым при отсутствии внешних свидетельств причины смерти должностные лица закона разрешают извлечь внутренние части тела для специального и тщательного осмотра. Если это обнаруживает следы воспаления или поражений ненормального характера, у властей возникают дальнейшие полномочия на проведение за счет государства химического исследования внутренних органов. Если это исследование, неизбежно долгое и чрезмерно техническое, приводит к обнаружению какого-либо ядовитого вещества, способного вызвать смерть, и если оно обнаружено в количествах, достаточных для причинения смерти, лица, проводившие посмертное исследование и обнаружившие внешние признаки введения и действия яда, а также химики, обнаружившие сам яд в тканях тела в количествах, достаточных для причинения смерти, вызываются в качестве экспертов перед присяжными. Специалисты по посмертному исследованию объясняют, каков был внешний вид тела, в отличие от внешнего вида тела индивида, умершего от естественных причин. Химик описывает свой ход экспериментирования, различные дедукции, сделанные им из своих опытов, тесты, примененные им в ходе исследования при обнаружении яда, и после этого ему разрешается заявить, что ядовитое вещество было обнаружено в количествах, достаточных для возникновения тех физических проявлений, которые описали проводившие посмертное исследование специалисты, и для наступления смерти человека, в теле которого был найден яд. Очевидно, что способность к наблюдению и навыки, которые квалифицированные химики и врачи использовали в качестве основы для своих рассуждений в данном случае, таковы, которыми обычный человек, не обладающий квалификацией и опытом, не владеет, а способность использовать их должна была прийти из изучения трактатов по таким предметам, а также из преподавания и опыта в такой степени, чтобы давать право лицам, дающим такие показания, считаться судами квалифицированными для выражения точного и здравого мнения по исследуемым вопросам и предметам. Таким образом становится очевидным, каким образом в подобных случаях отклонение от строгого правила о том, что свидетели должны давать показания исключительно по вопросам фактов и наблюдений, стало существенным для успешного отправления правосудия, и почему издавна считалось необходимым разрешать некоторым свидетелям давать показания, содержащие мнения и умозаключения.
Снова, в аналогичном случае, обнаруживается тело со следами ран или ушибов. Предстоит установить, были ли они нанесены до или после смерти; если до смерти, то были ли они достаточными для причинения смерти. Некоторые раны и повреждения могут быть достаточно очевидными и опасными, так что обычный, неопытный глаз сразу заметит их достаточность для наступления смерти. Но в большинстве случаев это не так, и в подобных случаях в силу необходимости требуется показание экспертов, чтобы доказать, что раны и повреждения были достаточными для причинения смерти.
Изложение общих правил в отношении предметов показаний экспертов. — Отсюда общее правило заключается в том, что если исследуемые факты таковы, что обычный опыт и знания людей не позволяют им сделать точные выводы, но таковы, что изучение и опыт специалистов позволяют таким особо одаренным лицам делать точные выводы, то показания об умозаключениях и дедукциях, к которым они пришли, могут давать те лица, которые квалифицируют себя перед судом как лица, обладающие достаточной квалификацией и опытом в качестве таких специалистов, что дает им право давать заключения. Дела, в которых разрешается давать показания экспертов, изложены в книге Роджерса «Показания экспертов» (Rogers on Expert Testimony, Sec. 6) со ссылкой на дело «Джонс против Таккера» (Jones v. Tucker, 41 N. H., 546) следующим образом:
«1. По вопросам науки, мастерства, ремесла или другим им подобным.
«2. Когда предмет расследования таков, что неквалифицированные лица вряд ли окажутся способными сформировать правильное суждение без такой помощи.
«3. Когда предмет исследования настолько соприкасается по своей природе с наукой, что требует курса или предшествующей привычки к изучению в целях достижения знаний о нем».
Так же главный судья Шоу из Верховного суда штата Массачусетс в деле «Нью-Ингленд Гласс Ко. против Ловелл» (New England Glass Co. v. Lovell, 7 Cushing, 319) сказал:
«Мнение человека допустимо в качестве свидетельских показаний не потому, что он обладает репутацией проницательности, здравого смысла и способности к рассуждению. В таком случае таких людей можно было бы привлекать во всех делах для консультирования присяжных, и это изменило бы порядок судебного разбирательства; но потому, что профессиональное занятие человека, или его особая квалификация и знание какой-либо отрасли науки, не свойственные людям в целом, позволяют ему делать выводы там, где люди с обычным опытом, после того как все факты доказаны, остались бы в сомнении».
В том же ключе см.: Muldowney v. Illinois Central R. R. Co., 36 Iowa, 472; Wharton on Evidence, Sec. 436; Greenleaf on Evidence, Sec. 441.
Ограничения этого общего правила. — Пределы, до которых эксперт-свидетель может доходить в даровании своего заключения, ограничены вопросами науки и квалификации и не распространяются на выражение взглядов по вопросам юридического или морального характера, либо относительно того, каким образом другие лица вероятно подверглись бы влиянию, если бы стороны поступили одним образом, а не иначе. Campbell v. Richards, 5 B. & Ad., 345.
Поэтому было признано, что вопрос о том, честно и добросовестно ли врач выполнил свой долг в данном деле — перед своей медицинской профессией или перед своим пациентом, — является вопросом не науки, а чистой этики, решать который присяжные способны в той же мере, что и кто-либо другой, и в таком случае мнение не разрешается давать ни другому практикующему врачу, ни профессору науки морали. Rogers on Expert Testimony, Sec. 11, со ссылкой на дело Ramadge v. Ryan, 9 Bing., 333.
Существуют также некоторые факты, которые явно выходят за рамки разграничительной линии между обычным опытом и суждением и научным опытом и суждением, в отношении которых показания экспертов не принимаются, но присяжные и суд должны взвесить факты и сделать выводы самостоятельно. Интересный пример этого обнаруживается в деле «Манке против народа» (Manke v. The People, 78 N. Y., 611 (17 Hun, 410)), цитируемом в «Своде законов о доказательствах» Стивена (Stephen’s “Digest of the Law of Evidence,” p. 107, note H), решенном Апелляционным судом штата Нью-Йорк несколько лет назад. В том числе деле некий Адольф был убит выстрелом из огнестрельного оружия, и около места убийства были найдены кусочки бумаги с определенными следами. Эксперта попросили сказать, являются ли они следами пороха и было ли состояние бумаги таковым, что, по его мнению, она являлась пыжом, выстреленным из ружья. Общим отделением Верховного суда это доказательство было признано недопустимым, и данное решение было оставлено в силе Апелляционным судом. Эти суды постановили, что вопрос о том, являлся ли данный предмет пыжом, выстреленным из ружья, — это вопрос, в котором присяжные способны разобраться в той же степени, что и свидетель. Вынося решение в Общем отделении, председательствующий судья Талкотт заявил, что это дело находилось очень близко к граничной черте, но, по его мнению, оно лежало за пределами компетенции экспертов и в пределах компетенции присяжных.
Тем не менее в этом деле показания химиков, которые исследовали пыж и обнаружили на нем следы, называемые пороховыми, и в результате анализа установили, что они являются пороховыми следами или следами сгоревшего пороха, были бы явно допустимыми.
Предметы, по поводу которых медицинские работники могут вызываться для дачи показаний в качестве экспертов, столь же многочисленны, как болезни, травмы, психические и физические состояния человеческого рода, подпадающие под сферу практической деятельности медицины и хирургии. Поэтому практически невозможно перечислить их подробно. [185]
Практические рекомендации и предостережения, воплощенные в правилах. — Считается целесообразным привести здесь следующие практические рекомендации и предостережения врачам, касающиеся их обязанностей в качестве экспертов-свидетелей.
Первое: Врач должен отказываться давать показания в качестве эксперта до тех пор, пока он не осознает, что действительно обладает квалификацией эксперта.
Второе: Приняв на себя ответственность, его первейшей обязанностью должно стать проведение тщательного осмотра и подготовка к своим показаниям, за исключением случаев, когда речь идет о предмете, с которым он хорошо знаком и который, как он убежден, он уже исчерпал, изучив лучшие авторитетные источники, которые только может найти, и путем тщательного размышления над конкретными вопросами, по которым будет затребовано его мнение.
Третье: Когда ему предстоит провести исследование фактов, такое как посмертное исследование тела, химический анализ или освидетельствование лица, предположительно признанного невменяемым, он должен настаивать на предоставлении достаточного времени и полной возможности для тщательного выполнения своей работы. Он должен приложить особые усилия к тому, чтобы его исследование было открытым и беспристрастным, и, если возможно, пригласить экспертов противоположной стороны к сотрудничеству в нем.
Четвертое: Он должен быть честен со своим доверителем до суда при консультировании его и предоставлении заключений, а во время суда должен сохранять абсолютно беспристрастную позицию, ничего не скрывая, ничего не искажая, ничего не преувеличивая.
Пятое: При предварительном допросе относительно его квалификации в качестве свидетеля он должен быть откровенен и открыт при ответе на вопросы. Он должен полностью изложить масштабы и пределы своего личного опыта и своего чтения по данному вопросу, не уклоняясь от ответственности, но и без самовосхваления.
Шестое: Он должен быть простым, понятным и ясным в своем изложении научных фактов и принципов, избегая использования технического языка и пытаясь изложить свои идеи в такой форме, чтобы они были восприняты и поняты людьми с обычным образованием и интеллектом.
Седьмое: Он должен избегать изложения каких-либо выводов или принципов, в которых он не уверен, но будучи уверенным в своей правоте, он должен быть твердым и категоричным. Он должен признавать пределы своих знаний и способностей. Когда задается вопрос, на который он не может ответить, он не должен сомневаться заявить об этом; однако он должен отказываться от ухода в сторону от предмета расследования и должен ограничивать свои показания теми научными вопросами, которые действительно затронуты в деле или в ходе его исследования по делу.
Восьмое: И наконец, он должен всегда помнить о том, что по окончании его показаний ему обычно предоставляется возможность объяснить все, что он, как он осознает, сказал и что требует объяснения, а также неполные утверждения, нуждающиеся в оговорке для того, чтобы стать истиной. Это для врача возможность поставить себя в правильное положение перед судом и присяжными. Если ход допроса был для него неудовлетворительным, он может тогда посредством краткого и понятного изложения общих моментов, которые он намеревался передать своими показаниями, отмести всю путаницу и неопределенность, возникающие в результате длительного допроса и перекрестного допроса, и часто может преуспеть в том, чтобы впервые произвести то впечатление, которое он желает произвести, а также изложить научные аспекты дела кратко и правильно.
Вероятно, ни один человек не был настолько одарен, чтобы быть способным на практике реализовать все эти принципы при даче медицинских показаний. Если бы он мог это сделать, он был бы идеальным экспертом-свидетелем. Но эти принципы, в конце концов, просты и в основном легко выполнимы. Любой врач, который знает свой предмет, обладает ясным умом и обычным даром выражения мыслей, соблюдая эти принципы, может сделать себя незаменимым в качестве эксперта-свидетеля. Нет ни одной ветви профессии, которая приносила бы более широкую известность, большее влияние или большие доходы, чем эта. С другой стороны, нет ни одной ветви, в которой люди с реальными способностями терпели бы более плачевные неудачи.
ГЛАВА VI.
МАЛЬПРАКТИС.
Определение. — Мальпрактис можно определить как:
1-е. Умышленные действия со стороны врача или хирурга в отношении лица, находящегося под его опекой, в результате которых такое лицо претерпевает смерть или увечье;
2-е. Запрещенные прямым законом действия со стороны врача или хирурга по отношению к лицу, находящемуся под его опекой, в результате которых такое лицо претерпевает смерть или увечье;
3-е. Небрежные действия со стороны врача или хирурга при лечении пациента, посредством которых такой пациент претерпевает смерть или ненужное повреждение.
Эти различные разделы будут рассмотрены в том порядке, в котором они изложены выше.
Умышленный мальпрактис. — Дела, подпадающие под первые два подразделения данного определения, представляют собой такие действия, которые делают медицинского работника ответственным за наказание в рамках уголовного преследования и не обязательно, хотя в некоторых случаях могут, составлять основания для ответственности в гражданском иске против него.
В качестве примеров первой категории дел можно привести те случаи, к счастью, не многочисленные в летописях профессии, когда врач или хирург при лечении пациентки вступал с ней в половую связь, заявляя, что он применяет этот метод лечения для излечения ее болезни. Таким делом было Reg. v. Case, 1 Eng. Law & Eq., 544 (s. c., 1 Den. C. C., 580). [186]
Честное намерение не является защитой в таких делах. — В деле Reg. v. Reed, 1 Den. C. C., 377 (s. c., 2 Car. & K., 967), в качестве защиты утверждалось, что подсудимый искренне верил, будто он исцеляет свою пациентку, применяя к ней этот необычайный способ. Суд в лице главного судьи Уайлза с презрением отметал это утверждение, заявляя: «Представление о том, что медицинский работник может на законных основаниях принять такой метод лечения, не подлежит толерантности в суде»; и в этом деле, и в других обвинительные приговоры за преступление изнасилования или попытки совершения изнасилования оставались в силе. [187]
Другим примером умышленного мальпрактиса было бы умышленное пренебрежение пациентом со стороны его лечащего врача, который добровольно предался опьянению, хотя обычно это подпадает под второе подразделение, поскольку большинство штатов и стран приняли законы, объявляющие занятие медицинской практикой или хирургией в состоянии опьянения уголовным преступлением.