Альмокаден, или капитан пеших солдат, альфакек, или должностное лицо, занимающееся переговорами о выкупе пленников у мавров, и комитр, или капитан корабля, назначались подобным же образом и по рекомендации коллегии присяжных, состоявшей не из членов того класса, к которому принадлежал кандидат, а из членов того класса, к которому он стремился. Одно это обстоятельство разрешает вопрос; ибо это результат рыцарских, а не варварских нравов; это напоминает нам оруженосца, которого посвящали в рыцари рыцари, а не воина, которого выбирали или судили его пэры.
Я не стану следовать за автором в его изысканиях об ордалиях кипятком и огнем или о суде поединком. Хотя мы и встречаем следы этих обычаев в старых памятниках некоторых варварских законодательств, они не были общим правом современных народов в первую эпоху их утверждения на римской территории. Лишь в более поздний период и под влиянием либо порчи религиозных идей суеверием, либо военной организации феодальной системы они получили развитие, были признаны и оформились в подлинную юриспруденцию. Общие факты Европы не позволяют нам поэтому заключать, что раз они существовали у испанцев в XIV веке, то они существовали и у вестготов в VII веке. Почти абсолютное молчание исторических памятников первой эпохи сохраняет здесь всю свою силу.
Компургация.
Факты, касающиеся компургации присягой определенного числа свидетелей, более важны и любопытны. «Компургация, — говорит наш автор, — прямо предписана во всех тевтонских законах; однако она не представляется допустимой в судебных процессах, проводимых по формам, предписанным Fuero juzgo. Тем не менее впоследствии этот ордалий получил широкое распространение в качестве фуэро как в гражданских, так и в уголовных процессах. Хотя законодатели не одобряли его, он сохранялся на практике; и тем самым дается убедительная иллюстрация того упорства, с которым готы держались за свои обычаи и нравы. Суд присяжных через него в зародыше ощущался как благо».
«Как древний и общий обычай Кастилии этот суд санкционирован в Fuero Viejo. Как местный обычай или местный закон городов Кастилии и Леона и их зависимых территорий он весьма часто устанавливался или, вернее, провозглашался хартиями, дарованными их основателями».
«Три тысячи суэдос, согласно Fuero Viejo, платились за бесчестие королевского дворца или разорение его замка; пятистами суэдос оценивалась голова мерино или композиция за оскорбление его; и каждый человек, желавший избавиться от уплаты этих штрафов, должен был защищаться присягой двенадцати человек, ибо таков был обычай Кастилии в старые времена. Когда подозреваемый дворянин обвинялся в убийстве другого фихо дальго, он защищался присягой одиннадцати других фихо дальго, будучи сам двенадцатым, и все они, как истинные рыцари, приносили присягу на Евангелии со шпорами на пятках. Было лишь два оскорбления, которые давали дуэнье или оруженосцу право жаловаться на то, что фихо дальго оскорбил их, а именно: удар или рана, либо кража их мулов или одежд. В течение трех дней пострадавшая от презренного рыцаря сторона была обязана пожаловаться на оскорбление и обнаружить ущерб фихо дальго города, лабрадорам и обитателям домов фихо дальго, если таковые имелись, и велеть позвонить в городской колокол, говоря: "такой-то так-то обесчестил меня". После соблюдения этих формальностей фихо дальго был обязан ответить на жалобу; если он признавал вину, возмещение производилось уплатой пятисот суэдос — цены его собственной головы; но если он отрицал ее, он должен был оправдать себя присягой одиннадцати других фихо дальго, будучи сам двенадцатым. Однако лабрадор, обвиненный в причинении вреда фихо дальго, не допускался к защите своими пэрами; и его несправедливо принуждали присягать с одиннадцатью фихо дальго, будучи сам двенадцатым».
«Эти обычаи взяты из общего кодекса. В отдельных районах компургация была настолько в моде, что женщинам-преступницам разрешалось использовать женщин-компургаторок. В Ангуасе, как и в других городах, женщина, обвиненная в краже, могла защитить себя присягой коллегии присяжных из других женщин. Еще более причудливым было фуэро Куэнки, которое поразительно странно как по духу закона, так и по терминологии, в которой оно выражено. Если случайно какой-нибудь муж подозревал, что жена наставила ему рога, хотя он и не мог доказать этот факт улика́ми, жена должна была оправдать себя, поклявшись в своей целомудренности с двенадцатью добрыми женами окрестностей; и если они признавали ее чистой, муж был обязан поверить в это».
«Обычаи Сан-Себастьяна в Гипускоа допускали странный порядок судопроизводства, напоминающий оценку убытков вердиктом присяжных. Похититель должен был заплатить цену девственности либо жениться на объекте своей неукротимой страсти; каковое наказание, как мудро замечено в хартии, "вполне равноценно штрафу". Но если та, что была девушкой, не была достойна стать его женой, он должен был обеспечить ее таким мужем, которого она могла бы разумно рассчитывать заполучить до своего несчастья, "по оценке алькальда и двенадцати добрых людей Сан-Себастьяна"».
«Наиболее полные указания относительно применения ордалия содержатся в хартии Молины. Дон Манрик де Лара инкорпорировал город Молину, сеньорию благородного дома Лара, в 1152 году. Его хартия может быть процитирована как самый ценный памятник древней городской юрисдикции Кастилии, который был опубликован на данный момент, поскольку в ней представлена вся конституция и управление кастильского города. … Штрафы по старому готскому закону назначались в Молине за раны и увечья. Обвинитель должен был подкрепить свое обвинение тремя весинос, или горожанами города, если преступление было совершено в его стенах. Двое весинос было достаточно, если вне стен. И при недостатке полных доказательств преступник либо присягал с двенадцатью весинос, либо сражался с обвинителем; но последний имел право выбора ордалия. … Когда было совершено убийство, если один из участников драки брал вину на свою голову, говоря: "Я убил его", остальные должны были "спасаться с двенадцатью верными горожанами", — los otros salvense con doce vecinos derecheros. Могло случиться так, что никто не признавался в преступлении; и поскольку все тогда в равной степени подлежали подозрению, родственники убитого были вольны выбрать любого в качестве убийцы, "как им заблагорассудится"; после чего предполагаемый убийца называл одиннадцать родственников убитого, и они вместе с обвинителем присягали в том, виновен он или не виновен. Требовалось единогласие; и если один или двое не хотели присягать, то есть если они не могли прийти к согласию с большинством, каждый из таких несогласных присягал с двенадцатью, что ни он, ни кто-либо в его интересах не получал никакой взятки; после чего он освобождался. Но если подсудимый не "падал" из-за выхода из состава его присяжного, он был волен назвать другого. Это разбирательство примечательно; ордалий приобретает новый аспект благодаря привлечению соприсяжных к присяге с обвинителем вместо обвиняемого; и в этой форме он, пожалуй, более тесно уподобляется суду присяжных. Можно отметить, что в Англии некогда существовала практика вывода несогласных присяжных и замены их другими до тех пор, пока не был получен единогласный вердикт».
Таковы факты, собранные автором этих изысканий о существовании древних германских обычаев или аналогичных нравов в городах Кастилии и Леона, начиная с XII века. Он без колебаний делает отсюда вывод, что эти же обычаи существовали в VI и VII веках у испанских вестготов и составляли часть их институтов. Ошибки предшествующей теории.
Доказывать, что факты неверны, неудобно, ибо доказывать их истинность ложится на того, кто их утверждает; и в таком случае, когда мы говорим об эпохах, разделенных пятью или шестью веками и такой революцией, как изгнание народа и чужеземное завоевание, индукций недостаточно. Forum judicum абсолютно молчит о назначении военных вождей и о компургации присяжными; более того, этот последний институт несовместим с положениями этого кодекса в отношении судей и отправления правосудия. Никакой другой современный источник не противоречит Forum judicum. Должны ли мы на основании фактов гораздо более поздней даты и относящихся к совершенно иному состоянию цивилизации отказываться верить столь прямым доказательствам и столь позитивным свидетельствам?
Мне известно все, что можно сказать о беспорядках тех времен, постоянных пробелах в законах и склонности законодателей опускать именно те обычаи, которые были наиболее простыми и универсальными, как будто они не нуждались в освящении или даже указании в формальном законе. На самом деле вполне возможно, что практика компургации присяжными не была совершенно неизвестна вестготам; она повторяется во всех германских обычаях, и она могла не исчезнуть ни полностью, ни сразу даже после введения кодекса, происходящего главным образом из римских законов. Но невозможно верить вопреки этому кодексу, что она продолжала оставаться общим правом, фундаментальным институтом, подлинной судебной системой нации.
Легче с вероятностью объяснить существование этих практик у испанских готов XII века, чем оправдать без доказательств или скорее вопреки всем очевидным свидетельствам произвольное предположение об их преобладании у вестготов VII. Подобные институты имеют в себе нечто спонтанное; они соответствуют определенной степени цивилизации, определенному состоянию социальных институтов; мы встречаем их в более или менее сходных, но принципиально аналогичных формах не только у всех германских народов, но и почти у всех тех варварских народов, которые, едва выйдя из кочевой жизни, начинают обосновываться на новой территории после ее завоевания. Ныне же уничтожение монархии вестготов арабами приостановило ход институтов, которые она получила двумя веками ранее, прервало толедские соборы, сокрушило или сильно уменьшило преобладание духовенства и, наконец, положило конец начавшейся цивилизации и придало делам совершенно новое направление.
Зарождение свободных институтов.
Рассеянные по горам, часто кочующие, разделенные на различные отряды, те из готов, которые не подчинились завоевателям, вернулись, так сказать, к той жизни, которую их предки вели в лесах Германии. Римские институты, римские максимы, весь этот свод законов и идей, которые они получили от духовенства и которые преобладали над их собственными привычками, почти неизбежно исчезли в этом потрясении или по крайней мере сохранились лишь у тех готтов, которые остались под властью мусульман. Сподвижники Пелайо до определенного пункта вновь стали германцами по чистой необходимости. Именно после этого невольного возвращения к их первобытному состоянию и, как следствие, к их древним институтам они возобновили наступление на арабов и постепенно отвоевали Испанию, принеся с собой те политические и судебные обычаи, нравы и практики, которые они частично обрели вновь. Свободные институты, кроме того, не могли не обрести жизненную силу в этот период; ибо только они могут обеспечить силу во времена опасности или несчастья. Было не во власти обычаев officium palatinum и максим толедских соборов вернуть готов в их покоренную страну и восстановить потомков Хиндасвинта на троне их отцов. Участие народа в общественных делах, суровость варварских нравов и энергия нерегламентированной свободы могли произвести такие эффекты. Есть все основания полагать, что институты Испании после восстановления королевств Кастилии, Леона, Арагона и т. д. были новыми институтами и результатом нового положения готов гораздо больше, чем наследием древних вестготов. Мы находим доказательства этого в общих кортесах королевства, в конституциях и свободах городов, во всем политическом порядке государства, который не имеет абсолютно никакой связи со старой монархией и гораздо естественнее вытекает как результат состояния и потребностей новых монархий. Политическая система, установленная толедскими соборами и Forum judicum, не могла пустить глубокие корни; она пала перед лицом потребностей, которым не могла удовлетворить.
Заключение.
Сам Forum judicum, возможно, пал бы окончательно, если бы он не продолжал оставаться законом тех готов, которые покорились игу мавров; к тому же он регулировал гражданский порядок, который всегда более прочно укоренен и меньше подвержен влиянию революций. Поэтому он продолжал оставаться в этом отношении общим законом Испании, в то время как политический порядок принял новую форму и регулировался другими институтами.
Forum judicum и современные источники являются единственным истинным источником, по которому мы можем изучать политические институты древних вестготов; источником, несомненно неполным и не сообщающим нам обо всем, что существовало; источником, который, возможно, даже специально пренебрегал собиранием того, что еще оставалось от германских нравов и привычек, но который невозможно отвергнуть ради признания фактов и общих институтов, которые ему напрямую противоречат. Выводы, которые я вывел из этих первоначальных и современных источников, следовательно, продолжают существовать и определяют истинную политическую систему монархии вестготов. Имперское правление и церковные теории были ее составными элементами. Эти элементы возобладали над германскими обычаями. Они были несомненно модифицированы, чтобы их можно было приспособить к варварскому народу; но благодаря модификации они приобрели господство и стали общей формой, фундаментальным законом государства. Если испанские готы впоследствии встали на путь, более аналогичный тому, по которому шли другие современные народы того же происхождения, то именно в нашествии арабов, во втором завоевании Испании регерманизированными готами и в последствиях этой великой революции, но не в институтах вестготской монархии мы можем усмотреть причины этого хода развития.
Конец части I.
Часть II. Очерки представительного правления в Англии, от Завоевания до правления Тюдоров.
Лекция I.
Предмет курса: история происхождения и установления представительного правления в Европе. Различные аспекты, в которых история рассматривается в различные эпохи. Поэтическая история; философская история; политическая история. Склонность нашего времени рассматривать историю в этих различных аспектах. Фундаментальный принцип и существенные характеристики представительного правления. Существование этого принципа и этих характеристик в Англии во все времена.
Предмет курса.
Я считаю необходимым напомнить вам, господа, о том плане, который я принял в прошлом году в отношении нашего изучения политических институтов Европы. Существенной целью этого плана было придать некоторую целостность и компактность этой обширной истории. И это не произвольная и самовыбранная цель. В развитии нашего континента все его народы и все его правительства связаны между собой; несмотря на все борьбы и разделения, в европейской цивилизации действительно есть некоторая целостность и компактность. Это единство, которое проявляло себя изо дня в день, теперь очевидно; никогда географические пределы не имели меньшего влияния, чем в наши времена; никогда такое содружество идей, чувств, стремлений и усилий не объединяло, вопреки территориальным демаркациям, столь великую массу людей. То, что проявляется ныне, трудилось на протяжении более чем двенадцати веков, чтобы проявиться; это внешнее и видимое содружество существовало не всегда; но такова была всегда в основе целостность европейской цивилизации, что невозможно досконально понять историю ни одного из великих современных народов, не рассматривая историю Европы в целом и не созерцая путь, пройденный человечеством в целом. Это огромный драматический спектакль, в котором каждый народ должен сыграть свою роль и с общими событиями которого мы должны быть знакомы, чтобы понять связанные с ними частные сцены.
Эпохи европейской истории.
Я разделил историю политических институтов Европы на четыре великие эпохи, которые отличаются друг от друга существенно различными характеристиками. Первая — варварская эпоха; время конфликтов и путаницы, в которое ни одно общество не могло быть установлено, ни один институт не мог быть основан и стать регулярно преобладающим ни в какой части Европы; эта эпоха простирается с V по X век. Вторая — феодальная эпоха, простирающаяся с X по XIV век. Третья — эпоха стремлений к конституционной монархии; феодализм приходит в упадок, население обретает свободу, и королевская власть использует его для расширения и увеличения своей власти; эта эпоха охватывает период с XIV по XVI век. В четвертый период на континенте все попытки внедрения представительной системы потерпели неудачу или почти полностью исчезли; преобладает чистая монархия. Одна лишь Англия решительно обретает конституционное правление. Эта эпоха длится с XVI века до Французской революции.
Эти эпохи не были определены произвольным выбором — их разделение проистекает из общих фактов, которые их характеризуют. Не все они станут предметом этого курса лекций. Я хочу изучать политические институты Европы вместе с вами, и представительное правление — это центр, к которому стремятся все наши штудии. Там, где я не замечаю ни следа представительной системы, ни прямого усилия породить ее, я отворачиваюсь и переношу свое внимание на какое-то другое направление. И я не стану ограничивать наши штудии лишь по эпохам; я ограничу их также по местам. В прошлом году в моих лекциях о первой эпохе я не следил за прогрессом политических институтов во всей Европе, а ограничил свои наблюдения Францией, Испанией и Англией. Теперь нам предстоит изучить третью эпоху; но генеральные штаты Франции и кортесы Испании были лишь бесплодными попытками представительного правления. Поэтому я отложу их изучение и посвящу курс этого года внимательному исследованию происхождения представительного правления в Англии, единственной стране, где оно получило беспрерывное и успешное развитие. Это изучение особенно необходимо нам в настоящее время, и мы сами хорошо настроены вступить на этот путь с искренним желанием извлечь из него пользу.
Аспекты истории.
В соответствии со своим политическим состоянием и степенью своей цивилизации народы рассматривают историю в различных аспектах и ищут в ней различного рода интерес. В ранние века общества, пока все ново и привлекательно для юношеского воображения человека, он требует поэтического интереса; воспоминания о прошлом составляют основу блестящих и простых повествований, способных очаровать живое и легко удовлетворяемое любопытство. Если в таком сообществе, где общественное существование находится в полном расцвете, а человеческий разум пребывает в состоянии возбуждения, Геродот читает собравшимся в Олимпии грекам свои патриотические повествования и открытия своих путешествий, греки наслаждаются ими, как песнями Гомера. Если цивилизация мало продвинута вперед — если люди живут более изолированно — если «родина» в конкретном по крайней мере смысле существует для них слабо, — мы находим простые хроники, переплетенные с баснями и легендами, но всегда отмеченные тем наивным и поэтическим характером, который при таком состоянии существования человеческий разум требует во всем. Таковы европейские хроники с X по XV век. Если в более поздний период цивилизация развивается в стране без одновременного установления свободы, без энергичного и широкого политического существования, то, когда период просвещения, богатства и досуга все же наступает, люди ищут в истории философского интереса; она больше не принадлежит к области поэзии; она теряет свою простоту; она больше не носит свою прежнюю реальную и живую физиономию; индивидуальные характеры занимают меньше места и больше не предстают в живых формах; упоминание имен становится более редким; рассказ о событиях и описание людей являются скорее ее предлогом, чем ее предметом; все становится обобщенным; читатели требуют резюме развития цивилизации, своеобразной теории народов и событий; история становится чередой диссертаций о прогрессе человеческого рода, и историк кажется вызывающим лишь скелет прошлого, чтобы навесить на него общие идеи и философские размышления. Это происходило в прошлом веке; английские историки того периода — Робертсон, Гиббон и Юм — представили историю в этом аспекте; и большинство немецких писателей до сих пор следуют той же системе. Философия истории преобладает; истории как таковой в них не найти.