Если такая власть действительно предоставлена государственному секретарю и он может делегировать эту власть, она определенно может затронуть личность и имущество каждого человека в этом королевстве и полностью подрывает свободу подданного.
[440] Wilkes v. Wood, 19 How. St. Tr. 1167 (1763).
Уилкс взыскал 1000 фунтов стерлингов. Затем он пошел еще выше и подал в суд на министра кабинета министров, выдавшего ордер, за незаконное лишение свободы, добившись возмещения ущерба в размере 4000 фунтов стерлингов. Его соратники подали аналогичные иски. Говорят, что в целом эти иски обошлись правительству Гренвилла в 100 000 фунтов стерлингов.
Этот ордер был вдвойне незаконным, поскольку в нем не были указаны лица, подлежащие аресту, и не содержалось никаких полномочий на обыск и выемку бумаг или другого имущества. Другой ордер, выданный в предыдущем году из-за предполагаемой клеветы в «Мониторе» (Monitor), действительно указывал автора, Джона Энтинка, и предписывал задержать его «вместе с его книгами и бумагами». Этот ордер был более конкретным, но недостаточным для того, чтобы быть законным, поскольку в нем не назывались конкретные бумаги, подлежащие изъятию, а гонцам давались полномочия забрать все его книги и бумаги. Энтинк подал в суд на гонцов и взыскал 300 фунтов стерлингов. Пратт сказал по этому делу [441]:
...Если этот вопрос будет решен в пользу юрисдикции, тайные кабинеты и бюро каждого подданного в этом королевстве будут распахнуты для обыска и осмотра гонцом всякий раз, когда государственный секретарь сочтет нужным обвинить или даже заподозрить лицо в том, что оно является автором, печатником или издателем крамольного пасквиля.
Гонцу по этому ордеру предписывается захватить описанное лицо и доставить его вместе с его бумагами для допроса перед государственным секретарем. Вследствие этого должен быть произведен обыск в доме; замки и двери каждой комнаты, ящика или сундука должны быть взломаны; все бумаги и книги без исключения, если ордер исполняется в соответствии с его содержанием, должны быть изъяты и увезены; ибо примечательно, что ничего не оставляется ни на усмотрение, ни на гуманность должностного лица.
Эта власть, столь присвоенная государственным секретарем, представляет собой выемку всех бумаг стороны в первоочередном порядке. Его дом обыскивается; его самые ценные секреты изымаются из его владения до того, как бумага, в которой он обвиняется, будет признана преступной какой-либо компетентной юрисдикцией и до того, как он будет осужден за написание, публикацию или причастность к этой бумаге...
Бумаги являются товарами и движимым имуществом владельца: они являются его драгоценнейшей собственностью и настолько не терпят выемки, что едва ли выносят даже осмотр; и хотя глаз по законам Англии не может совершить правонарушение (trespass), в случаях, когда частные бумаги извлекаются и уносятся, тайный характер этого имущества усугубляет правонарушение и требует в этом отношении более значительного возмещения убытков. Где тот закон, который дает какому-либо магистрату такую власть? Я могу с уверенностью ответить: такового не существует; и поэтому для нас слишком много без такого полномочия признавать законной практику, которая подрывала бы все блага общества...
Если бы подозрение само по себе было основанием для обыска, особенно в случае с пасквилями, чей дом был бы в безопасности?
[441] Entinck v. Carrington, ibid., 1029 (1765).
Норма права по этому делу о том, что обыск должен осуществляться по ордеру с описанием имущества, подлежащего изъятию, закреплена в Конституции Соединенных Штатов. «Можем ли мы сомневаться, — спрашивает судья Брэдли [442], — что при написании и принятии Четвертой и Пятой поправок опирались на слова лорда Кэмдена как выражающие истинную доктрину по вопросу об обысках и выемках и как дающие истинные критерии разумного и "необоснованного" характера таких выемок?» У нас были свои причины выступать против такой произвольной практики. Первым из той долгой серии споров, которые привели к Американской революции, было нападение Джеймса Отиса на чиновников Бостонской таможни, которые искали контрабандные товары на основании общих ордеров. «Тогда и там, — сказал Джон Адамс, — родился ребенок по имени Независимость».
[442] Полное обсуждение исторического контекста Четвертой поправки см. в деле «Бойд против Соединенных Штатов» (Boyd v. U. S., infra).
Четвертая поправка гласит следующее:
Право народа на защиту личности, жилищ, бумаг и имущества от необоснованных обысков и выемок не должно нарушаться, и ордера не должны выдаваться иначе как при наличии достаточных оснований (probable cause), подтвержденных присягой или заявлением, с подробным описанием места, подлежащего обыску, и лиц или предметов, подлежащих изъятию.
Верховный суд Соединенных Штатов неоднократно использовал эту поправку [443] для предотвращения использования доказательств, которые были изъяты без ордера на обыск (даже если они были изъяты по ордеру на арест) или по ордеру на обыск, в котором не указаны конкретные бумаги, подлежащие изъятию.
[443] Boyd v. U. S., 116 U. S. 616 (1886); Weeks v. U. S., 232 U. S. 383 (1914); Silverthorne Lumber Co. v. U. S., 251 U. S. 385 (1920).
В деле «Бойд против Соединенных Штатов» федеральные таможенные чиновники, действуя на основании статута и имея ордер, принудили ответчика представить счет-фактуру, который, как они полагали, позволит им конфисковать товары. Верховный суд постановил, что доказательства не могут быть использованы.
Любое принудительное раскрытие... принуждение к представлению его частных книг и бумаг с целью обвинения его в преступлении или конфискации его имущества противоречит принципам свободного правительства. Это отвратительно для инстинктов англичанина; это отвратительно для инстинктов американца. Это может соответствовать целям деспотической власти, но это не может ужиться в чистой атмосфере политической свободы и личных свобод.
В деле «Викс против Соединенных Штатов» судья Дэй сказал об изъятии бумаг до предъявления обвинения:
...Эта защита распространяется на всех одинаково, независимо от того, обвиняются они в преступлении или нет, и обязанность придавать ей силу и эффект является обязательной для всех, кому в нашей федеральной системе поручено исполнение законов. Тенденция тех, кто исполняет уголовные законы страны, добиваться обвинения посредством незаконных выемок и принудительных признаний (последние часто получаются после того, как обвиняемые подвергаются незаконным методам, разрушающим права, гарантированные Федеральной конституцией), не должна находить одобрения в решениях судов, которые во все времена обязаны защищать Конституцию и к которым люди любого положения имеют право обратиться за поддержанием таких фундаментальных прав.
...Усилия судов и их должностных лиц по привлечению виновных к ответственности, сколь бы хвалебными они ни были, не должны подкрепляться принесением в жертву тех великих принципов, установленных годами усилий и страданий, которые привели к их воплощению в фундаментальном законе страны.
Самым недавним делом является «Сильверхорн Ламбер Ко. против Соединенных Штатов» (Silverthorne Lumber Co. v. U. S.), решенное в январе 1920 года. После того как должностные лица корпорации были арестованы, «представители Министерства Юстиции и маршал Соединенных Штатов без тени полномочий явились в офис их компании и вычистили под чистую все найденные там книги, бумаги и документы». Были сделаны фотографии и копии, а оригиналы возвращены. Судья Холмс постановил, что изъятие было «безобразием», которое помешало правительству использовать копии каким бы то ни было образом или даже получить судебное постановление, предписывающее корпорации представить оригиналы. Таким образом, по федеральному закону незаконный обыск и выемка не только влекут для должностных лиц и других лиц, участвующих в рейде, гражданские иски о возмещении ущерба, подобные тем, которые были предъявлены Уилксом и его соратниками, но и мешают правительству использовать украденный материал даже самым косвенным образом в качестве доказательства.
Разумеется, проведение обысков для раскрытия преступлений необходимо и законно. Например, личность человека, задержанного в качестве преступника, может быть обыскана без ордера на предмет наличия револьвера или воровских инструментов; а ордера на обыск могут быть получены для поиска украденных вещей или предметов, удерживаемых в нарушение законов о налогах и сборах. Эти ордера имеют столь серьезные последствия, что их можно получить только по очень веским и удовлетворительным причинам, а нормы права, относящиеся к ним и уже упомянутые в обсуждении дела Уилкса и вскоре излагаемые, отличаются более чем обычной строгостью и должны тщательно соблюдаться. Даже надлежащим образом санкционированные обыски настолько отвратительны в свободолюбивой стране, что закон, как указывает Кули, должен крайне медленно расширять их сферу [444]:
Полномочие легислатуры санкционировать прибегание к этому процессу может надлежащим образом осуществляться только в крайних случаях, и зачастую лучше, чтобы преступление оставалось безнаказанным, чем чтобы гражданин подвергался риску вторжения в его жилище, взлома его письменных столов, выставления напоказ его частных книг, писем и бумаг перед взором праздного любопытства и неверных толкований невежественных и подозрительных лиц — и все это под руководством простого должностного лица исполнительной власти, которое приводит с собой таких помощников, каких пожелает, и выбирает их чаще по признаку физической силы и мужества, чем по их чуткому уважению к правам и чувствам других. Наклоняться против принятия таких законов означает наклоняться в сторону безопасности. В принципе они предосудительны; по способу исполнения они неизбежно ненавистны; и они имеют тенденцию поощрять злоупотребления и прикрывать совершение преступлений.
[444] Constitutional Limitations, 7 ed., 432.
Обыски и выемки, действительные они или нет, подобно шпионам, являются платой, которую нация платит за законы о крамоле, поскольку они могут применяться только с помощью методов выслеживания. Закон о шпионаже тщательно включает в себя титул об ордерах на обыск. Во время войны федеральными чиновниками было проведено более тридцати пяти крупных рейдов, иногда с надлежащими ордерами, иногда без них [445]. После перемирия Закон о шпионаже использовался для закрытия «Сиэтл Юнион-Рекорд» (Seattle Union-Record), пока суд не признал эти действия недействительными [446]. Предыдущая глава показала отсутствие ордеров на обыск в недавних облавах с целью депортации, что должно не только привести к освобождению большинства иностранцев, но и подвергнуть членов Министерства юстиции, включая генерального атторнея Палмера, тому же роду гражданских исков, которые Уилкс выиграл у государственного секретаря лорда Галифакса.
[445] Закон от 15 июня 1917 г., гл. 30, Тит. XI. Список рейдов см. в War-time Prosecutions, 38–40.
[446] Глава II, сноска 191.
Самым известным примером обысков и выемок является, однако, зрелищная серия рейдов, проведенных в июне 1919 года совместным комитетом Сената и Ассамблеи штата Нью-Йорк. Следственные комитеты кажутся коренными для Нью-Йорка. У них был один такой в 1780 году для выявления и пресечения заговоров лоялистов [447]. 26 марта 1919 года легислатура приняла совместную резолюцию, которая, после констатации того, что большое количество лиц в пределах штата распространяет пропаганду, направленную на свержение правительства штата и нации, и что долгом легислатуры является узнать всю правду относительно этой крамольной деятельности и принять соответствующие законы, назначила комитет из шести человек «для расследования масштабов, тенденций и разветвлений такой крамольной деятельности и доклада о результатах своего расследования легислатуре». Комитет обладал полномочиями «принуждать к явке свидетелей и представлению книг и бумаг» и в целом был законодательным комитетом. Он ни в коем случае не являлся органом уголовного преследования [448].
[447] Протоколы комиссаров по выявлению и пресечению заговоров в штате Нью-Йорк (Minutes of the Commissioners for Detecting and Defeating Conspiracies in the State of New York), ред. В. Х. Пациц, Нью-Йорк, 1909. См. также об антилоялистском законодательстве в Нью-Йорке, устанавливающем присяги на верность: Cummings v. Missouri, 4 Wall. 277, passim.
[448] Совместная резолюция от 26 марта 1919 года.
В Нью-Йорке было несколько штаб-квартир радикальных организаций, которые этот Комитет Ласка, названный так по имени его председателя, решил расследовать. Если бы должностным лицам этих организаций были вручены повестки о вызове с истребованием документов (subpœna duces tecum), то есть обычные предписания о предоставлении любых необходимых книг и бумаг, которые, как только что было сказано, Комитет имел полномочия выдавать, не было никаких оснований полагать, что такие материалы не были бы предоставлены. Вместо этого Комитет приступил к выдаче ордеров на обыск и рейдам на организации одну за другой, повергнув все их офисы в безнадежную неразбериху. В Нью-Йорке нет конституционного положения, подобного Четвертой поправке, но его Закон о гражданских правах провозглашает ровно те же слова, и Уголовно-процессуальный кодекс весьма недвусмысленен. Кроме того, ни одно лицо не может быть принуждено в каком-либо уголовном деле давать показания против самого себя [449]. Возможно, федеральное правило против использования незаконно изъятых доказательств не действует в Нью-Йорке [450], но критерий того, что является незаконным, остается прежним и влечет за собой гражданскую и уголовную ответственность, а также осуждение со стороны всех законопослушных граждан для любых должностных лиц, которые проводят беззаконные и беспорядочные обыски и выемки, особенно когда они действуют во имя закона и порядка.
[449] I Birdseye & Gilbert, Consol. Laws, 2d ed., 1079, § 8; Уголовно-процессуальный кодекс, §§ 791–813; Нью-Йоркская конст., ст. I, § 6. См. Boyd v. U. S., 116 U. S. 616, о самообвинении в связи с обысками.
[450] P. v. McDonald, 177 N. Y. App. Div. 806 (1917).
Правда, Комитет Ласка получил ордера на обыск для своих рейдов, но это не делает разбирательство действительным, если ордера не соответствовали четким требованиям закона, которые заключаются в следующем: (1) Имущество может быть изъято, даже если преступление не было совершено, если оно удерживается или скрывается с намерением использовать его в качестве средства совершения общественного правонарушения, например адских машин [451]. Частная жизнь человека не должна нарушаться исключительно с целью получения доказательств против него, а лишь для получения опасного орудия прошлых или будущих преступлений. (2) Ордер должен быть выдан судебным должностным лицом после сделанного перед ним заявления под присягой о том, что имеются достаточные основания для подозрения в преступлении и сокрытии связанных с ним предметов, которые должны быть подробно описаны в аффидевите. (3) Магистрат должен допросить под присягой заявителя и любых свидетелей, которых он может привести, взять письменные показания под присягой, подписанные свидетелями, и убедиться в наличии достаточных оснований полагать, что подозрение в преступлении обоснованно. Само подозрение не является основанием для ордера, кроме как в той мере, в какой это оправдывается фактами [452]. (4) Ордер должен определять место обыска и точные объекты, подлежащие изъятию. Требуется очень высокая степень конкретизации, а не такие общие описания, как «товары, изделия и товары» или, как показало дело Энтинка, «его книги и бумаги». Другими словами, должно иметь место реальное осуществление усмотрения со стороны судьи или магистрата, и он не должен быть простой печатью для любого правительственного чиновника, которому нужен срочный ордер на очистку чей-то квартиры или офиса. (5) Ордер должен предписывать, чтобы разыскиваемые предметы были доставлены магистрату с тем, чтобы после дальнейшего расследования фактов имущество и лицо, у которого оно находилось, могли быть распределены по закону. И фатальным возражением против такого ордера является то, что он оставляет распоряжение предметами проводящему обыск должностному лицу, вместо того чтобы позволить судье путем расследования определить истинность поданной жалобы. Имущество должно быть передано в соответствии с ордером вместе с подробной письменной описью [453]. После этого должно быть проведено слушание, и если основания для ордера не подтвердятся, имущество должно быть возвращено. (6) Магистрат должен направить показания под присягу, ордер и опись в суд, обладающий полномочием расследовать через большое жюри правонарушение, в отношении которого был выдан ордер. Законы и решения штата Нью-Йорк недвусмысленно определяют все эти вопросы и квалифицируют как проступок злонамеренное получение ордера без достаточных оснований, а также превышение должностным лицом своих полномочий или их осуществление с ненужной суровостью [454].
[451] Кули (Cooley, op. cit., 431) сомневается в законности ордеров в превентивных целях. Однако § 792 УПК штата Нью-Йорк (N. Y. Code of Crim. Proc.) гласит вполне определенно. В некоторых случаях изготовление опасного предмета может быть квалифицировано как уголовное покушение.
[452] Кули (Cooley, op. cit., 429); УПК (Code Cr. Proc.), §§ 793 и след.; судья Гейнор (Gaynor, J., впоследствии мэр) по делу Блюма (Matter of Blum, 9 Misc. 571 (1894)), аннулируя ордер на арест, выданный на основании сведений и убеждения: «Человеческая свобода никогда не ценилась так дешево, как по нашему закону... Важно, чтобы преступление было наказано, но гораздо важнее, чтобы нельзя было терпеть произвол. Требуемая „клятва или официальное заверение“ должна касаться фактов». Дело Comfort v. Fulton, 39 Barb. 56 (1861), аналогично.
[453] Cooley, 431; Code Cr. Proc., §§ 797, 805 ff.
[454] Notes 12, 13, 15, 16, 19–20; Sanford v. Richardson, 176 N. Y. App. Div. 199 (1916).
Рассмотрим, как эти требования соблюдались при различных облавах. Первая была направлена против Бюро Представительства Российской Социалистической Советской Республики в Соединенных Штатах, [455] которое было учреждено в апреле 1918 года в здании «Ворлд Тауэр Билдинг» Л. К. А. К. Мартенсом, пока еще не признанным «послом» Республики в Соединенных Штатах. Агент Комитета дал магистрату показания под присягой о том, что он подобрал с пола Бюро машинописный документ под названием «Стоны из Омска», по-видимому, призыв к рабочим Омска установить советскую форму правления, и что Бюро «занимается распространением литературы, направленной на стимулирование революционной деятельности в этом штате». Затем был выдан ордер на обыск общего характера, разрешающий изъятие «всех документов, циркулярных писем и бумаг, напечатанных типографским или машинописным способом, имеющих отношение к социалистической, рабочей, революционной или большевистской деятельности; всех книг, писем и бумаг, относящихся к деятельности указанного Бюро, всех циркуляров и литературы любого рода, вида или характера»; выражаясь словами газеты Times, «практически всего, что можно было бы истолковать как документальные свидетельства на месте». Все это следовало незамедлительно доставить к магистрату в его офис. 12 июня 1919 года отряд Государственной конной полиции занял Бюро, выдворил всех ответственных лиц и перерыл каждый ящик и шкаф в поисках бумаг и других материалов, взломав даже кассу для наличности. Сотни книг и брошюр, личные банковские книжки Мартенса, а также все письма и другие документы в картотеке были увезены в беспорядке, включая более тысячи писем американских коммерческих предприятий, касающихся отгрузки товаров в Россию. Все эти бумаги были вывезены на грузовиках не к магистрату, а в офис Комитета Луска в отеле «Принц Джордж», где, как утверждается, их изучали не только члены Комитета, но и агент Британской секретной службы, который вскоре после этого отправился в Англию с полученной информацией. Общеизвестно, что Великобритания может вскоре возобновить деловые отношения с Россией. Это обвинение отрицается Комитетом, а расследование, предложенное депутатами-социалистами, прекратилось после их изгнания. Письма, изъятые из Бюро, были зачитаны в протокол Комитета Луска и преданы огласке в прессе, наряду с именами большого числа лиц из списка рассылки Бюро, хотя не было никаких указаний на то, что они каким-либо образом связаны с его работой или сочувствуют его целям. Ни один из этих материалов так и не был передан магистрату, выдавшему ордер на обыск, и не было предпринято никаких шагов для возбуждения уголовного судопроизводства. Изъятые бумаги и книги использовались лишь как основа для последующего допроса Мартенса и его соратников Комитетом с целью подготовки отчета для легислатуры и предоставления сенсационного материала для газет.