Затем мистер С. заявил, что он не имел в виду и надеется, что его не поймут так, будто он лишает себя возможности голосовать за претворение Договора в жизнь. Он считает себя абсолютно открытым для убеждения; и если он сочтет это целесообразным, каково бы ни было его нынешнее мнение об этом документе (а по правде говоря, он не считает его хорошим), он тем не менее оставляет за собой полную свободу действовать так, как он сочтет наиболее отвечающим интересам этой страны, когда этот вопрос поступит на рассмотрение Палаты.
18 марта. — В Комитете всей палаты по резолюции мистера Ливингстона:
Мистер Айзек Смит не претендовал на то, чтобы предписывать пределы чужой вере, но он никогда не мог поверить, что люди столь же мудрые, как те, что составляют конвент, могли оставить столь важное постановление, на котором теперь настаивают некоторые господа, на откуп лишь неопределенному толкованию. Он верил, что если бы они намеревались наделить эту Палату участием в заключении договоров, они сказали бы об этом прямо. Сделали ли они это? Ничего подобного. Напротив, они недвусмысленно закрепили полномочия по заключению договоров за Президентом и двумя третями Сената в терминах столь выраженных и категоричных, сколь позволяют слова; и джантльмен в оппозиции не мог этого отрицать и не отрицал. Но, говорят они, эта власть может быть злоупотреблена, постыдно злоупотреблена, и поэтому мы истолкуем ее так, чтобы она ускользнула из рук, в которые ее поместил народ. Мы возьмем на себя и объявим себя единственными защитниками народа, и мы будем кричать: свобода, свобода; и поскольку народ любит этот звук (он надеялся, что народ всегда будет любить его суть), возможно, они нам поверят. В этом и заключается заблуждение. Народ знал, знал или нет, что он избирает Президента, и он твердо верит, как и подобает, что тот является его защитником. Народ также знал, что он избирает сенаторов, и он同様но полагает, что они являются его защитниками. Каким образом мы, говорил он, стали единственными защитниками, для объяснения этого потребуется скромность, превосходящая новоанглийскую. Народ заявил, что Президент и Сенат будут заключать договоры без единого исключения, и, дабы не возникало никаких недоразумений или придирок на этот счет, они облекли это в письменные слова, которые, как они думали, были слишком ясны, чтобы в них сомневаться, и слишком категоричны, чтобы их опровергать. Ему казалось достаточным ответом, хотя и коротким, на все пространные доводы, приводимые в пользу их вмешательства, сказать, что народ желает иного: sic volo, sic jubeo, stat pro ratione voluntas. Если бы они рассматривали изменения или поправки к конституции, эти аргументы, возможно, были бы уместны; но в нынешнем положении дел они представляют собой лишь неуместную декломацию.
Мистер Ливингстон сказал, что столь мощная поддержка, которую получила эта резолюция, возможно, освобождает его от всякой обязанности выступать в ее защиту; он также не стал бы утомлять комитет какими-либо замечаниями по этому вопросу сейчас, если бы сделанные им при внесении этого дела замечания не были искажены, а его последующие пояснения — частично затушеваны. Когда он представлял резолюцию на рассмотрение, он заявлял в качестве причины для запроса документов, что при обсуждении Договора неизбежно возникнут важные конституционные вопросы. Было представлено (безусловно, вследствие недопонимания, а не умысла), будто он ограничил полезность этих документов лишь прояснением конституционного вопроса; и с видом великого триумфа было задано вопросом: каким образом инструкции и переписка могут пролить свет на вопрос о конституциональности, для решения которого не требуется ничего, кроме сравнения Договора с конституцией? Мистер Л. сказал, что он не ограничивал полезность документов этим пунктом, но что если бы даже и ограничил, то было бы несложно представить себе случай, когда они необходимы для определения конституциональности Договора. Конституция, по его словам, наделяла Президента правом заключать договоры «по совету и с согласия Сената». Люди, уважаемые за свои таланты и патриотизм, предполагали, что согласно истинному толкованию этой статьи Президент не может заключить ни один договор иначе как по предварительному совету и с согласия Сената; иными словами, что Сенат должен советовать в заключении договора, что они могут сделать только до его начала, и давать на него согласие путем ратификации после его завершения. Он не стал высказывать какого-либо категоричного мнения на этот счет, но полагал этот пункт достойным внимания Палаты. Такое толкование, по его словам, выглядело разумным и ранее подкреплялось практикой. Он мог вспомнить два примера; один — в Договоре в Холстоне, где губернатор Блаунт был «наделен всей полнотой полномочий и специально уполномочен по совету и с согласия Сената». Другой пример обнаруживается в ответе Президента французскому министру, который предложил вступить в переговоры о заключении торгового договора, от чего Президент отказался, сославшись на заседание Сената, который в то время не заседал. Если Президент полагал, что не может начать переговоры без согласия Сената, это придавало вес такому толкованию; и если оно было верным, нет ничего более очевидного, чем то, что документы были необходимы для определения того, был ли Договор в этом пункте заключен конституционным путем.
Было выдвинуто две позиции, существенно не различающиеся в отношении власти, приписываемой договорам, но отличающиеся главным образом способом применения этой власти.
Некоторые утверждали, что вмешательство законодательной власти необходимо в определенных случаях, но что Договор действует в качестве морального обязательства, принуждающего к предпринятию необходимых шагов для придания ему юридической силы; и что хотя существует физическая возможность отказа, она ни в коем случае не должна действовать вопреки высшему обязательству.
Другие утверждали, что договоры, являясь высшим законом, могут действовать напрямую, без вмешательства какого-либо другого органа. Что там, где существующие законодательные акты препятствовали их исполнению, Договор имел преимущественную силу и мог отменять их.
Эти позиции по сути были одинаковы, поскольку, если Договор в любом случае должен иметь силу, совершенно неважно, действует ли он напрямую благодаря собственной власти или косвенно через посредство другого органа; и то и другое, по его мнению, в равной степени подрывает принципы правительства; но первое является более унизительным для законодательного достоинства. Он также не мог обнаружить, из какой именно части конституции это выводится. Везде, где в этом документе налагалась обязанность, она определялась четко и недвусмысленно, как в случае с вознаграждением Президента, судей и во многих других случаях. Невозможно помыслить, чтобы столь важное обязательство было оставлено на усмотрение толкователей. Если бы предполагалось уничтожить это усмотрение подобным образом, использовались бы те же выражения: «Конгресс должен принимать законы для претворения каждого договора в жизнь», но ничего подобного не наблюдается. Опять же, если бы предполагалось сделать договоры выше законов, более простым способом казалось бы устранение их вмешательства. Зачем оставлять призрак усмотрения, призрачную насмешку над властью в руках законодательной власти? Чтобы избавиться от этой трудности, некоторые господа готовы допустить некий вид свободы воли, но это была столь мизерная подачка, что ее едва ли стоило принимать. В случаях крайней необходимости и в других случаях, когда вследствие коррупции или иной уважительной причины соглашение является недействительным, эта Палата, по их словам, может отказаться претворять его в жизнь. В первом случае, когда придать договору силу невозможно, право отказа от него определенно имело малую ценность. А когда соглашение само по себе недействительно, за свободу не быть связанным им едва ли стоило бороться. Если бы предмет обсуждения был менее серьезным, заметил мистер Л., можно было бы поддаться искушению улыбнуться тем усилиям, которые предпринимаются для примирения конституционного предопределения, на котором настаивают, со свободой воли и усмотрения. Это было столь же трудно для понимания, как и самые запутанные богословские споры, и, подобно большинству спорщиков в той науке, они завершали анафемами всем тем, кто не мог их понять или не желал им верить. У нас есть усмотрение — действовать или нет, говорят они; но мы находимся под обязательством действовать, и если мы не действуем, мы виновны в государственной измене и бунте. Это был тот же вид усмотрения, какой имеет человек относительно того, совершить ли ему убийство или воздержаться от него; он может это сделать, но если сделает, его повесят. Это была худшая альтернатива, чем та, что обычно называется выбором Гобсона — а именно «это или ничего»; но здесь нам говорят: «сделай это или будь повешен как изменник». Так что впредь, когда кто-либо захочет выразить неизбежную необходимость, он назовет ее усмотрением Конгресса.
Если же Договор не действует в качестве обязательства для законодательной власти, давайте, сказал мистер Л., рассмотрим, является ли, как утверждается, «договор высшим законом по отношению к закону и может ли он отменять его, хотя сам по себе он не может быть предметом действий законодательной власти»; это, по его словам, был самый важный вопрос, когда-либо обсуждавшийся в этих стенах. Он очевидным образом вел к подмене народной ветви власти иностранной державой; он был чреват самыми серьезными бедствиями. Он никогда не мог предположить, что столь великая и пагубная абсурдность предусматривалась конституцией; но если таковым было истинное толкование, сколь бы великим ни было зло, мы должны подчиняться, пока оно не будет законным образом исправлено.
Конституция передала всю законодательную власть Конгрессу Соединенных Штатов; наделила полномочиями по заключению договоров Президента и Сенат и объявила, что конституция, изданные в ее исполнение законы и договоры, заключенные под авторитетом Соединенных Штатов, являются высшим законом страны. Он всегда рассматривал порядок, в котором было сделано это перечисление, как описывающий относительный авторитет каждого из них. 1-е. Конституция, на которую никакой другой акт не может воздействовать. 2-е. Законы, изданные в ее исполнение. 3-е. Договоры, когда они не противоречат ни тому, ни другому; ибо, если бы этому аргументу не придавали никакого веса, договоры оказались бы выше как конституции, так и законов, поскольку в отношении них нет такого ограничения, как в случае с законами, чтобы они принимались во исполнение конституции. Он не верил, что господа станут отстаивать эту нелепость; следовательно, они должны ссылаться на порядок перечисления, чтобы соизмерять относительную силу конституции, законов и договоров. Если бы предметы законодательства и договорного соглашения можно было разграничить, не возникло бы никакого вопроса, не было бы и предлога для вмешательства; но они неразделимы; практически каждый предмет законодательства может также стать предметом соглашения с иностранной державой.
Но вполне вероятно, сказал мистер Л., что договорная власть задумывалась возложенной на Президента и Сенат лишь в той же степени, в какой она существовала у исполнительной власти Великобритании. Слова нашей конституции в этом вопросе были теми же самыми, что использовались британскими авторами при определении аналогичных полномочий в их правительстве, и представлялось очевидным, что некоторые из ее черт (и эта — далеко не самая малозаметная) были заимствованы из этого первоисточника. Он был рад, что параллель не была полной в других случаях. Он считал ее таковой полностью в данном случае; и что практика этого правительства поэтому в некоторой степени приведет к истинному толкованию нашей конституции. Осознавая вес прецедентов, почерпнутых из английской истории, господа стремились ослабить их весьма остроумным аргументом: «Британская конституция, — говорят они, — не писаная, она состоит из обычаев; следовательно, доказывая, что британские парламенты имеют обыкновение санкционировать договоры, вы доказываете, что это их конституция, но вы не доказываете, что это наша конституция». Справедливости ради, заметил мистер Л., английская конституция отчасти формировалась из неизменных обычаев; но также верно и то, что эти обычаи были собраны в авторитетных книгах и что различные ветви власти правительства обычно обозначались так, что главные пункты их конституции были столь же хорошо известны и определены, как и в американской. Ссылками на авторитетнейших писателей было показано, что по Конституции Англии право заключения всех договоров принадлежало Королю; но поскольку право принятия всех законов принадлежало Парламенту, последний, как обладающий большей властью, контролировал первое, всякий раз когда оно затрагивало предметы законодательства. Таким образом, в Конституции Соединенных Штатов, утверждал он, право заключения договоров, то есть всех договоров, возложено на Президента и Сенат; но поскольку вся законодательная власть возложена на Конгресс, ни один договор, распространяющийся на какой-либо предмет законодательства, не может вступить в силу до тех пор, пока не получит санкцию Конгресса. Практика также была одинаковой. Король заявлял о своем праве заключать и завершать договоры, не только заключая, но и ратифицируя их до того, как они передавались на рассмотрение Парламента, однако он полагал, что никакой торговый договор не провозглашался законом страны до того, как получил санкцию Парламента. Воистину, в любой стране и при любой конституции, где законодательная власть и власть по заключению договоров разделены и находятся в разных руках, невозможно дать какое-либо иное толкование, не впадая в ту самую абсурдность, на которую он намекал ранее, когда две разные власти признаются верховными над одним и тем же предметом одновременно. Наши представления были спутаны обращением к практике правительств, где эти две власти были объединены и где ратификация давала согласие обеих.
Если же существовала идеальная аналогия между властью, возложенной на Корону в Англии, и властью, делегированной Президенту и Сенату в Америке по вопросу договоров; и если Парламент в силу своих общих законодательных полномочий имел обыкновение давать или удерживать свою санкцию на договоры, заключенные Королем, то было бы вполне справедливым выводом утверждать, что точно такое же усмотрение существует и у Конгресса.
Некоторые примеры осуществления этой власти Парламентом уже приводились другими ранее. Неисполнение Утрехтского договора вследствие сопротивления Парламента и трудности, с которыми торговый договор с Францией проводился через Палату общин в 1787 году, уже отмечались. Он упомянет два других прецедента из того же источника, столь же ярких или, возможно, даже более ярких, поскольку применявшаяся там процедура в точности соответвала той, что предлагалась обсуждаемой резолюцией. Первым было разбирательство по Барьерному договору, взятое из 5-го тома Парламентских дебатов, стр. 43, где Палата общин начала с резолюции обратиться к Королеве с просьбой, «чтобы все инструкции и приказания, данные уполномоченным, которые вели переговоры по Барьерному договору, а также все договоры, упомянутые и на которые имеются ссылки в означенном договоре, были представлены Палате, за исключением тех договоров, которые у них уже имеются». На следующей странице нам сообщают, что 13-го числа, то есть всего через два дня после запроса, «мистер Секретарь Сент-Джон представил Палате по повелению Ее Величества копию инструкций герцогу Мальборо и лорду Таунсенду относительно Барьерного договора, выписки из писем мистера Бойла лорду Таунсенду касательно означенного договора, а также копию предварительных статей, подписанных в Гааге; названия каковых копий и выписок из писем были переданы на рассмотрение Комитета всей палаты. После этого было постановлено представить адрес Ее Величеству с просьбой, чтобы письма, написанные лордом Таунсендом мистеру Бойлу, государственному секретарю, датированные 1 и 26 ноября 1709 года, были представлены Палате, что мистер Секретарь Сент-Джон и сделал 14 февраля». Получив документы, сказал мистер Л., Палата общин приступила к рассмотрению Договора в Комитете всей палаты и проголосовала: 1-е. Что Договор содержит статьи, разрушительные для торговли и интересов Великобритании. 2-е. Что переговорщик действовал без полномочий. 3-е. Что советники и переговорщики были врагами Королевы и Королевства.
Договор оказался таким образом заблокирован, Генеральные штаты выразили Королеве протест по этому поводу; но, сознавая, что Парламент осуществляет лишь конституционную власть, они не выражали в своем меморандуме никаких жалоб на нарушение верности, хотя Договор был ратифицирован. Они пустились в разбор существа Договора, предложили начать переговоры по спорным статьям и завершили тем, что «испросили продолжения дружбы Ее Величества».
Таким образом, этот случай, сказал мистер Л., в полной мере демонстрирует уместность запроса документов Палатой общин; готовность Короны подчиниться; обсуждение ратифицированного договора; его отклонение и согласие иностранной нации без каких-либо протестов.
Другим примером было обращение в 1714 году с запросом «договоров о мире и торговле между Ее Величеством и Королем Испании и инструкций, данных послам Ее Величества по этому поводу, наряду с копиями ратификаций упомянутых договоров Королем Испании и прелиминариев, подписанных лордом Лексингтоном и маркизом де Бедмаром в Мадриде, и всех прочих соглашений и условий, которые были заключены относительно торговли между Великобританией и Испанией. Во-вторых, отчета о том, какие гарантийные обязательства приняла на себя Ее Величество в силу какого-либо договора с любым иностранным государем или государством, начиная с 1710 года. И в-третьих, отчета о том, какие шаги предпринимались Ее Величеством для восстановления каталонцев в их древних привилегиях, и всех писем, относящихся к этому. И затем было постановлено принять к дальнейшему рассмотрению послание, присланное в тот день лордами, в следующий за ним четверг».