За несколько лет до этого статута общины подавали петицию (13 Ric. II., Rot. Parl. iii. 269) с требованием, чтобы канцлер не выносил никаких решений вразрез с общим правом и чтобы никто не являлся перед канцлером в тех случаях, когда защита предоставлялась общим правом. «Это само по себе содержит признание, — как отмечает лорд К., — что юрисдикционная власть действительно пребывала у канцлера до тех пор, пока он не выносил решений против общего права и не вмешивался там, где общее право предоставляло средство защиты. Ответ короля: „что все останется так, как было заведено обычаем прежде“, — наглядно демонстрирует, что такая власть, удерживаемая в надлежащих рамках, признавалась конституцией страны» (с. 305).
Акт 17-го года правления Ричарда II, по-видимому, привел к большей упорядоченности в процедурах суда и положил конец столь поспешному вмешательству на основании, возможно, устных предположений, которое и породило данное положение о средствах правовой защиты. Начиная ровно с того года, когда был принят статут, мы обнаруживаем иски (bills) в Канцлерстве и ответы на них, которые регулярно подшивались в дела; основания для требования защиты становятся очевидными, и канцлер в каждом отдельном случае берет на себя ответственность за изданные им предписания, доказывая тем самым, что они находились в пределах его юрисдикции. Среди ранних исков в Канцлерстве определенно имеется немало таких, которые, согласно статутному праву и великому принципу о том, что они подлежали разрешению в других судах, не могли быть заслушаны; однако мы не в состоянии судить, насколько обычно содержавшееся или подразумевавшееся утверждение о том, что правосудие нельзя было получить в другом месте, основывалось на реальных обстоятельствах. Опись этих ранних процедур (в виде тезисов) напечатана во Введении к первому тому «Календаря дел Канцлерства в царствование Елизаветы» (Calendar of Chancery Proceedings in the Reign of Elizabeth), а также может быть найдена в издании Купера «Публичные архивы» (Cooper's Public Records, i. 356).
Однако борьба в защиту общего права еще не была окончена. Более чем вероятно, что петиции против посягательств Канцлерства, заполняющие свитки при Генрихе IV, Генрихе V и в период несовершеннолетия Генриха VI, исходили из того многочисленного и ревностно настроенного круга, чьи интересы и предрассудки были задеты столь глубоко. Несомненно то, что общины, хотя они к тому времени и признавали юрисдикцию по праву справедливости — или, вернее, юрисдикцию более широкую, чем то, что понимается под словом «справедливость», — у величайшего судебного должностного лица короны, не переставали выражать протест против нарушения им этих границ. В 1436 году они преуспели настолько, что добились принятия статута (15 Hen. VI. c. 4) следующего содержания: «Поскольку различные лица до этого времени сильно ущемлялись и страдали от судебных приписов subpœna, приобретаемых по делам, подлежащим разрешению согласно общему праву этой земли, к великому ущербу для столь ущемленных лиц, в приостановление и препятствие упомянутого общего права; Наш господин король повелевает, чтобы принятые в отношении этого статуты неукоснительно соблюдались согласно их форме и смыслу, и чтобы впредь никакой судебный припис subpœna не выдавался до тех пор, пока не будет найдено поручительство удовлетворить сторону, столь ущемленную и страдающую, в ее убытках и издержках, если случится так, что дело, содержащееся в иске, не подтвердится». Намерением общин, как следует из преамбулы этого статута и еще более полно из их петиции в Rot. Parl. (iv. 101), было то, чтобы обстоятельства, содержавшиеся в иске, на основании которого выдавался subpœna, были не только истинными сами по себе, но и такими, которые не могли быть разрешены по общему праву. Но ответ короля выглядит несколько двусмысленным.
Тем не менее, примерно к царствованию Генриха VI, по-видимому, окончательно утвердился тот принцип, согласно которому Суд Канцлерства осуществляет исключительно юрисдикцию по предоставлению средств правовой защиты (remedial jurisdiction), которая хоть и не подлежит контролю со стороны судов общего права — за исключением, возможно, таких обстоятельств, каких ожидать не приходится, — но связана своим общим обязательством блюсти границы, предписанные древним обычаем и бесчисленными прецедентами. Именно в конце этого царствования, а вовсе не при Ричарде II, согласно столь часто цитируемому автору, произошло великое усиление власти канцлера, когда передача земельных владений в доверительное управление (feoffments to uses) оказалась в сфере его ведения, что открыло новую эру в истории нашего права. И судьи навлекли это на самих себя своей мелочной приверженностью узким техническим понятиям. Теперь они начали осознавать это; и судьи Эдуарда IV, как метко выразился лорд Кэмпбелл, были «очень смелыми людьми», отменив статут de donis собственной властью в деле Талтарма (Taltarum's case) — проявление судебной власти, выходящее за рамки всего, на что отваживался Суд Канцлерства. Они также чрезвычайно ревностно относились к этому суду; и в одном деле, зафиксированном в Годовых книгах (22 Edw. IV. 37), посоветовали одной из сторон не подчиняться судебному запрету (injunction) из Суда Канцлерства, заявив ей, что если канцлер заточит ее в тюрьму Флит, они освободят заключенного посредством habeas corpus (лорд Кэмпбелл, с. 394). Это дело, судя по всему, относилось к числу тех, по которым в современную эпоху никакой судебный запрет не был бы вынесен, поскольку суды общего права были вполне компетентны предоставить защиту.
Примечание XI. Стр. 145.
Этот запутанный предмет после первой публикации этих томов получил освещение в «Эссе об изначальной власти Королевского совета» сэра Фрэнсиса Пэлгрейва (1834), написанном с замечательной ясностью и свободном от многословия. Тем не менее я пока не разделяю суждения автора относительно законности разбирательств перед лицом совета, которые я охарактеризовал как неконституционные и которые парламент, несомненно, стремился ограничить.
«Кажется, — говорит он, — что в царствование Генриха III совет рассматривался как суд пэров в смысле Великой хартии вольностей; перед ним, как перед судом первой инстанции, должны были обсуждаться и решаться права держателей, державших земли непосредственно от короны (in capite) или на баронском праве, и он несомненно осуществлял прямую юрисдикцию в отношении всех подданных короля» (с. 34). Первый том Свитков закрытых писем (Close Rolls), опубликованный г-ном Харди уже после эссе сэра Ф. Пэлгрейва, не содержит никаких примеров юрисдикции, осуществлявшейся советом в царствование Иоанна. Однако они начинаются сразу же после этого, в период несовершеннолетия Генриха III; так что мы располагаем не только исчерпывающими доказательствами того, что в то время совет взял на себя принудительную юрисдикцию в вопросах права, но и тем, что раньше он этого не делал, ибо Свитки закрытых писем времен Иоанна столь полны, что аргумент от противного является убедительным. Разумеется, само собой разумеется, что я принимаю эти факты на веру по авторитету г-на Харди (Introduction to Close Rolls, vol. ii.), чье усердие и точность бесспорны. Таким образом, это осуществление судебной власти началось сразу же после Великой хартии. И тем не менее, если это согласовывать с двадцать девятой статьей, трудно постичь, каким образом то знаменитое положение о личной свободе против покровов короны, которое всегда считалось драгоценнейшей жемчужиной во всей короне, ценнейшим условием, достигнутым в Ранимиде, и наиболее долговечным для последующих времен, могло заслужить ту нежную привязанность, с которой к нему относились. „Non super eum ibimus, nec super eum mittemus, nisi per legale judicium parium suorum, vel per legem terræ“. Если утверждается, что юрисдикция королевского совета была законом земли, то вся эта гарантия рассыпается в прах и оставляет ущемление прав в прежнем виде, не исцеленным. Разве решение совета могло считаться, как полагает сэр П. Пэлгрейв, «judicium parium suorum», за исключением, быть может, случая с держателями, державшими земли непосредственно от короля (tenants in chief)? Это выражение обычно понимают как судебный процесс с участием присяжных (per pais), который в той или иной форме имеет незапамятную древность в наших общественных институтах.
«Хотя эта юрисдикция, — продолжает он, — приводилась в действие чаще во время заседаний парламента, тем не менее она не в меньшей степени была неотъемлемой частью совета и во все остальное время; и до середины царствования Эдуарда III никогда не возникало возражений против формы его процедур». В примечании он действительно добавляет: «Если только статут 5 г. Эдуарда III, г. 9, не может рассматриваться как более раннее свидетельство против власти совета. Впрочем, это отнюдь не очевидно, и в парламентском свитке нет соответствующей петиции, из которой можно было бы почерпнуть какую-либо дополнительную информацию» (с. 34).
Неотвратимый вывод из этого отрывка заключается в том, что мы глубоко заблуждались, полагая, будто общины при Эдуарде III и его преемниках сопротивлялись незаконному ущемлению властных полномочий в обычном королевском совете, в то время как на самом деле он осуществлял древнюю юрисдикцию, никогда не ограничиваемую законом и никогда не вызывавшую жалоб у подданных. Это в немалой степени перевернуло бы нашу конституционную теорию и затронуло бы самую суть моих собственных страниц, так что я не могу оставить это без каких-либо комментариев, раз уж это исходит от столь авторитетного источника. Но почему утверждается, что эта юрисдикция была неотъемлемой частью совета? Почему мы должны толковать Великую хартию вольностей иначе, как в соответствии с естественным смыслом слов и единодушным гласом парламента? Молчание общин в парламенте при Эдуарде II относительно этого ущемления едва ли доказывает, что оно не ощущалось, если учесть, как мало петиций общего характера содержится в свитках за то царствование. Но можно признать, что они не были столь настойчивы в требовании защиты, поскольку как сословие парламента они появились сравнительно недавно — по сравнению с тем, чем они стали в следующее долгое царствование, пожалуй, самое важное в нашей ранней конституционной истории.
Сэр Ф. Пэлгрейв сомневается в том, что статут 5 г. Эдуарда III, г. 9, может считаться свидетельством против полномочий совета. Тем не менее, весьма естественно истолковывать его именно так, если взглянуть на последующие статуты и петиции общин, направленные на протяжении более чем столетия на достижение той же цели. «Ни один человек не должен быть схвачен, — говорит лорд Кок (2 Inst. 46), — то есть лишен свободы, по петиции или предложению королю или его совету, если только это не сделано по обвинительному акту (indictament) или представлению добрых и законных людей в тех местах, где совершены такие деяния. Эта статья и различные другие части данного акта были полностью разъяснены различными актами парламента и т.д., указанными на полях». Затем он приводит названия шести статутов, первым из которых является именно этот статут 5 г. Эдуарда III, г. 9. Но предположим, что петиция общин на 25-й год правления Эдуарда III требовала нововведения в праве — как это определенно было в случае с укоренившимся обычаем. И допустим то, на что справедливо указывает сэр Ф. Пэлгрейв, что первый ответ короля на их петицию не соответствует ее запросу в полной мере и сохраняет — хотя и не вполне легко понять, какую именно — часть своей экстраординарной юрисдикции. [o] Тем не менее сам статут, принятый на основе аналогичной петиции в последующем парламенте, недвусмысленно гласит, что «никто не должен быть схвачен по петиции или предложению королю или его совету, если только не посредством обвинительного акта или представления» (при предъявлении уголовного обвинения), «либо посредством судебного приписа общего права» (при гражданском иске), «и никто не должен быть лишен своего владения (franchise) свободного держания, если он не был должным образом привлечен к ответу и лишен оного в надлежащем судебном порядке».
Лорд Хейл цитирует примечательный отрывок из Годовых книг, относящийся ко времени вскоре после этих статутов 25-го и 28-го годов правления Эдуарда III; если бы сэр Ф. Пэлгрейв не упустил его из виду, он обнаружил бы, что тот не слишком благоприятен для его возвышенных представлений о прерогативах короля в совете. «В более поздние эпохи, — говорит Хейл, — постоянным мнением и практикой было отклонение любых отмен судебных решений со стороны совета, что следует из примечательного дела в Годовой книге за 39-й год правления Эдуарда III, 14» (Jurisdiction of Lords' House, p. 41). Это действительно примечательное дело, в котором канцлер перед лицом совета отменяет решение суда общего права. «Mes les justices ne pristoient nul regard al reverser devant le council, par ceo que ce ne fust place ou jugement purroit estre reverse». Если совет не мог осуществлять эту юрисдикцию в апелляционном порядке, которая, возможно, прямо не отменена ни одним статутом, то тем более вопреки формулировкам стольких статутов он не мог на законных основаниях рассматривать какой-либо иск по первой инстанции. Таковы были, однако, шатания пестрого собрания, столь устойчиво упорство правительства в удержании своей власти, столь неопределенны границы древнего обычая, столь расплывчаты формулировки статутов о средствах правовой защиты, чья общность порой превосходила намерения тех, кто их принимал, столь полезной, мы можем добавить, и почти незаменимой была часть тех прерогатив, которые корона осуществляла через совет и канцлерство, что вскоре после этого мы обнаруживаем статут (37 Edw. III. c. 18), который в некоторой степени признает эти нерегулярные процедуры перед лицом совета, устанавливая лишь то, что лица, вносящие в совет и великий совет предложения, из-за которых люди подвергаются опасности вопреки форме хартии, должны предоставить обеспечение их доказательства. Это положение делается более действенным с точки зрения правовой защиты посредством другого акта в следующем году (38 Edw. III. c. 9), который однако оставляет свободу внесения подобных предложений нетронутой. Истина заключается в том, что акт 25-го года правления Эдуарда III был направлен на уничтожение законной и справедливой юрисдикции Суда Канцлерства — причем первая отправлялась уже давно, а вторая только начинала зарождаться. Но акт 42-го года правления Эдуарда III, г. 3, который, судя по предписаниям закона, кажется идущим столь же далеко, как и предыдущий, в соответствии со своей преамбулой касается лишь уголовных обвинений.
Сэр Фрэнсис Пэлгрейв утверждает, что совет никогда не прерывал осуществления своей власти, но, напротив, «он постоянно приобретал все большую последовательность и упорядоченность. Вероятно, долгие отсутствия Генриха V в Англии наделили этот орган большей степенью значимости. После каждого периода несовершеннолетия и после каждого назначения избранного или чрезвычайного совета властью законодательного органа мы обнаруживаем, что обычный совет получал новый импульс и дополнительные полномочия. Отсюда следующее царствование составляет новую эру» (с. 80). Далее он приводит тот же отрывок, который я процитировал из Rot. Parl. 8 Hen. VI., vol. v. p. 343, а также отрывок из заседаний более раннего парламента (2 Hen. VI. p. 28). Но я упустил из виду необходимость изложить дело полностью там, где упоминаю статьи, утвержденные в парламенте для регламентации деятельности совета. Во-первых, это был не обычный королевский совет, а совет, специально назначенный лордами в парламенте для управления королевством во время его несовершеннолетия. Он состоял из определенных духовных и светских лордов, канцлера, казначея и нескольких общинников. Эти комиссары представили расписание положений «для блага и управления страной, которого желают лорды, состоящие в королевском совете» (с. 28). Не вполне очевидно, что общины давали согласие на эти положения; но это можно предполагать, по крайней мере в юридическом смысле, в силу их присутствия и передачи расписания в парламент: «baillez en meme le parlement». Но в 8-й год правления Генриха VI, где то же положение относительно юрисдикции этого чрезвычайного совета повторяется, говорится, что статьи, после их утверждения духовными и светскими лордами, были зачитаны «coram domino rege in eodem parliamento, in presentia trium regni statuum» (с. 343). Всегда считается, что то, что прямо объявлено совершенным в присутствии всех сословий, является актом парламента.
Таким образом, в этом парламентском подтверждении мы обнаруживаем признание принципа, который всегда приводился в защиту обычного совета, — принципа, согласно которому нарушения закона, которые закон не мог в силу слабости своих служителей, коррупции или пристрастности пресечь в достаточной мере, должны резервироваться для сильной руки королевской власти. «Так, — говорит сэр Фрэнсис Пэлгрейв, — совет укрепил и определил свои принципы и практику. Было воздвигнуто новое судилище, и притом такое, которое приобрело фактическое верховенство над общим правом. Исключение, оставленное на их „усмотрение“ вмешиваться везде, где их милости чувствовали слишком большую мощь на одной стороне и слишком малое могущество на другой, само по себе было достаточно для охвата почти любого спора или судебного разбирательства» (с. 81).
Но, во-первых, эта широта толкования отнюдь не означала того, что парламент намеревался разрешить, и ее нельзя было принять иначе как путем умышленного узурпирования полномочий, которые никогда не передавались; и, во-вторых, это был не тот обычный совет, который был сформирован таким образом в период несовершеннолетия короля; равно как и юрисдикция, вверенная лицам, столь специально названным в парламенте, не распространялась на регулярных должностных лиц короны. Ограничительные статуты были временно приостановлены в пользу нового трибунала. Но я уже отмечал, что всегда существовал класс дел, точно таких же, как те, что упоминаются в акте о создании этого трибунала, которые молчаливо исключались из сферы действия этих статутов и в отношении которых принудительная юрисдикция обычного королевского совета была весьма удобна, а именно: когда ход правосудия преграждался бунтами, сговорами о поддержании чужих судебных споров (maintenance) или подавляющим влиянием. И нет никаких сомнений в том, что вплоть до окончательной отмены Суда Звездной палаты (который был ничем иным, как consilium ordinarium под другим названием), эти правонарушения подлежали его ведению без соблюдения регулярных форм общего права. [p]