Forest laws.
Лесная хартия, дарованная Генрихом III наряду с Великой хартией вольностей,[p] была призвана сокрушить гнусную систему угнетения, царившую в этих излюбленных угодьях норманнских королей. Тем не менее они по-прежнему сохраняли свою особую юрисдикцию, хотя, по меньшей мере со времен Эдуарда III, она в некоторой степени подчинялась контролю суда Королевской скамьи.[q] Лесники, полагаю, могли находить компенсацию за отсутствие у них общего права в том легком и вольном образе жизни, которому они предавались; однако соседние земледельцы страдали от королевских чиновников, пытавшихся вернуть те прилегающие земли — или, как их называли, пулье,[ком. ред.] — которые были выведены из-под лесного режима хартией и защищались частыми обходами. Множество петиций общин касалось этого бедствия.
Jurisdiction of constable and marshal.
Констебль и маршал Англии обладали юрисдикцией, надлежащие пределы которой были, судя по всему, достаточно узкими, чтобы простираться лишь на апелляции о государственной измене, совершенной за морем, которые разрешались посредством поединка, и на воинские преступления внутри королевства. Но эти высшие должностные лица часто брали на себя расследование измен и тяжких преступлений, подсудных по общему праву, и даже гражданских контрактов и правонарушений. Это неплохо иллюстрирует состояние, в котором находилась наша конституция при Плантагенетах. Никакого призрака права или верховной прерогативы не выдвигалось для оправдания столь явно противной Великой хартии процедуры. На все протесты против этих посягательств король отвечал обещаниями; а в тринадцатый год правления Ричарда II был принят статут, определявший границы юрисдикции констебля и маршала.[r] Нельзя было отрицать, следовательно, что все нарушения этих признанных пределов являлись незаконными, даже если бы в их пользу имелось в сто раз больше реальных прецедентов, чем можно предполагать. Но зло отнюдь не прекратилось после принятия этого статута, о чем свидетельствуют несколько последующих петиций с просьбой лучше его соблюдать. Одну из них, поскольку она содержит конкретный пример, я приведу. Она относится к пятому году правления Генриха IV: «На многочисленные прошения и петиции, поданные общинами в парламенте нашему господину королю за Беннета Уилмана, который обвинен некоторыми из своих недоброжелателей, содержится в тюрьме и принужден держать ответ перед констеблем и маршалом вопреки статутам и общему праву Англии, наш упомянутый господин король по совету и с согласия лордов в парламенте даровал, чтобы с упомянутым Беннетом поступили согласно статутам и общему праву Англии, несмотря на любую противную тому комиссию или обвинение против него, выдвинутое перед констеблем и маршалом». И судьям Королевской скамьи был направлен приказ с копией этой статьи из парламентского свитка с предписанием действовать так, как они сочтут нужным, в соответствии с законами и обычаями Англии.[s]
Должным показаться удивительным, что в деле, столь очевидно входящем в их компетенцию, суд Королевской скамьи не издал приказ о хабеас корпус, не дожидаясь того, что можно считать особым актом парламента. Но это естественное следствие произвольного управления правительством — запугивать суды правосудия.[t] Отрицательный аргумент, основанный на отсутствии юридического прецедента, безусловно, не является убедительным, когда он относится к отдаленному периоду, все прецеденты которого не были зафиксированы; однако нас должно поразить то обстоятельство, что в ученых и ревностных доводах сэра Роберта Коттона, мистера Селдена и других против произвольного заключения под стражу в великом деле о хабеас корпус — хотя статутное право полно авторитетов в их пользу — мы не находим ни одного примера, относящегося к периоду ранее правления Генриха VII, когда Королевская скамья освободила или хотя бы выпустила под поручительство лиц, заключенных в тюрьму советом или констеблем, хотя несомненно, что такие заключения были как частыми, так и незаконными.[u]
Если я до сих пор верно представил историю нашей конституции, ее существенным характером предстанет монархия, в значительной степени ограниченная законом, хотя и сохраняющая много власти, которая плохо подходила для содействия общественному благу и постоянно уклонялась в нерегулярное русло, для исправления которого не существовало адекватного сдерживания. Но из всех представлений, выдвигавшихся относительно теории этой конституции, менее всего согласуется с законом и историей то, которое изображает короля лишь наследственным исполнительным магистратом, первым должностным лицом государства. Каковы выгоды могли проистекать из подобной формы правления — обсуждать здесь не место. Но это определенно не была древняя конституция Англии. В ней не было ничего, абсолютно ничего от республиканского облика. Все казалось вырастающим из монархии и соотносилось с ее благом и честью. Голос прошения, даже в самом твердом расположении общин, всегда был смиренным; прерогатива всегда называлась громкими и пышными выражениями. Еще естественнее ожидать обнаружения в юридических книгах даже раболепного почтения к власти со стороны судей, которые едва осмеливались считать своим долгом защиту свободы подданного и которые постоянно имели перед глазами гигантский образ прерогативы во всей полноте игры ее сотен рук. Сквозь этот монархический тон, который определенно пронизывает все наши юридические авторитеты, писатель вроде Юма, привыкший к философской либеральности в отношении принципов правления и к демократическому языку, порожденному современным обличем конституции и свободой печати, поспешно впал в ошибку, поверив, что все ограничения королевской власти в XIV и XV веках были столь же неурегулированными в законе и в общественном мнении, сколь подверженными насильственному попранию. Хотя противоположная позиция в достаточной мере продемонстрирована, как я полагаю, чередой парламентских разбирательств, которые я уже привел, в траквате сэра Джона Фортескью «De Laudibus Legum Angliæ» имеется столь эксплицитный и весомый пассаж, что ни один писатель, обращающийся к английской конституции, не может быть извинен за его опускание. Будучи главным судьей Королевской скамьи при Генрихе VI, этот выдающийся человек являлся наставником молодого принца Уэльского во время его уединения во Франции и получил из его рук должность канцлера. Никогда нельзя забывать, что в траквате, специально созданном для наставления того, кто надеялся царствовать над Англией, ограничения правления отстаиваются Фортескью столь же решительно, сколь некоторые последующие юристы внушали доктрины произвольной прерогативы.
Sir John Fortescue's doctrine as to the English constitution.
«Король Англии не может по своему усмотрению вносить какие-либо изменения в законы страны, ибо характер его правления не просто королевский, но политический. Будь он чисто королевским, он обладал бы властью производить любые новшества и изменения в законах королевства, налагать тальи и прочие тяготы на народ вопреки его воле, без его согласия — на такого рода правление указывают гражданские законы, когда они провозглашают: Quod principi placuit, legis habet vigorem. Но совсем иначе обстоит дело с королем, чье правление является политическим, поскольку он не может ни производить какие-либо изменения или перемены в законах царства без согласия подданных, ни обременять их против их воли чуждыми установлениями, так что народ, управляемый такими законами, которые созданы с его собственного согласия и одобрения, наслаждается своей собственностью безопасно и без риска быть лишенным ее — ни королем, ни кем-либо иным. Того же самого можно добиться при абсолютном государе, при условии что он не вырождается в тирана. О таком государе Аристотель в третьей книге своей „Политики“ говорит: „Для полиса лучше управляться добрым мужем, нежели добрыми законами“. Но поскольку не всегда случается, чтобы лицо, председательствующее над народом, обладало столь высокими качествами, святой Фома в книге, написанной им для короля Кипра „О правлении государей“ (De Regimine Principum), желает, чтобы королевство было устроено так, чтобы король не был волен тиранствовать над своим народом; что происходит лишь в настоящем случае, то есть когда верховная власть сдерживается политическими законами. Радуйся же, мой добрый принц, что таков закон королевства, который тебе предстоит унаследовать, ибо он обеспечит величайшую безопасность и удовлетворение как тебе самому, так и твоим подданным».[x]
Два великих разряда гражданского правления — абсолютное, или королевское, как он его называет, и политическое — Фортескью далее выводит из различных истоков завоевания и договора. О последнем он с ударением провозглашает истину, не всегда приятную для государей: такие правления были установлены народом и для блага народа, — цитируя святого Августина для аналогичного определения политического общества. «Подобно тому как глава естественного тела не может менять свои нервы и сухожилия, не может отказывать отдельным частям в их надлежащей энергии, в их должном соотношении и притоке крови, точно так же и король, являющийся главой политического тела, не может изменять его законы и отнимать у народа то, что принадлежит тому по праву, против его согласия. Таким образом, у вас есть, сир, формальное установление каждого политического королевства, откуда вы можете догадаться о той власти, которую король может осуществлять в отношении законов и подданного. Ибо он назначен для защиты своих подданных в их жизнях, собственности и законах; именно для этой цели он наделен властью от народа, и у него нет никаких законных претензий на какую-либо иную власть, кроме этой. Поэтому, давая краткий ответ на тот ваш вопрос относительно различных полномочий, на которые претендуют короки над своими подданными, я твердо убежден, что это проистекает исключительно из различной природы их изначального установления, как вы можете легко заключить из сказанного. Так, королевство Англия ведет свое происхождение от Брута и троянцев, последовавших за ним из Италии и Греции, и стало смешанным типом правления, соединяющим в себе королевское и политическое начало».[y]
Erroneous views taken by Hume.
Заняло бы слишком много места цитирование каждого другого пассажа подобного рода в этом траквате Фортескью, равно как и в том, что озаглавлен «О разнице между абсолютной и ограниченной монархией» и который, в той части, в какой касается этих вопросов, представляет собой почти перевод из первого.[z] Но они, будучи подкреплены сборником статутов и парламентскими свитками, несомненно являются решающими против тех представлений, которые пронизывают «Историю» мистера Юма. Я уже отмечал, что ощущение вопиющей предвзятости, которой руководствовались некоторые вигские писатели, представлявшие английскую конституцию едва ли не достигшей своего нынешнего совершенства с самых ранних времен, совпало с определенными предрассудками самого историка и привело этого выдающегося деятеля к столь же ошибочной системе противоположного толка. И поскольку он прослеживал поток вспять и наконец дошел до времен династии Плантагенетов с мнениями, уже предвзятыми и даже ангажированными перед лицом мира в его ранее изданных томах, он был склонен ухватиться за любое обстоятельство, указывающее на незрелость цивилизации и извращенный или нарушенный закон, и даже преувеличить его.[a] Не в последнюю очередь этому способствовало его незнание английской юриспруденции, что определенно в некоторой степени дисквалифицировало его при написании нашей истории; в его труде то и дело встречаются неверные истолкования, избежать которых помогло бы умеренное знакомство с законом страны.[b]
Instances of illegal condemnation rare.
Почетным для Англии обстоятельством является то, что история никакой другой страны не представляет столь мало примеров незаконных осуждений по политическим обвинениям. Судебные пытки были едва известны и никогда не признавались законом.[c] Приговор по делам о тяжких преступлениях, неизменно устанавливаемый обычаем, не оставлял ничего для мстительности и негодования. Едва ли встречается пример того, чтобы кого-то явно предали смерти без судебной процедуры, за исключением моментов вопиющей гражданской войны. Если права присяжных порою обходились посредством нерегулярных юрисдикций, они по меньшей мере почитались священными судами общего права; и сквозь все превратности гражданской свободы никто никогда не ставил под сомнение первичное право каждого свободного человека, переданное ему от саксонских предков, на суд равных. Справедливая забота об общественной безопасности предписывает необходимость суровых наказаний за мятеж и заговор; но толкование этих преступлений, когда оно вверяется государям и их советникам, служило страшнейшим орудием деспотической власти. В грубые века, даже если и может преобладать общий дух политической свободы, юридический характер государственной измены обычно остается неопределенным; да и юристы не склонны придавать большую точность этой части уголовной юриспруденции. Природа измены, судя по всему, подвергалась большой неопределенности в Англии до статута Эдуарда III. Если этот памятный закон и не придал преступлению всей возможной точности, в чем мы безусловно должны признаться, он по крайней мере предотвратил те проявления мстительной тирании, которые позорят анналы других стран. Эту похвалу, однако, следует понимать в сравнительном ключе. Несколько случаев суровых, если не незаконных, осуждений неизбежно должны были происходить в бурные времена и в периоды смены правящей династии. Возможно, обстоятельства временами преувеличивались историками. Ничто не могло быть более незаконным, чем осуждение графа Кембриджа и лорда Скропа в 1415 году, если верно — согласно Карту и Юму — то, что они не были выслушаны в свою защиту. Но можно ли делать такой вывод абсолютно на основе судебного протокола,[d] — это, пожалуй, открытый вопрос. Во всяком случае, не просматривается достаточных мотивов для подобной нерегулярности; их участие в изменническом заговоре было очевидно из их собственного признания. Разбирательство против сэр Джона Мортимера на втором году правления Генриха VI[e] названо Юмом крайне нерегулярным и незаконным. Тем не менее оно осуществлялось посредством акта о лишении гражданских прав (атайдера), который трудно назвать незаконным. Нельзя его считать и суровым. Мортимер бежал из Тауэра, где содержался по обвинению в измене. Это было тяжким преступлением по общему праву; и главная нерегулярность заключалась, судя по всему, в обращении к парламенту с целью подвергнуть его атайдеру за измену, когда он уже заслужил смертную казнь за другое преступление.
Я бы не стал охотно приписывать господству торийских настроений то, что можно объяснить иначе, — прогресс, который историческая теория мистера Юма относительно нашей конституции постепенно совершает с момента ее публикации. Волна мнений, которая после Революции и поистине со времен правления Якова I столь мощно текла в пользу древности наших свобод, теперь, среди высших и более образованных классов, кажется, направляется довольно решительно в противоположную сторону. Хотя мы всё еще можем порою услышать болтовню какого-нибудь демагога о витенагемоте, гораздо привычнее находить здравомыслящих и либеральных людей, которые смотрят на саму Великую хартию вольностей как на результат малоинтересной свары между королем и его баронами. Акты насилия и несправедливости, которые поражают беглого исследователя — особенно если он черпает свои знания из современных компиляций, — сильнее, чем общий ход событий, отбираются и выставляются напоказ как честные образцы закона и его отправления. Мы обманываемся сравнительно совершенным состоянием наших нынешних свобод и забываем, что наше превосходное обеспечение куда меньше обязано позитивному закону, чем контролю, осуществляемому над правительством общественным мнением через всеобщее распространение печати, и распространению либеральных политических принципов тем же путем. Испытывая отвращение к такому контракту, который было едва ли беспристрастно предпринимать, мы отворачиваемся от документов, свидетельствующих о реальной, хотя и несовершенной свободе наших предков, и готовы поддаться убеждению, будто вся система английского государственного устройства, вплоть до того момента, когда общины взяли на себя смелость заявить свои естественные права против Якова I, была в лучшем случае лишь насмешкой над народными привилегиями, едва признаваемыми в теории и никогда не принимаемыми во внимание на практике.[f]
Эта система, если очистить ее от тех раболепных выводов, которые Брейди и Карт пытались на ней построить, пожалуй, не допускает никаких существенных возражений, кроме отсутствия исторической правды. Упаси бог, чтобы наши права на справедливое и свободное правление судились жюри антикваров! И все же это благородная гордость, которая сплетает осознание наследственной свободы с памятью о наших предках; и не последний аргумент против тех, кто кажется равнодушным к ее делу, заключается в том, что характер храбрейших и добродетельнейших среди наций зависел не от случайностей расы или климата, а постепенно ковался пластичным влиянием гражданских прав, передаваемых как предписанное по давности наследие через долгую череду поколений.
Causes tending to form the constitution.
Каким образом англичане приобрели и сохранили эту политическую свободу, которая даже в XV веке вызывала восхищение здравомыслящих иностранцев,[g] — вопрос весьма рациональный и интересный. Их собственную серьезную и стойкую приверженность законам всегда следует причислять к главным причинам этого блага. Гражданское равенство всех свободных людей ниже ранга пэров и подчинение самих пэров беспристрастной руке правосудия и должному участию в несении общественных тягот — преимущества, неведомые другим странам, — способствовали отождествлению интересов и уподоблению чувств аристократии чувствам народа; тех классов, чьи разногласия и ревность во многих случаях служили вернейшей надеждой для государей, стремящихся к абсолютной власти. Эта свобода от гнетущего превосходства привилегированного сословия была присуща именно Англии. Во многих королевствах королевская прерогатива была по меньшей мере столь же ограничена. Статуты Арагона изобилуют положениями о средствах правовой защиты. Право противиться тираническому правлению с оружием в руках чаще заявлялось в Кастилии. Но нигде более народ не обладал по закону и, полагаю, в целом на практике столь большим обеспечением своей личной свободы и собственности. Соответственно, средние слои процветали замечательно — не только в торговых городах, но и среди земледельцев. «Едва ли найдется хоть одна небольшая деревня, — говорит сэр Дж. Фортескью, — в которой вы не обнаружили бы рыцаря, эсквайра или какого-нибудь зажиточного домовладельца (paterfamilias), обычно именуемого франклином,[h] обладающего значительным имением; помимо прочих, именуемых фрихолдерами, и множества йоменов с достатком, достаточным для формирования солидного жюри присяжных». Я бы выделил, однако, более определенно две причины, сыгравшие ведущую роль в постепенном развитии нашей конституции: во-первых, планы континентальных амбиций, в которые наше правительство было надолго вовлечено; во-вторых, то, каким образом феодальные принципы неподчинения и сопротивления были видоизменены прерогативами ранних норманнских королей.