Первое правило заключается в том, что совет перед тем, как приступить к выбору арбитров, должен учитывать пожелания сторон. Было высказано предложение развить эту идею, наделив стороны правом указывать свои предпочтения и отводить определенное количество арбитров, предложенных советом.
Это предложение было отклонено из-за трудности установления детальных правил осуществления этого двойного права. Но подразумевается, что у совета не будет никаких причин отказываться от кандидатов, предложенных различными сторонами, навязывать им арбитров, которых те могут пожелать отвергнуть, или, наконец, пренебрегать любыми другими предложениями, которые стороны пожелают высказать. Действительно, очевидно, что совет всегда будет стремиться действовать наилучшим образом для того, чтобы в максимальной степени укрепить доверие, которое Комитет арбитров должен внушать сторонам.
Второе правило основано на той же точке зрения. Оно закрепляет право совета выбирать арбитров и их председателя из числа лиц, которые по своей национальности, личным качествам и опыту представляются обеспечивающими наивысшие гарантии компетентности и беспристрастности.
Здесь опыт также покажет, целесообразно ли совету разработать общие правила составления и функционирования рассматриваемого обязательного арбитража и вышеупомянутого арбитража, а также процедуры примирения в самом совете. Такие правила будут изданы для собственного использования советом, но будут доведены до сведения правительств договорившихся государств.
Статья 4, пункт 3.
Единогласное решение совета.— Если обе стороны отказываются от арбитража, дело передается обратно в совет, но на этот раз оно приобретает особый характер. Отказ от арбитража подразумевает согласие обеих сторон на окончательное урегулирование спора советом. Он подразумевает признание исключительной юрисдикции совета. Он свидетельствует о том, что стороны предпочитают решение совета арбитражному решению.
Возобновляя рассмотрение вопроса, совет обладает не только той свободой действий, которой он обычно располагает. Он наделен всей полнотой полномочий для окончательного и безоговорочного урегулирования вопроса в случае достижения единогласия. Его решение, принятое единогласно всеми членами, кроме представителей сторон в споре, навязывается сторонам с той же силой и тем же весом, что и заменяемое им арбитражное решение.
Статья 4, пункт 4.
Второй случай обязательного арбитража.— Если совет не приходит к единогласному решению, он должен передать спор на усмотрение Комитета арбитров, но на этот раз, поскольку считается, что стороны передали свое дело в совет, организация арбитражной процедуры полностью изымается из их рук. Совет должен будет урегулировать все детали: состав, полномочия и процедуру Комитета арбитров. Совет, разумеется, волен заслушать стороны и даже запросить у них предложения, однако он не связан таким обязательством. Единственное правило, которому он должен следовать, заключается в том, что при выборе арбитров он должен учитывать гарантии компетентности и беспристрастности, которые в силу своей национальности, личных качеств и опыта эти арбитры всегда должны обеспечивать.
Статья 4, пункт 6.
Последствия решений и санкции, обеспечивающие их исполнение.— При недостижении дружественного соглашения мы, благодаря принятой системе, во всех случаях уверены в достижении окончательного решения спора — будь то в форме постановления Постоянной палаты международного правосудия, в форме арбитражного решения или, наконец, в форме единогласного решения совета.
Стороны обязаны подчиниться этому решению. Они должны исполнить его или соблюдать его добросовестно.
Если они этого не делают, они нарушают обязательство, принятое в отношении других участников Протокола, и это нарушение влечет за собой последствия и санкции в зависимости от степени тяжести дела.
Если упорствующая сторона ограничивается пассивным сопротивлением достигнутому решению, она в первую очередь станет объектом мирного давления со стороны совета, который должен использовать все свое влияние, чтобы убедить ее уважать свои обязательства. Если совет потерпит неудачу, он должен предложить меры, призванные обеспечить приведение решения в исполнение.
В этом вопросе Протокол руководствовался исключительно предписанием, содержащимся в конце статьи 13 пакта. Таким образом, совет может применить против упорствующей стороны коллективные санкции экономического и финансового характера. Предполагается, что такие санкции окажутся достаточными. Идти дальше и применять силу против государства, которое само не прибегает к силе, сочли невозможным. Однако сторона, в пользу которой вынесено решение, может применить силу против упорствующей стороны, если это будет разрешено советом.
Но если государство, против которого вынесено решение, берется за оружие для сопротивления ему, становясь тем самым агрессором по отношению ко всем участникам, оно заслуживает даже суровых санкций, предусмотренных статьей 16 пакта в толковании, указанном в настоящем Протоколе.
Сфера применения методов мирной процедуры.— Сколь бы необходима ни была созданная нами система для обеспечения урегулирования всех споров, при ее применении единственным руководством должна служить лежащая в ее основе мирная цель. Ее нельзя отклонять от этого курса и использовать как повод для казуистики и тенденциозных разбирательств, от которых дело мира скорее потеряет, чем приобретет.
Также пришлось сделать несколько исключений из правила, чтобы сохранить гибкость системы. Это случаи, когда в иске должно быть отказано и иск подлежит отклонению in limine советом, Постоянной палатой международного правосудия или арбитрами, в зависимости от обстоятельств.
Споры, к которым система не будет применяться, бывают трех видов:
Статья 4, пункт 5.
1. Первый касается споров, относящихся к вопросам, которые в какое-либо время до вступления Протокола в силу являлись предметом единогласной рекомендации совета, принятой одной из заинтересованных сторон. Для международного порядка и престижа совета существенно, чтобы его единогласные рекомендации, предоставляющие право принявшему их государству, не ставились вновь под сомнение посредством процедуры, основанной на обязательном арбитраже. При отсутствии дружественного соглашения единственным путем, открытым для урегулирования споров, которые могут породить эти рекомендации, является обращение в совет в соответствии с процедурой, в настоящее время предусмотренной пактом.
Статья 4, пункт 7.
2. То же самое относится к спорам, возникающим в результате мер военного характера, принятых одним или несколькими договорившимися государствами по соглашению с советом или ассамблеей Лиги Наций. Было бы, безусловно, недопустимо, чтобы обязательный арбитраж превратился в оружие в руках врага сообщества, используемое против свободы действий тех, кто в общих интересах стремится принудить этого врага к уважению его обязательств.
Во избежание каких-либо трудностей толкования эти первые две категории исключений были официально зафиксированы в Протоколе.
3. Существует третья категория споров, к которым новая система мирного урегулирования также не может применяться. Это споры, направленные на пересмотр действующих договоров и международных актов или стремящиеся поставить под сомнение существующую территориальную целостность договорившихся государств. Вносились предложения включить эти исключения в текст Протокола, однако оба Комитета сошлись на единодушном мнении, что как с юридической, так и с политической точки зрения невозможность применения обязательного арбитража в таких случаях настолько очевидна, что делать их предметом специального положения совершенно излишне. Было сочтено достаточным упомянуть о них в настоящем докладе.
6.— РОЛЬ АССАМБЛЕИ В СИСТЕМЕ, СОЗДАННОЙ ПРОТОКОЛОМ.
Статья 6.
Новая процедура должна быть адаптирована к старой, которая наделяла ассамблею теми же полномочиями, что и совет, когда спор передается на ее рассмотрение либо самим советом, либо по требованию одной из сторон.
Возник вопрос о том, является ли практичной система сохранения в новой процедуре такого равенства полномочий между двумя органами Лиги Наций. Некоторые высказывали мнение, что лучше исключить вмешательство ассамблеи. Однако в конечном итоге возобладало противоположное мнение; обращение к ассамблее действительно может оказать важное влияние с точки зрения общественного мнения. Не доходя до того, чтобы отводить ассамблее ту же роль, что и совету, было решено принять смешанную систему, при которой ассамблея в принципе заменяет совет, с тем чтобы при передаче ей спора в соответствии с пунктом 9 статьи 15 пакта она могла взять на себя вместо совета различные обязанности, предусмотренные статьей 4 настоящего Протокола, за исключением чисто исполнительных актов, которые всегда возлагаются на совет. Например, организация и руководство обязательным арбитражем или передача вопроса в Постоянную палату международного правосудия всегда должны поручаться совету, поскольку на практике последний является единственным органом, квалифицированным для таких целей.
Возможное вмешательство ассамблеи никоим образом не влияет на окончательный результат новой процедуры. Если ассамблее не удается примирить стороны и одна из них этого требует, обязательный арбитраж организуется советом в соответствии с заранее установленными правилами.
Если ни одна из сторон не требует арбитража, дело передается обратно в ассамблею, и если решение, рекомендованное ассамблеей, получает большинство, требуемое согласно пункту 10 статьи 15 пакта, оно имеет такую же силу, как и единогласное решение совета.
Наконец, если необходимое большинство не получено, спор передается на обязательный арбитраж, организуемый советом.
В любом случае, как и в случае вмешательства одного лишь совета, достигается окончательное и обязательное решение спора.
7.— ВНУТРЕННЯЯ ЮРИСДИКЦИЯ ГОСУДАРСТВ.
Статья 5.
Настоящий Протокол никоим образом не отступает от нормы статьи 15, пункт 8, пакта, которая защищает национальный суверенитет.
Во избежание каких-либо сомнений на этот счет оказалось целесообразным заявить об этом прямо.
В совете — какова бы ни была стадия процедуры, установленной Протоколом, на которой совет вмешивается — упомянутое положение применяется без каких-либо изменений.
Это правило применяется также к обоим случаям обязательного арбитража. Если одно из государств-участников спора заявляет, что спор или его часть проистекают из вопроса, который по международному праву входит исключительно в его компетенцию, арбитры должны по этому вопросу запросить консультацию Постоянной палаты международного правосудия через посредство совета, поскольку поднимаемый таким образом вопрос является правовым вопросом, по которому должно быть получено судебное заключение.
Таким образом, Суду предстоит вынести решение о том, регулируется ли спорный вопрос международным правом или он подпадает под внутреннюю юрисдикцию соответствующего государства. Его функции будут ограничены этим пунктом, и вопрос в любом случае будет возвращен арбитрам. Но в отличие от других мнений, запрашиваемых у Суда в ходе обязательного арбитража — мнений, которые для арбитров носят чисто консультативный характер, — в данном случае мнение Суда является обязательным в том смысле, что если Суд признал, что спорный вопрос целиком подпадает под внутреннюю юрисдикцию соответствующего государства, арбитрам останется лишь зафиксировать этот вывод в своем решении. Лишь в том случае, если Суд сочтет, что спорный вопрос регулируется международным правом, арбитры вновь приступят к рассмотрению дела для вынесения решения по существу.
Обязательный характер мнения Суда в данном случае повышает значимость двойного вопроса, упомянутого выше в связи со статьей 4 и касающегося привлечения национальных судей и применения статьи 24 Статута Суда в вопросах консультативной процедуры.
При сохранении принципа статьи 15, пункт 8, пакта, для придания его применению большей гибкости потребовалось прибегнуть к правилу, содержащемуся в статье 11 пакта, которая возлагает на Лигу Наций в случае войны или угрозы войны обязанность «предпринять любые действия, которые могут оказаться мудрыми и эффективными для охраны мира между нациями», и обязывает генерального секретаря незамедлительно созвать заседание совета по требованию любого члена Лиги. Таким образом подразумевается, что когда признано, что спор проистекает из вопроса, который входит исключительно во внутреннюю юрисдикцию одной из сторон, эта сторона или ее оппонент будут полностью вправе призвать совет или ассамблею к действию.
В этой простой отсылке к статье 11 нет ничего нового. Она оставляет в неприкосновенности право совета предпринимать такие действия, которые он сочтет мудрыми и действенными для охраны мира между нациями. Она не наделяет новыми полномочиями или функциями ни совет, ни ассамблею. Оба эти органа Лиги просто сохраняют полномочия, которые уже возложены на них пактом.
Для рассеивания любых сомнений, которые могут возникнуть из сопоставления статьи 15, пункт 8, и статьи 11 пакта, в ходе обсуждения в Первом комитете было дано весьма четкое пояснение. Если спор передается в совет по статье 15 и одна из сторон заявляет, что спор проистекает из вопроса, оставленного международным правом исключительно в ее внутренней юрисдикции, пункт 8 препятствует совету выносить какие-либо рекомендации по этому поводу, если он считает утверждение стороны правильным и что спор действительно проистекает из вопроса, находящегося исключительно в юрисдикции этого государства.
Следствием этого пункта является то, что совет не может делать никаких рекомендаций в том техническом смысле, в каком этот термин используется в статье 15, то есть он не может делать, даже посредством единогласного доклада, рекомендаций, которые становятся обязательными для сторон в силу пункта 6.
Единогласие для целей статьи 15 подразумевает доклад, одобренный всеми членами совета, кроме сторон в споре. Только доклад, одобренный таким образом, является документом, который стороны в споре обязаны соблюдать в том смысле, что если они прибегнут к войне против любой стороны, выполняющей рекомендации, это будет составлять нарушение статьи 16 пакта и приведет в действие упомянутые там санкции.
С другой стороны, статья 11 имеет иную сферу применения: во-первых, она действует только во время войны или угрозы войны; во-вторых, она не наделяет совет или ассамблею правом навязывать какое-либо решение спора без согласия сторон. Действия, предпринимаемые советом или ассамблеей в соответствии с этой статьей, не могут стать обязательными для сторон в споре в том смысле, в каком становятся обязательными рекомендации по статье 15, если только сами стороны не присоединились к ним.
Следует прояснить еще один последний момент. Отсылка к статье 11 пакта действительна только в ситуации, предусмотренной статьей 15, пункт 8, пакта. Очевидно, что когда по существу спора вынесено единогласное решение совета или арбитражное решение, этот спор считается окончательно урегулированным и не может вновь — ни прямо, ни косвенно — выноситься на обсуждение. Статья 11 пакта не касается ситуаций, которые охватываются нормами права, применимыми судьей. Она применяется только к делам, которые еще не урегулированы международным правом. Фактически она демонстрирует наличие пробелов в праве.
Ссылка на статью 11 в двух статьях Протокола (статьях 5 и 10) имеет преимущества, выходящие за рамки тех, на которые обращено внимание в комментарии к тексту этих статей. Она послужит стимулом для науки расчистить почву для работы, которую Лига Наций должна будет однажды предпринять в целях сближения — через развитие норм международного права — индивидуальных интересов ее членов и универсальных интересов, служению которым она призвана способствовать.
8.— ОПРЕДЕЛЕНИЕ АГРЕССОРА.
Статья 10.
Для того чтобы процедура мирного урегулирования сопровождалась необходимыми санкциями, потребовалось предусмотреть точное определение государства, виновного в агрессии, к которому должны применяться санкции.
Этот вопрос весьма сложен, и в прежней работе Лиги военные эксперты и юристы, которым приходилось им заниматься, находили его чрезвычайно трудным.
Проблема имеет два аспекта: во-первых, необходимо дать определение агрессии и, во-вторых, установить факт ее наличия.
Определение агрессии является относительно простой задачей, ибо достаточно сказать, что агрессором признается любое государство, которое в какой бы то ни было форме прибегает к силе в нарушение обязательств, принятых им либо по пакту (если, например, являясь членом Лиги Наций, оно не уважало территориальную целостность или политическую независимость другого члена Лиги), либо по настоящему Протоколу (если, например, будучи участником Протокола, оно отказалось подчиниться арбитражному решению или единогласному решению совета). Таков смысл статьи 10, которая также добавляет, что нарушение правил, установленных для демилитаризованной зоны, должно приравниваться к прибеганию к войне. В тексте говорится о прибегании к войне, но в ходе обсуждения было достигнуто понимание того, что, хотя упоминался наиболее серьезный и яркий пример, в духе Протокола было бы учитывать советом также акты насилия и применения силы, которые, возможно, и не образуют реального состояния войны.
Напротив, установить факт наличия агрессии — задача весьма сложная, ибо хотя первый из двух элементов, составляющих в совокупности агрессию, а именно нарушение обязательства, легко поддается проверке, второй, а именно прибегание к силе, установить непросто. Когда одна страна нападает на другую, последняя неизбежно защищается, и когда военные действия идут с обеих сторон, возникает вопрос, какая из них их начала.
Это вопрос факта, относительно которого мнения могут расходиться.
Первая мысль, которая приходит в голову, — возложить на совет обязанность определять, кто является агрессором. Но сразу же возникает вопрос, должен ли совет принимать это решение единогласно или достаточно голосования большинством. Оба решения имеют серьезные недостатки и потому неприемлемы.
Настаивание на единогласном решении совета подвергает атакованное государство риску лишения тех конкретных гарантий, на которые оно имеет право, если один-единственный член совета — будь то по доброй воле или по иным причинам — будет настаивать на приверженности толковании фактов, отличающемся от толкования всех его коллег. Нельзя допустить, чтобы само существование нации зависло от такой случайности. Недостаточно указывать на то, что совет был бы обязан объявить о наличии агрессии в очевидном случае и что он не мог бы не выполнить свой долг. Это был бы долг без санкций, и если бы совет по какой-либо случайности не выполнил своего долга, атакованное государство оказалось бы лишено всех гарантий.