Однако с течением времени и по мере расширения промышленности стало очевидно, что сил ни одного отдельного штата недостаточно для контроля над предприятиями, действующими во многих штатах одновременно. Возникла явная необходимость в действиях со стороны Генерального правительства. Полномочие Конгресса издавать законы по этому предмету, пусть и несколько косвенно, было обнаружено в пункте о торговле Конституции, и в 1890 году был принят антитрестовский закон Шермана.
Немногие статуты вызывали столько дискуссий или становились предметом такого количества недоумений и недоразумений. Замечание президента Тафта, сделанное после решений Верховного суда по делам нефтяного и табачного трестов[1], о том, что «деловое сообщество теперь знает или должно знать, каково его положение», было встречено с недоверием, граничащим с насмешкой. И тем не менее с точки зрения юриста (и следует помнить, что президент был юристом и сейчас является главным судьей Суда) это утверждение неопровержимо. Решения по делам Standard Oil и Tobacco действительно рассеяли всю неопределенность, которая оставалась относительно значения закона Шермана.
[Footnote 1: Standard Oil Co. v. United States, 221 U.S., 1.
United States v. American Tobacco Co., id., 106.
Закон Шермана[1] объявляет незаконным каждый договор, объединение или сговор, направленные на ограничение межштатной торговли, и каждую попытку монополизировать межштатную торговлю. Юридические неясности, возникающие при его применении, касались вовсе не значения терминов «ограничение торговли» и «монополия», хотя в обществе сложилось противоположное мнение. В 1890 году, когда статут был принят, договоры, ограничивающие торговлю, и монополии уже были незаконными по общему праву, и эти термины в результате долгой череды судебных решений как здесь, так и в Англии были определены столь однозначно, насколько позволяла природа предмета. Будучи неспособными (подобно термину «мошенничество») к точным определениям, охватывающим все формы, которые может измыслить человеческая изобретательность, их значение и масштаб тем не менее были вполне понятны любому человеку с разумным уровнем интеллекта. Возникшие юридические неясности были связаны главным образом с двумя вопросами: во-первых, что представляет собой межштатная торговля в значении закона? и во-вторых, расширил ли закон норму общего права относительно того, какие именно ограничения являются незаконными?
[Сноска 1: «Закон о защите торговли и коммерции от незаконных ограничений и монополий», одобренный 2 июля 1890 года.]
Закон чуть было не потерпел крушение в самом начале из-за первого из этих вопросов. В знаменитом деле Найт[1], первом дошедшем до Верховного суда деле по закону Шермана, было постановлено, что сделки, посредством которых American Sugar Refining Company получила контроль над филадельфийскими заводами по очистке сахара и обеспечила себе фактическую монополию, не могут подпадать под действие закона, поскольку они не имели прямого отношения к межштатной торговле. Естественным следствием этого решения стало то, что оно поставило под сомнение эффективность статута и воодушевило создателей трестов. Возможно, дело было решено правильно с учетом специфической формы, в которой требования были представлены в процессуальных документах. Однако в свете более поздних решений можно с уверенностью утверждать, что Суду теперь было бы несложно применить средства правовой защиты, предусмотренные законом Шермана, к аналогичным фактическим обстоятельствам, надлежащим образом представленным. Хотя ни один благоразумный юрист не взялся бы за попытку дать исчерпывающее определение того, что составляет межштатную торговлю, можно по крайней мере утверждать, что тенденция судов была и остается направленной на постоянное расширение этого термина с целью соответствия реалиям современного бизнеса.
[Footnote 1: United States v. E.C. Knight Company, 156 U.S., 1.]
Другой вопрос — изменил ли закон Шермана норму общего права относительно того, какие ограничения и монополии запрещены? — оказался еще более сложным. Юристы в Конгрессе, разработавшие этот закон, полагали, что нет. Об этом свидетельствует сенатор Хор в своей «Автобиографии», и поскольку он был членом Судебного комитета Сената, представившего закон в его нынешнем виде, и утверждает, что сам составил его, его свидетельские показания заслуживают доверия. Однако Верховный суд в данном конкретном случае зашел дальше, чем ожидалось. В деле о транспортной ассоциации Trans-Missouri Freight Association[1], дошедшем до Верховного суда через два года после дела Найт, этот орган большинством в пять голосов против четырех постановил, что слова «всякий договор... в ограничение торговли» расширяют действие закона за рамки технического значения используемых терминов по общему праву таким образом, чтобы фактически охватить все договоры, ограничивающие межштатную торговлю, без каких-либо исключений или ограничений. Эта теория решительно оспаривалась меньшинством суда, выступавшим через судью (впоследствии главного судью) Уайта, и была осуждена многими выдающимися юристами, в особенности покойным Джеймсом К. Картером, тогдашним лидером коллегии адвокатов Нью-Йорка, предсказавшим, что рано или поздно от нее придется отказаться как от несостоятельной. Их протесты были обоснованными. Эта теория, будучи доведенной до своего логического завершения, запретила бы самые разные сделки, до того считавшиеся разумными и надлежащими, и парализовала бы крупный бизнес. На самом деле она никогда не доводилась до своего логического завершения, и шесть лет спустя была прямо отвергнута судьей Брюэром — одним из тех пяти судьей, — в ходе его совпадающего мнения по делу Northern Securities[2]. Судья Брюэр заявил, что, хотя он считает, будто дело Trans-Missouri было решено правильно, он также полагает, что в некоторых отношениях приведенные в обоснование решения аргументы не могут быть поддержаны.
Вместо того чтобы постановлять, что антитрестовский закон охватывает все договоры, разумные или неразумные, ограничивающие межштатную торговлю, вынесенное решение должно было заключаться в том, что представленные там договоры являлись неразумными ограничениями межштатной торговли и как таковые подпадали под действие Закона... Всякий раз, когда заявляется об отходе от норм и определений общего права, намерение совершить такой отход должно быть четко продемонстрировано. Такое намерение не прослеживается, и подобный отход не задумывался.
[Footnote 1: United States v. Trans-Missouri Association, 166 U.S., 290.]
[Footnote 2: Northern Securities Company v. United States, 193 U.S., 197.]
Тем не менее сложный вопрос продолжал волновать юристов и широкую общественность, пока решениями по делам Standard Oil и Tobacco он окончательно не нашел своего разрешения, а статут вновь не был поставлен на прочную почву норм и определений общего права.
Какова же тогда эта норма общего права, которую президент Тафт счел столь ясной? Никто не обсуждал ее более отчетливо, чем сам молодой судья Апелляционного суда Тафт, выносивший решение Апелляционного суда США по делу Addyston Pipe & Steel Co.[1], — решение, в котором сошлись во мнениях два его коллеги по скамье, покойные судьи Харлан и Лертон. Это правило можно кратко сформулировать следующим образом:
Каждый договор или объединение, чьей главной целью и следствием является фиксация цен, ограничение производства или иное ограничение торговли, является незаконным, при условии что ограничение является прямым, существенным и значительным.
Однако в тех случаях, когда ограничение торговли не является прямым, а носит лишь вспомогательный или побочный характер по отношению к какому-либо законному договору или сделке, оно не является незаконным при условии, что оно является разумным, то есть не шире, чем требуется для защиты стороны, в пользу которой такое ограничение введено.
[Footnote 1: United States v. Addyston Pipe & Steel Co., 85 Fed. Rep., 271.]
Знакомым примером является продажа бизнеса и его гудвилла, сопровождаемая принятым продавцом обязательством не конкурировать. Такое обязательство является сопутствующим по отношению к продаже, и если оно не шире, чем это разумно необходимо для защиты покупателя, оно будет поддержано, хотя аналогичное соглашение, взятое само по себе и не являющееся сопутствующим продаже или иной законной сделке, представляло бы собой прямое ограничение торговли и было бы незаконным.
Столь много говорится о предполагаемой неопределенности закона. Объективные люди должны согласиться с президентом Тафтом в том, что в свете решений Верховного суда вполне понятно, что означает закон Шермана. Но тот факт, что «деловое сообщество теперь знает или должно знать, каково его положение» в отношении закона, не слишком помогает деловой ситуации. Настоящая сложность кроется не в неопределенности закона, а в том факте, что закон не соответствует актуальным условиям современности. Отчасти это объясняется тем, что многие тресты создавались при полном понимании того, что они влекут за собой нарушение закона, но с верой в то, что закон не может или не будет эффективно применяться. Осознание ошибочности этой веры повергло немало людей в состояние вполне подлинного недоумения, но это неопределенность не относительно того, где находится твердая почва, а относительно того, как выбраться из топи, раз уж в нее попал. Однако по большей части общее ощущение небезопасности объясняется не столько сознательным переходом границ закона, сколько изменением экономических условий. Дух времени — это дух сотрудничества и объединения. Он проявляется как в церквях и колледжах, так и на рыночной площади. На промышленной арене эта тенденция усилилась благодаря изобретению новых машин и вытекающей отсюда концентрации основного капитала в формах, предназначенных для конкретных целей и неспособных перенаправляться в другие русла. Такие нормы общего или обычного права, которые являлись порождением эпохи мобильного капитала и свободной конкуренции, больше не соответствуют условиям, в которых мы живем.
В конфликте между экономическими силами и законодательными актами в конечном итоге может быть только один исход. Закон рано или поздно должен приспособиться к жизненным условиям. Настоящая проблема сегодня заключается в том, как именно осуществить эту адаптацию; как можно сформировать статуты так, чтобы они пресекали злоупотребления, не попадая под колеса социального прогресса? Именно здесь толпы малообразованных теоретиков устремляются туда, куда профессиональные экономисты боятся ступать. Это сложная и опасная почва, но существует по крайней мере одна мера правовой реформы — лишить одну корпорацию права владеть акциями другой, — за которую можно было бы ратовать с уверенностью, если бы не существование различных обременительных и противоречащих друг другу законов штатов.
Законодательная отмена механизма холдинговой компании не является новым предложением. Много лет назад на этом настойчиво настаивал покойный Эдуард Б. Уитни. Это было краеугольным камнем знаменитых статутов «Семи сестер»[1], принятых под громкие аплодисменты в Нью-Джерси по требованию губернатора Вудро Вильсона (но впоследствии отмененных и выброшенных на свалку). Такая мера была бы более эффективной и далеко идущей, чем предполагает общественность. Почти все так называемые тресты были организованы и удерживаются вместе полностью или частично с помощью механизма холдинговой компании. Во многих случаях это делалось просто как невинная мера удобства. Однако этот механизм представляет собой извращение корпоративной машины для целей, не предусмотренных ее создателями, и чреват опасностью. Он слишком мощное оружие в руках тех, кто осознает его возможности, позволяя небольшой группе людей с относительно незначительными инвестициями капитала контролировать отрасль в масштабах всей страны. Возьмем простейший пример: производство определенного товара осуществляется рядом корпораций, разбросанных по всей стране, с совокупным капиталом, скажем, в 10 000 000 долларов. А, В и С создают холдинговую компанию для приобретения простого большинства акций каждой корпорации, скажем, на 5 100 000 долларов в совокупности. Они продают 49 процентов акций холдинговой компании общественности, сохраняя за собой рабочее большинство. Одним шагом они получают абсолютный контроль над индустрией стоимостью в 10 000 000 долларов при инвестициях чуть более четверти этой суммы, и, продвигая этот процесс дальше, они могут уменьшить инвестиции, необходимые для контроля над индустрией, почти до исчезающе малых величин.
[Сноска 1: Законы штата Нью-Джерси 1913 года, гл. 13–19.]
Излишне распространяться о возможных злоупотреблениях механизмом холдинговой компании. Они все ярче выходят на свет. Однако средство правовой защиты не столь простое, как кажется на первый взгляд. Сводная отмена механизма холдинговой компании привела бы к огромному ущербу и тяжелым последствиям для промышленности. В нынешнем состоянии корпоративного законодательства в некоторых штатах право крупных корпораций действовать через местные дочерние корпорации является практической необходимостью. В противном случае они подверглись бы практически невыносимым поборам и вмешательству. Политика некоторых штатов при работе с иноштатными корпорациями заключалась в попытке наложить под видом сборов за привилегию ведения бизнеса в штате налог на все их имущество и бизнес, где бы они ни находились. Некоторые из этих попыток были аннулированы Верховным судом как нарушающие запрет Четырнадцатой поправки на изъятие собственности без надлежащей правовой процедуры, но эти решения не полностью устранили зло и не остановили изобретательность законодателей штатов. В некоторых юрисдикциях крупные корпорации, судя по всему, рассматриваются как законная добыча, на которую не распространяется сезон охоты.
Именно здесь схема федеральной инкорпорации, выдвинутая во время администрации президента Тафта, предлагает множество привлекательных сторон. Она уничтожила бы главный предлог для использования механизма холдинговой компании и проложила бы путь к его отмене. Она должна удовлетворить широкую общественность, поскольку наделяет Правительство колоссально возросшими полномочиями по регулированию и контролю; она должна быть привлекательна для корпораций, поскольку принесет избавление от многих невыносимых ограничений, не всегда справедливых и разумных, налагаемых легислатурами штатов. В нынешних условиях право корпорации одного штата вести бизнес в другом (помимо бизнеса межштатного характера) основывается исключительно на принципах вежливости и взаимности (комиции) и может быть предоставлено или отклонено на тех условиях, которые продиктуют интересы или предрассудки. Право федеральной корпорации вести бизнес в различных штатах, напротив, основывается на полномочиях, предоставленных Конгрессу Конституцией, и не зависит от прихотей законодателей штатов. Такая корпорация не является «иноштатной» в тех штатах, на которые распространяется ее деятельность, и законы штатов, направленные против иноштатных корпораций, не затронут ее. Более того, корпорация с федеральной хартией всегда может передать свои споры на рассмотрение в федеральные суды (за исключением случаев, когда Конгресс прямо это запрещает)[1] — это право имеет чрезвычайную практическую ценность там, где сильны антикорпоративные настроения или местные предрассудки.
[Сноска 1: Закон от 28 января 1915 г. отменил это право в отношении железнодорожных компаний, инкорпорированных по федеральной хартии (38 Stat. 804).]
Схема федеральной инкорпорации поднимает ряд вопросов конституционного характера. Как отмечалось в предыдущей главе, Конституция нигде прямо не наделяет Конгресс правом выдавать корпоративные хартии. Однако в соответствии с доктриной «подразумеваемых полномочий» главного судьи Маршалла прочно укоснилось мнение, что Конгресс обладает подразумеваемым полномочием учреждать корпорацию всякий раз, когда это является подходящим средством осуществления одного из прямо предоставленных полномочий, например полномочия регулировать межштатную торговлю. Наиболее серьезный конституционный вопрос заключается, по-видимому, в том, может ли Конгресс уполномочить такую корпорацию заниматься производством, поскольку процесс производства не является деятельностью межштатного характера. В любом случае эту трудность можно было бы преодолеть посредством поправки к Конституции. В нынешние времена легкого внесения поправок такая вещь представляется вполне возможной.
Схема федеральной инкорпорации отнюдь не нова. На Конвенте 1787 года, разработавшем Конституцию, мистер Мэдисон выступал за предоставление Конгрессу полномочий выдавать хартии об инкорпорации. Однако это предложение не нашло поддержки: мистер Кинг предположил, что оно может способствовать созданию торговых монополий.[1]
[Сноска 1: См. Farrand, „Records of the Federal Convention“, Vol. II, pp. 615–616, 620.]
Это возражение вряд ли выдвигалось бы сегодня, когда масштабные операции так называемых «трестов» придали им национальный характер и сделали контроль над ними со стороны федеральной власти практической необходимостью.
XIII
ЧТО БУДЕТ В БУДУЩЕМ? На предыдущих страницах мы наблюдали с различных точек зрения впечатляющее явление федерального посягательства на власть штатов. Даже самому беглому читателю должно быть очевидно, что волна движется стремительно и уже далеко зашла. Гамильтон заблуждался, когда предсказывал в «Федералисте»[1], что Национальное правительство никогда не посягнет на власти штатов.
[Сноска 1: «Федералист», статьи XVII, XXXI.]
Что же ждет нас в будущем? Неужели Конституция безнадежно устарела? Будут ли штаты поглощены и практически стерты в ходе дрейфа в сторону централизации? Ни один мыслящий патриот не может рассматривать такую возможность без тяжелейших сомнений. Целостность штатов была основополагающим принципом нашей системы правления. Откажитесь от этого, и мы оторвемся от тех устоев, которые в представлении государственных деятелей прошлых поколений составляли безопасность республики.
Никакие простые ссылки на прецеденты и теорию государственного управления не остановят этот процесс. Американцы — практичный народ, продвигающийся вперед с осознанной силой к достижению своих целей по тем путям, которые кажутся им наиболее прямыми. Они больше интересуются результатами, чем методами или теориями. Опыт показал, что федеральный контроль часто означает единообразие и эффективность там, где контроль штатов означал разногласия и слабость. Они выступают за федеральный контроль, потому что он дает результаты.