В связи с этим может возникнуть вопрос: кто является пэрами знатной женщины? Если она благородна по крови, то есть является пэрессой (ибо я не говорю о благородстве по учтивости, которое является чисто номинальным), то нет сомнений, что бароны и другие нобили; если же она возведена в благородное достоинство через брак с пэром, она по закону становится с мужем одним лицом и потому должна иметь тех же пэров, что и он, каковое право сохраняется и после смерти мужа, если только она не выходит замуж за простолюдина; ибо тогда, составляя с ним одно лицо, она становится простолюдинкой; тогда как пэресса по собственному праву, выходя замуж за простолюдина, не утрачивает своего достоинства, хотя и становится с ним одним лицом. Она не была возведена в благородное достоинство собственным действием, а потому никаким своим действием не может уничтожить то благородство, которым она обладает по дару Бога или короля благодаря своей крови, каковую она не может изменить.
Существуют, однако, два исключения из правила о том, что каждый англичанин должен судиться за преступления своими пэрами; но ни одно из них не противоречит смыслу этого статута. Во-первых, статут говорит в разделительном союзе: per legale judicium parium suorum, aut per legem terrae: ныне lex terrae, общее право во всей своей повсеместной практике, допускает эти исключения; и они не окажутся противоречащими букве закона, ибо слова гласят: nec super eum ibimus, nec super eum mittemus, говоря от лица короля, что показывает: речь идет об обвинении или ином иске со стороны короля. Но данные исключения не являются иском с его стороны. Одно из этих исключений я упоминал в прошлой лекции. Оно имеет место, когда простолюдин подвергается импичменту со стороны общин в парламенте; и причина, которую я тогда привел, представляется мне ясной и удовлетворительной: любое присяжное жюри, которое могло бы быть созвано, предполагается причастным к обвинению, выдвинутому их представителями, а потому, поскольку человек обвиняется как враг короля всей массой народа, во избежание отказа в правосудии судьями должны выступать лорды как единственные беспристрастные лица.
Другое исключение может показаться более необычным. Оно заключается в том, что лорд парламента, которому предъявлен аппел (appeal), то есть обвинение в преступлении со стороны частного лица — не ради удовлетворения общественного правосудия, а по поводу его собственного частного ущерба, — судится не своими пэрами, а жюри простолюдинов. Когда этот закон вводился, лорды были немногочисленны, обладали огромными богатствами и властью, часто были связаны союзами и почти всегда — фракциями. С этой возвышенной позиции они с презрением взирали на низшие сословия; часто обижали и угнетали их; и у бедного простолюдина оставалось бы мало надежд на возмещение убытков, если бы преступник судился людьми своего же круга, многие из которых приходились ему родственниками, а большинство вызывало подозрение в совершении тех же преступлений; особенно учитывая, что закон не позволяет делать отвод (challenge) лорду. Не подвергался лорд и какому-то чрезмерному риску быть несправедливо осужденным. Низшие слои народа во всех странах и во все времена привыкли с уважением смотреть на людей, обладающих великим богатством и властью, наделенных титулами чести и возвышенных знатностью древнего происхождения. Но в те воинские времена такое почтение неизмеримо возрастало благодаря доблести и личной храбрости, отличавшим каждого из нобилей, и нет добродетели, более способной в целом пленить сердца людей. К тому же лорд обладал преимуществом отвода подозреваемых присяжных; тогда как при суде пэров он не имел столь привилегии на возражения, какими бы заведомо враждебными они ни были. Почти каждый простолюдин, сколь бы велик он ни был, находился в те времена под влиянием того или иного лорда, и оставалось мало сомнений в том, что это влияние проявится, причем успешно, если только вина не была слишком ясной и очевидной.
Здесь могут спросить: когда между лордом и простолюдином идет гражданский спор, как должен разрешаться спорный вопрос — судом одних лишь лордов, судом одних лишь простолюдинов или жюри, составленным из равного числа тех и других, подобно тому как при суде над иностранцем жюри наполовину состоит из местных жителей, а наполовину из иностранцев? Ответ таков: он должен рассматриваться жюри простолюдинов, но в силу достоинства лорда в составе жюри должен присутствовать рыцарь. Мне излишне пространно останавливаться на причинах этого, поскольку они те же, что и прежде — меньшая опасность пристрастности.
Теперь я перехожу ко второй части разделительного союза: aut per legem terrae; и необходимо в общих чертах указать (ибо вдаваться в частности завело бы меня слишком далеко) те главные случаи, когда эта lex terrae вытесняет суд per pares. Во-первых, если человек, обвиненный в преступлении, признает себя виновным, так что в факте нет никаких сомнений, было бы нелепой и бесполезной задержкой созывать жюри для установления того, что уже признано: соответственно, на основании lex terrae решение выносится по признанию. Так и в гражданском иске: если ответчик признает иск либо если он является в суд, а затем, когда ему надлежит защищаться, допускает неявку и отказывается защищаться (каковой случай равносилен признанию), никакого жюри не требуется. Так же, если обе стороны изложат в состязательных бумагах все существенные обстоятельства дела и заявляется демуррер (demurrer), то есть факты согласованы обеими сторонами и в спорном положении остается лишь вопрос права, зависящий от уже признанных фактов, судьи разрешают дело посредством демуррера и выносят решение по закону без жюри. Общее правило гласит, что жюри должно устанавливать факты, а судьи — закон; ибо выглядело бы нелепостью ожидать от обычного или поистине любого жюри решения спорного вопроса права между юристами истца и ответчика, которые сделали эту науку своим особым предметом изучения. К тому же, поскольку закон налагает столь суровое наказание на присяжных, выносящих ложный вердикт, было бы величайшей жестокостью принуждать людей, не искушенных в праве, идти на такой риск, где, как следует предполагать, по меньшей мере равна вероятность того, что они могут ошибиться. Те же опасности, которым присяжные подвергались бы при ошибочном толковании закона, породили в делах, сложных как в правовом, так и в фактическом отношении, особые вердикты (special verdicts), то есть установление всех фактов присяжными и оставление вопроса права на усмотрение суда, лучше знающего закон; но это сказано в порядке отступления.
Все процессуальные действия судов по доведению дел до слушания, предшествующие формированию жюри присяжных, и приведению судебных решений в исполнение совершаются per legem terrae, или, как выражается мой лорд Кок, надлежащий судебный процесс (due process of the law) и есть lex terrae. Наложение наказания по усмотрению судов за все проявления неуважения к их власти без участия жюри также является, по моему мнению, частью lex terrae и основывается на необходимости обеспечения должного уважения и послушания судебным судам и поддержания их надлежащего достоинства. Объявление вне закона лица, которое скрывается и не может быть найдено с тем, чтобы заставить его ответить на предъявленное обвинение, будь то гражданское или уголовное, представляет собой одно из таких судебных действий per legem terrae без участия жюри; и поскольку мне представился случай, будет небесполезно дать ему краткое описание, так как оно находится в ежедневной практике [400].
По очень древнему праву Англии последствия объявления вне закона были крайне обременительными. Законным был не только захват человека, земель и имущества, но и сам он рассматривался не просто как лицо, лишенное судебной защиты, но как враг общества; ибо всякий встречный имел право убить его. Этот варварский закон несомненно проистекал из того, что некогда вне закона объявляли лишь за фелонию, то есть за преступление, наказанием за которое была смерть; но было величайшей нелепостью позволять любому частному лицу казнить преступника, который отказом держать ответ признал себя виновным; и эта бессмыслица стала еще более вопиющей, когда около времен Генриха Третьего процедура объявления вне закона стала распространяться на все правонарушения, совершенные vi et armis, когда последствия оказались столь ужасными. Подобное расширение кажется удивительным; однако бурное состояние той эпохи отчасти объясняет его, когда под предлогом спящих титулов приспешники короля или баронов — по мере того как брала верх та или иная партия — ежедневно захватывали чужие владения силой, не обходясь при этом без частых кровопролитий и убийств. Но когда времена стали мирными, это кровожадное правило изжило себя, и в начале правления Эдуарда Третьего все судьи постановили, что предание кого бы то ни было смерти иначе как через шерифа и даже им без надлежащего законного ордера, пусть даже объявленного вне закона и осужденного, является убийством; и с вышеупомянутых времен, по мере роста численности населения и увеличения возможностей для сокрытия и побега, возникла необходимость применять процедуру объявления вне закона во многих гражданских исках.
Я вкратце укажу судопроизводство по нему, чтобы показать, с одной стороны, великую заботу, с каковой закон Англии стремится обеспечить правосудие истцу, если ответчик скрывается и не желает являться в суд, а с другой — дабы ответчик имел все возможные возможности получить извещение до того, как против него будет вынесено постановление об объявлении вне закона. Сначала последовательно издаются три судебных приказа на задержание тела ответчика, если он будет найден в бейливике или графстве, и доставление его для дачи ответа. Первый называется capias по этому предписывающему слову в приказе. Когда шериф не может обнаружить его в своем бейливике, он делает на обороте приказа отметку non est inventus, после чего издается второй capias, именуемый alias, поскольку в нем упоминается, что alias, то есть прежде, уже выдавался подобный приказ. При получении такой же отметки non est inventus и на этот приказ (ибо если при любой из процедур ответчик оказывается схвачен или является добровольно для дачи ответа, цель достигается и дальнейшее производство об объявлении вне закона прекращается), выдается третий приказ, именуемый pluries, поскольку в нем указывается, что шерифу pluries, то есть дважды до этого, предписывалось схватить его. Рассылка этих трех приказов один за другим с целью привлечения стороны, полагаю я (как, несомненно, и многие древние практики в наших судах права), заимствована из римского права; ибо по тому праву выдавалось три вызова с интервалом в десять дней один за другим для призыва стороны к ответу.
Но поскольку при возврате приказа non est inventus по третьему capias на личное задержание ответчика уже не приходится надеяться, закон действует иначе, чтобы попытаться все же известить его — а именно путем выдачи судебного приказа exigent, названного так от латинского слова exigere (требовать или призывать). Этот приказ предписывает шерифу публично объявить ответчика в суде его графства, где, как предполагается, имеют дела все лица графства или по крайней мере те, кто может дать ему информацию. Слова таковы: «Мы предписываем тебе велесть потребовать такого-то от одного суда графства до другого суда графства, пока по закону и обычаю нашего королевства он не будет объявлен вне закона, если не явится. А если он явится, то взять его и надежно содержать, и так далее». Ныне закон и обычай королевства требуют в таком случае, чтобы сторону вызывали в течение пяти различных дней заседаний суда графства одного за другим, прежде чем он сможет быть объявлен вне закона; и поскольку эти суды проводятся на расстоянии четырех недель друг от друга, промежуток времени составляет шестнадцать недель, не считая времени трех предыдущих приказов capias — срок столь более чем достаточный, что вряд ли можно предположить возможность того, будто проживающий в графстве человек не получил извещения; и следовательно, в случае его неявки на пятом суде коронеры графства, в чьи обязанности это входит, выносят решение об объявлении его вне закона.
Такую заботу проявляет общее право для предотвращения внезапных объявлений вне закона. Но акт тридцать первого года правления Елизаветы в Англии, принятый здесь на одиннадцатом году правления Джеймса, добавил еще одну меру предосторожности, а именно три публичных провозглашения. Причиной этой дополнительной меры предосторожности было, полагаю, сокращение числа дел в судах графств и, как следствие, меньшая посещаемость их. Этот приказ, предписывающий шерифу сделать провозглашение, издается вместе с exigent, воспроизводит его текст и причину, по которой инициируется процедура объявления вне закона, и предписывает ему провозгласить сторону в течение трех различных дней: во-первых, в суде графства; во-вторых, на сессиях мировых судьей (quarter-sessions), то есть в суде, привлекающем большее скопление народа; и наконец, в воскресенье сразу после окончания богослужения у наиболее посещаемых дверей церкви прихода, где проживало лицо в момент выдачи exigent; либо, при отсутствии церкви — на погосте этого прихода; либо, при отсутствии такового — в ближайшей церкви; и все объявления вне закона по личным искам, при которых не соблюдены эти торжественные формальности, объявляются недействительными.
Я остановился на этом вопросе столь подробно, чтобы показать всю ту заботу, с которой закон подходит к данным процедурам, и оградить его от обычных жалоб на то, будто бы объявления лица вне закона совершаются тайным образом и без уведомления. Я понимаю, что подобные жалобы, как правило, лишены оснований; но если в каких-то случаях они справедливы, то вина лежит не на законе, а на человеке, на ненадлежащем исполнении законов; и если нам суждено жаловаться на лучшие законы до тех пор, пока они во всех случаях не будут исполняться безупречно и честно, мы никогда не перестанем жаловаться, пока человеческая природа остается таковой, какова она есть, — слабой и порочной [401].
ЛЕКЦИЯ XL.
Продолжение комментария к Великой хартии вольностей.
Упомянув различные виды судопроизводства, ведущегося до вынесения приговора без участия присяжных, которые применяются судами общего права и санкционированы словами этого статута «per legem terræ», будет уместным, прежде чем покинуть данный предмет, сказать несколько слов о других видах судов, которые не допускают подобного способа судебного разбирательства, но которые тем не менее были восприняты и наделены властью в Англии и чье судопроизводство, сколь бы отличным оно ни было от судопроизводства общего права, оправдывается теми же словами: «per legem terræ». Таковыми являются суды церковные, морские и военные.
Если мы проследим происхождение церковных юрисдикций, то обнаружим их исток в том совете святого Павла, который укоряет новообращенных христиан за то, что они позорят свое звание, затевая судебные тяжбы друг против друга перед языческими судьями, и рекомендует им оставлять все спорные вопросы между ними на решение Ecclesiæ, то есть общины верных. В пылу тогдашнего усердия этот совет вскоре стали соблюдать как закон. Языческие трибуналы почти никогда не слышали об их спорах. Все они передавались епископу, который председательствовал в общине вместе со своим духовенством и который благодаря уважению, оказываемому ему мирянами, стал в конце концов единоличным судьей, подобно тому как в более поздние эпохи епископ стал единоличным судьей, исключив свое духовенство. Однако эти судьи, говоря строго, являясь лишь арбитрами, не обладали принудительной властью для приведения в исполнение своих решений. Поэтому они были вынуждены прибегать к единственному имевшемуся у них средству понуждения несговорчивых к повиновению, а именно — к исключению их из прав церкви и предостережению других христиан от общения с ними; и поистине это средство оказалось действенным, ибо что оставалось делать христиану, презираемому и ненавидимому язычниками и отсеченному от общения со своими братьями, кроме как подчиниться? К тому же, если он действительно был христианином, эта процедура представляется основанной на словах апостола: «Кто не послушает ecclesia, общины, да будет он тебе как язычник [402]».
Таким образом, отлучение от церкви было единственным процессом в первобытной церкви для понуждения к повиновению, каковое оно представляет собой в церковных судах и поныне; однако, принимая во внимание множество мелких и ничтожных поводов, по которым они по необходимости вынуждены прибегать к этому оружию, не имея иного, а также множество мирских неудобств, коими оно может сопровождаться, по мнению многих мудрых и ученых, а также многих благочестивых людей, было бы небезынтересно обратить внимание законодательного органа на разработку каких-либо иных принудительных средств для наказания за неуважение к суду и на ограничение отлучения исключительно чрезвычайными проступками. Хотя, если учесть, что ревностное отношение, которое суды общего права и миряне в целом столь справедливо питали к этим судилищам во времена папизма, до сих пор не утихло полностью, мало надежды на то, что будет предпринята попытка принять эту или любую другую регламентацию с целью усовершенствования их судопроизводства — в чем они поистине нуждаются.
Когда империя стала христианской, эти суды и их авторитет окончательно утвердились в сознании народа. Тем не менее, дабы суды общего права не были лишены своей юрисдикции и церковнослужители не стали единоличными судьями, было проведено различие между делами духовного и светского ведения; не то чтобы несколько дел, изначально и по своей природе светских, не были дозволены пожалованиями императоров церковной юрисдикции; и даже в отношении тех дел, которые им не разрешались, они могли осуществлять ведение, если на то соглашались обе стороны. Это называлось пророгацией юрисдикции, то есть распространением ее власти с согласия спорящих сторон на дела, которые ей не принадлежат надлежащим образом. Данная практика была самым справедливым образом отвергнута нашим законом, ибо она породила бы путаницу и вечное столкновение судов, если бы частные лица были вольны разрушать преграды, которые конституция столь мудро воздвигла для удержания каждого судилища в его строгих границах. И поистине эта практика была одним из главных орудий, которыми пользовались церковники в своем грандиозном плане поглощения всей светской юрисдикции и власти. Способ судебного разбирательства в этих судах состоял в показаниях свидетелей, и на их основании судья определял как право, так и факт.