Такие ассоциации противоречили политике наших законов, согласно которой на Корону возлагается обязанность привлечения правонарушителей к суду, в то время как народ, представленный присяжными, должен без предвзятости и предрассудков судить об их виновности или невиновности. Но здесь народ был приглашен выступить единым фронтом с Короной против правонарушителей, собирать улики и заранее выносить суждение о виновности. Как же тогда члены этих обществ могли содействовать чистому отправлению правосудия в качестве присяжных заседателей и мировых судей? Особенно в сельской местности правосудие было подвержено искажению.
[128] May, Constitutional History , II, 36.
Генеральный прокурор Грегори подтверждает заявление мизра О’Брайана: [129]
Ведомство также испытывало затруднения из-за циркуляции необоснованных сообщений, исчисляемых сотнями, о предполагаемой безнаказанной деятельности враждебных чужестранцев в виде пожаров, якобы устроенных вражескими агентами, предполагаемого применения ядов вражескими агентами, предполагаемого применения битого стекла, предполагаемого ущерба запасам Красного Креста и т. д. Учитывая необходимость постоянной бдительности со стороны общественности, этому ведомству не всегда казалось целесообразным вступать в споры о правдивости этих безответственных сообщений.
[129] Report, 1918, 23.
Именно в условиях такой атмосферы в стране законы, затрагивающие свободу слова, прошли самое суровое испытание из всех, которым они до сих пор подвергались в нашей истории. [130] Очевидно, что страна, полная потенциальных шпионов, гоняющихся за воображаемыми шпионами и находящих лишь прогерманцев и пацифистов, является весьма неподходящим местом для решения тех психологических вопросов, которые, как отмечал Уортон [131] , неизбежно возникают при преследовании за высказывания. Будет полезным вкратце рассмотреть влияние этой атмосферы на три главные части человеческого механизма, через который Закон о шпионаже неизбежно действовал, а именно на обвинителей, присяжных и судей первой инстанции.
[130] O’Brian, 299.
[131] См. стр. 52 , выше .
Помощниками генерального прокурора, курировавшими применение Закона о шпионаже, были Джон Лорд О’Брайан из Буффало, столь часто цитируемый на этих страницах, и Альфред Беттман из Цинциннати. Хотя эти люди применяли закон в соответствии с критерием окружного суда, который, по моему мнению, делал поддержание подлинной свободы слова невыполнимым, тем не менее они были твердыми приверженцами этого принципа и удивительным образом свободными от влияния военных эмоций. В частности, огромной похвалы заслуживает их тщательное расследование сотен обвинительных приговоров, в результате которого вынесенные судьями приговоры во многих случаях были смягчены президентом до ничтожной доли их первоначального срока. [132] К сожалению, этим вашингтонским чиновникам было очень трудно внедрить свои представления о справедливости и открытой дискуссии в сознание некоторых своих подчиненных и общественности и, следовательно, сохранить контроль над судебными преследованиями по всей стране. Мистер О’Брайан подводит итог этой ситуации на местах:
Было совершенно излишне убеждать прокуроров Соединенных Штатов в важности энергичного преследования, и не было никаких трудностей в добивании обвинительных приговоров от присяжных. Напротив, в любое время было необходимо проявлять осторожность, чтобы обеспечить обвиняемым в нелояльности гарантию справедливого и беспристрастного судебного разбирательства. В дополнение к уже перечисленным причинам существовала патриотическая агитация, непрерывно осуществляемая ораторами по займам свободы (Liberty Loan), «четырехминутными ораторами» и другими, — все это раскаляло всю страну до пика интенсивного патриотизма, приводящего к инстинктивному отвращению к любому человеку, находящемуся хотя бы под подозрением в нелояльности.
[132] Report of the Atty. Gen., 1919, Exhibit 21.
Ситуация стала особенно серьезной после принятия Закона о шпионаже 1918 года. Несмотря на очень широкий охват, приданный Закону 1917 года судиями, он все же требовал некоторой связи между выражениями мнения и формированием наших вооруженных сил и не наказывал нелояльные высказывания как таковые. До принятия поправки единичные нелояльные высказывания во многих частях страны рассматривались как подстрекательство к беспорядкам и пресекались в административном порядке в рамках довольно вольного толкования законов штатов или местных законов, предусматривающих наказание за нарушение общественного порядка. Закон 1918 года возложил на юридический аппарат федерального правительства тяжелое бремя, к которому он был плохо приспособлен. Судебным чиновникам было почти невозможно поспевать за жалобами, и это повсеместно приводило к поощрению нетерпимости к действиям гражданских трибуналов.
Широкая гласность, приданная статуту через газеты и, во многих случаях, через работодателей, которые рассылали своим сотрудникам циркуляры с текстом закона (обращая внимание на опасность забастовок), раздувала вражду в пламя, значительно увеличивая объем подозрений и жалоб по всей стране. Это, в свою очередь, привело к резкому росту числа судебных преследований, поддерживаемых сильными местными патриотическими настроениями. До того времени, как этот статут вступил в стадию практического применения, прокуроры Соединенных Штатов по всей стране, за исключением подлинных случаев измены, действовали каждый как высшее должностное лицо судебной власти своего округа, осуществляя по своему усмотрению полное усмотрение по всем вопросам, касающимся уголовного преследования. [133]
[133] O’Brian, 304, 305, 309. См. факты некоторых местных дел в издании War-time Prosecutions , 27 ff., где перечислено 126 обвинительных приговоров по местным законам (несколько по законам штатов о крамоле).
В этих обстоятельствах 23 мая 1918 года генеральный прокурор разослал всем прокурорам Соединенных Штатов циркуляторное письмо об измененном законе. В нем говорилось, что оперативное и агрессивное применение закона имеет высочайшее значение, но также крайне важно, чтобы он применялся с осмотрительностью и чтобы ему не позволяли становиться средством, с помощью которого предпринимаются попытки подавить честную, законную критику администрации или обсуждение государственной политики, либо использоваться для сведения личных счетов или преследований. [134] Очевидно, что этот циркуляр просто перенес напряжение с судьи и присяжных на другую часть человеческого механизма — окружного прокурора, который является правительственным чиновником и закономерно менее беспристрастен. Мнения могут расходиться относительно целесообразности принятия очень широкого уголовного закона, который позволяет правительству расправляться с лицами, действительно представляющими опасность, и игнорировать других, которые формально подпадают под его условия. Такая избирательность применения определенно нова в нашей системе уголовного права. Было удачно сказано, что этот циркуляр «превращает каждого прокурора Соединенных Штатов в ангела жизни и смерти, наделенного властью ходить взад и вперед по своему округу, говоря: „Этого я помилую, а этого поражу“. Если закон оставляет на усмотрение окружного прокурора определение того, когда деяние должно преследоваться как преступление, а когда нет, то как гражданин может знать, когда он реализует свое конституционное право, а когда совершает преступление? Разумеется, такое поведение при отправлении уголовного правосудия, наказуемого тюремным заключением на срок до двадцати лет, просто превращает правительство в правительство людей, а не законов». Министерство юстиции в конце концов осознало это, поскольку в теориях, разделяемых различными прокурорами, обнаружились большие расхождения, так что примерно за месяц до окончания войны генеральный прокурор выпустил циркуляр, предписывающий окружным прокурорам не направлять больше дел в большие жюри по Закону о шпионаже 1918 года без предварительного представления изложения фактов генеральному прокурору и получения по телеграфу его мнения о том, составляют ли факты правонарушение по закону. [135] «Этот циркуляр, — говорит мистер О’Брайан, — свидетельствует об огромном давлении, оказываемом на протяжении всей войны на Министерство юстиции во всех частях страны с целью проведения неизбирательных преследований, требуемых во имя политики тотального подавления и ограничения свободы общественного мнения». Несомненно, этот циркуляр позволил генеральному прокурору отсеять дела, основанные лишь на пустом «шуме», но он появился слишком поздно, чтобы иметь какой-либо практический эффект. До этого времени все лица, выступавшие против войны, фактически находились во власти местных окружных прокуроров, и в соответствии с критерием окружного суда по Закону 1917 года или прямым текстом Закона 1918 года судебное преследование почти неизбежно завершалось обвинительным приговором.
[134] Rep. Atty. Gen., 1918, 674.
[135] Ibid. ; O’Brian, 306.
Ибо человеческий механизм дал сбой во втором пункте — в жюри присяжных. Иногда высказывается мнение, что суд присяжных обеспечивает достаточную защиту свободы слова и что общественные настроения неизбежно отразятся в оправдательных вердиктах, если судебное преследование кажется несправедливым. [136] Несомненно, верно, что в Англии свобода дискуссий представляет собой, как выразился Дайси, «не что иное, как право писать или говорить все, что присяжные, состоящие из двенадцати лавочников, считают целесообразным говорить или писать». Однако в своей первой главе я попытался показать, что эта защита совершенно неадекватна и что конституционное положение должно означать гораздо большее. Свобода слова становится важным институтом именно в периоды народной паники и негодования, и именно в эти периоды защита со стороны присяжных оказывается иллюзорной. Как признает помощник генерального прокурора: «Было мало трудностей в добивании обвинительных приговоров от присяжных».
[136] Напр., W. R. Vance в 2 Minn. L. Rev. 260; 33 Harv. L. Rev. 448. В Англии свобода слова неизбежно защищается лишь судом присяжных плюс правилами общего права о преступном покушении и подстрекательстве, незаконных собраниях и т. д. См. Dicey, Law of the Constitution , главы VI и VII. Без руководства этих правил присяжные были бы гораздо менее ценны. Отсюда достоинство критерия судьи Хэнда.
Судья Амидон, имеющий большой опыт рассмотрения дел по Закону о шпионаже, говорит:
Только те, кто применял Закон о шпионаже, могут понять опасность такого законодательства. Когда преступления определяются такими родовыми терминами, а не конкретными деяниями, присяжные становятся единственными судьями того, должны ли люди наказываться или нет. У большинства присяжных есть сыновья на войне. Все они находятся во власти страстей, порождаемых войной. В течение первых шести месяцев после 15 июня 1917 года я судил военные дела перед присяжными, которые были откровенными, трезвыми, умными деловыми людьми, которых я знал тридцать лет и которые при обычных обстоятельствах питали бы высочайшее уважение к моим толкованиям права, но в тот период они смотрели мне в глаза со звериной свирепостью, всем своим видом говоря: «Долой эти увертки, давайте доберемся до него». Люди верили в тот период, что единственным вердиктом по военному делу, способным продемонстрировать лояльность, является обвинительный вердикт.
Имеются веские указания на другие влияния, которые усиливали эффект общих военных эмоций, на обстоятельства, напоминающие ситуацию в Англии во время Французской революции, когда присяжные набирались в основном из людей, крайне враждебно настроенных к подсудимым. [137] Мистер О’Брайан рассказывает [138] , как на применение закона повлияли экономические конфликты, выросшие из деятельности Лиги беспартийных (Non-Partisan League) и «Индустриальных рабочих мира» (I.W.W.). Хотя генеральный прокурор настаивал на доктрине персональной виновности и отказывался объявлять вне закона какую-либо группу как таковую, последствия для присяжных в федеральных процессах и процессах штатов были, вероятно, серьезными. Например, во время судебного процесса над президентом Лиги беспартийных по Закону о шпионаже штата Миннесота присяжные отбирались из списка регулярной сессии из тридцать двух человек, который, в свою очередь, выбирался по жребию из общего списка в сто сорок четыре человека, отобранных из числа избирателей окружным комиссаром. Также помогали три «проверяющих» (triers), которые обвинялись во враждебности к Лиге. Хотя фермеры округа Джексон были резко разделены на членов Лиги беспартийных и ярых противников практически без нейтральных лиц, а кандидат от Лиги на последних выборах отстал от большинства всего на тридцать один голос, список из ста сорок четырех человек не содержал ни одного члена Лиги, а состоял из людей из тех частей округа, куда организаторам и ораторам Лиги было запрещено приезжать. У защиты было всего четыре отвода без указания причин. Присяжные не были изолированы, а подвергались воздействию накала публичных обсуждений во время процесса. [139]
[137] May, II, 36, 87.
[138] O’Brian, 295.
[139] См. библиографию по судебному процессу над Таунли .
Это было не федеральное дело, но аналогичные проблемы порождаются методом отбора присяжных в федеральных судах. Еще во времена процессов по Законам о крамоле 1798 года метод обеспечения обвинительных заключений и приговоров встретил публичное осуждение из-за того, из кого и кем выбирались присяжные. Мистер Беверидж говорит [140] : «Во многих штатах федеральные маршалы отбирали тех лиц, каких им вздумается, в качестве членов больших жюри и судебных жюри. Эти должностные лица Национальных судов были без исключения федералистами; во многих случаях — федералистскими политиками. Составляя списки присяжных, они выбирали только тех лиц, чей образ мыслей совпадал с таковым у самих маршалов и судей. Таким образом, присяжные были не более чем машинами, регистрирующими волю, мнение или даже склонность Национальных судей и прокуроров округов США. Короче говоря, в этих судебных преследованиях суд присяжных в каком-либо реальном смысле отсутствовал».
[140] Beveridge’s Marshall , III, 42. Ф. М. Андерсон, «Исполнение законов об иностранцах и крамоле», Rep. Am. Hist. Assn. (1912), 125, говорит, что большие жюри состояли преимущественно, если не исключительно, из федералистов; что жюри по делу Каллендера было сформировано образом, который во многом оправдывал обвинение в подтасовке, и что другие жюри едва ли можно было назвать беспристрастными.
Было бы, безусловно, неуместно без очень тщательного исследования утверждать, что такие условия существуют среди федеральных присяжных в настоящее время. Метод отбора варьируется столь сильно, что обобщение невозможно. Тем не менее нет никаких сомнений в том, что в некоторых округах должностные лица осуществляют широкие полномочия по отбору, выходящие за рамки жеребьевки. Федеральные присяжные по гражданским делам считаются членами коллегии адвокатов превосходящими по качеству присяжных штатов, и это объясняется практикой должностных лиц тщательно просматривать списки и исключать лиц, считающихся нежелательными. Хотя этот метод мог применяться без какого-либо желания предвзято настроить присяжных по делам о Законе о шпионаже, состав присяжных мог естественным образом ограничиваться людьми обеспеченными, которые вряд ли смогли бы хоть сколько-нибудь понять позицию человека, выступающего против войны по экономическим причинам. С другой стороны, федеральные присяжные в Нью-Йорке, по словам сотрудника Министерства юстиции, уступают присяжным в судах штатов. У правительства там было больше трудностей с достижением обвинительных приговоров по военным делам, чем почти где-либо еще, и это объяснялось некоторыми правительственными адвокатами присутствием в списках присяжных многих лиц с радикальными тенденциями в мышлении. Не делая никаких собственных выводов по этому чрезвычайно деликатному вопросу, я представлю определенные заявления, сделанные от имени подсудимых в различных делах, в качестве материала для критики и последующего исследования другими лицами, интересующимися этой областью.
Макс Истмен в своем рассказе о деле Дебса выступает с позиций, очевидно предвзятых, но заслуживающих внимания — с позиций человека, который сам находился под судом по Закону о шпионаже: [141]
Что касается присяжных... им было около семидесяти двух лет, они обладали состояниями от пятидесяти до шестидесяти тысяч долларов, отошли от дел, от развлечений и от ответственности за любые беды, возникающие за пределами их собственной семьи. Следователь от защиты подсчитал средний возраст всей коллегии из 100 человек; он составил семьдесят лет. Их среднее благосостояние превышало 50 000 долларов. Среди окончательно выбранных присяжных каждый мужчина оказался отставным фермером или отставным торговцем, за исключением одного, который все еще продолжал работать подрядчиком. Однако никто из них не был привычен к праздности; напротив, это были люди с изможденными лицами, утратившими всякое сочувствие к борьбе, которую они сами когда-то преодолели.
[141] “The Trial of Eugene Debs,” 1 Liberator, No. 9 (Nov., 1918), 9.
Напутствие судьи Мейера по делу «Соединенные Штаты против Филлипса» было настолько благоприятным для подсудимого, что, как мне сообщил очевидец, в зале суда всеобще ожидалось оправдание, однако подсудимые были признаны виновными.
Адвокат Бергера сделал следующее заявление Комитету Палаты представителей: [142]
Что касается отбора и состава присяжных, я хочу сказать, что из рассмотренной панели численностью ровно 50 человек на ней появился лишь один рабочий, при том что доля рабочего населения в этом судебном округе составляла 90 процентов, и с ним сразу же обошлись так, будто он был шпионом в лагере. Жюри состояло из ряда страховых брокеров города Чикаго, из нескольких очень богатых фермеров, отставных фермеров — кажется, пяти, — все они были людьми с большими земельными угодьями и состоянием в Иллинойсе, а также двух банкиров. В расовом отношении оно было совершенно нерепрезентативным. Я имею в виду, что вся панель была совершенно нерепрезентативна с точки зрения расового, национального или производственного состава народных масс этого округа... Это личный выбор судебного пристава (маршала). Это нечто из ряда вон выходящее, и судебная система нашей страны должна быть исправлена, поскольку он является ставленником гражданской администрации.