«Английское право и Возрождение»

Diplomacy and the civil law.

Далее следует еще много лести в адрес короля как покровителя всяческих наук. «Iuris quidem civilis consulti facultas in hac republica cum ad multos usus pernecessaria est, tum a principe nostro nequaquam negligi aut levem haberi, vel hoc argumento esse potest, quod tam amplo planeque regio stipendio et meam hic apud vos mediocritatem et alium Oxonii disertum ac doctum virum ius hoc civile praelegere profiterique voluit». А изучение цивильного права — это прямой путь к дипломатической службе. «Ius vero civile sic est commune ut cum ex Anglia discesseris, nobiles, ignobiles, docti, indocti, sacerdotes etiam ac monachi cum aliquod specimen eruditionis videri volunt exhibuisse, nihil fere aliud perstrepunt quam quod ex hoc iure civili et pontificio sit depromptum».

The rewards for civilians.

Король мудро привлекал цивилистов к своим многочисленным посольствам. Далее следуют комплименты в адрес Стивена Гардинера, Томаса Тёрлби, Уильяма Пейджета, Томаса Ризли и Томаса Ле. В целом профессор может предложить своим ученикам перспективы дипломатической службы, должностей магистров в канцлярии («sunt archiva Londini»), практики в церковных судах и суде адмиралтейства, а помимо этого им следует помнить, что король является великим покровителем наук. Я не вижу никаких намеков на то, что знание римского права поможет человеку в судах общей юрисдикции Англии.

Подробнее о попытке вдохнуть новую жизнь в изучение римского права в Кембридже см. Mullinger, op. cit., т. II, с. 132 и след. Хотя Сомерсет желал создания великого колледжа цивильного права, который стал бы кузницей кадров для дипломатов, эдвардианская или протестантская Реформация церкви в некотором отношении оказалась весьма неблагоприятной для изучения цивильного права. Епископства и деканаты отныне резервировались за богословами, и тем самым то, что было главными призами в профессии юриста, оказалось вне досягаемости для юриста. Доктор Николас Уоттон (ум. 1567), декан Кентерберийский и Йоркский, может считаться одним из последних представителей угасающей породы. Люди, не обладавшие профессиональным ученым званием, такие как сэр Фрэнсис Брайан (ум. 1550) и сэр Томас Уайетт (ум. 1542), начали конкурировать с докторами за дипломатические миссии и назначения. Кроме того, должность канцлера королевства вошла в круг амбиций юристов общего права, и (хотя епископ Гудрич может служить примером обратного) политика доверения великой печати рукам прелата была политикой противодействия церковным инновациям или их отмены. Даже должность хранителя свиток (master of the rolls), которую занимали доктора Падуи и Болоньи, досталась юристам общего права. Томас Ганнибал, хранитель свиток (1523–1527), судя по всему, должен был быть итальянцем, как и латинские секретари короля Андреа Аммонио и Пьетро Ваннес.

The heathenry of the Digest.

[19] См. Janssen, Geschichte des deutschen Volkes, т. I, с. 471–501, где против цивильного права выдвигается обвинение в «язычестве». Попытка Янссена восхвалить каноническое право как коренным образом германское и одновременно осудить «абсолютистские» тенденции цивильного права кажется странной. Разве каноническое право с его папой, qui omnia iura habet in scrinio pectoris sui, было недостаточно абсолютистским?

Wyclif on English and Roman law.

[20] Уиклиф, Tractatus de officio regis, Wyclif Society, 1887, с. 56, 193, 237, 250: «Leges regni Anglie excellunt leges imperiales cum sint pauce respectu earum, quia supra pauca principia relinquunt residuum epikerie [= ἐπιείκεια] sapientum.… Non credo quod plus viget in Romana civilitate subtilitas racionis sive iusticia quam in civilitate Anglicana.… Non pocius est homo clericus sive philosophus in quantum est doctor civilitatis Romane quam in quantum est iusticiarius iuris Anglicani.… Unde videtur quod si rex Anglie non permitteret canonistas vel civilistas ad hoc sustentari de suis elemosinis vel patrimonio crucifixi ut studeant tales leges … non dubium quin clerus foret utilior sibi et ad ecclesiasticam promocionem humilior ex noticia civilitatis proprie quam ex noticia civilitatis duplicis aliene». Под «патримонием распятого» Уиклиф имеет в виду церковные доходы, которые некоторые из епископов использовали для финансирования изучения права в университетах: например, епископ Бейтман в Кембридже.

Wyclif and the law of the emperor.

Уиклиф, Select English Works, под ред. Арнольда, т. III, с. 326: «Было бы полезнее и для тела, и для души, чтобы наши пасторы изучали и преподавали многие статуты короля, а не закон императора. Ибо наш народ связан статутами короля, а не законом императора, за исключением того, что заключено в заповедях Божьих. Поэтому столько сокровищ и столько времени многих сотен клириков в университете и в других местах позорно растрачиваются на книги императорского закона и учебу вокруг них… Кажется, что пасторам следовало бы скорее изучать и преподавать статуты короля, и в особенности Великую хартию, а не закон императора или большую часть папских законов. Ибо люди в нашем королевстве обязаны подчиняться королю и его праведным законам, а вовсе не императорским; и они могли бы превосходно спастись, даже если бы многие законы папы никогда не были произнесены ни в этом мире, ни в ином».

Wyclif and paynim’s law.

Уиклиф, Unprinted English Works, Early English Text Society, 1880, с. 157: «Двадцать пятая ошибка: они выбирают новые законы, сотворенные грешными людьми, мирскими и алчными священниками и клириками… ибо ныне законы язычников и статуты мирских клириков читаются в университетах, и пасторы усердно учат их с великим желанием, старанием и затратами… Ibid., с. 184: … юристы ведут процесс посредством хитрости и каверз цивильного права, которое в значительной мере является законом язычников, и не принимают форму Евангелия, как будто Евангелие не так хорошо, как закон язычников». Интересно видеть, как обличение Янссеном римского права как языческого было предвосхищено этим великим еретиком, в глазах которого Декреталии были едва ли лучше Дигестов, если вообще лучше.

A. Agustin in England.

[21] Об Антонио Агустине (родился в 1517 г., епископ Алифе в 1556 г., епископ Льериды в 1561 г., архиепископ Таррагоны в 1576 г., умер в 1586 г.) см. Schulte, Geschichte der Quellen und Literatur des canonischen Rechts, т. III, с. 723; Maasen, Geschichte der Quellen des canonischen Rechts, т. I, с. xix и след. Его пребывание в Англии подтверждается в Венецианских календарях (Venetian Calendars, 1555–6, с. 20, 24, 32, 34, 56, 166). См. также Ibid., 1556–7, с. 1335. См. также надгробную речь Анд. Шотта, приложенную к книге Ant. Augustini De emendatione Gratiani dialogorum libri duo, Par. 1607, с. 320: «Iulius tertius P. M. … adeo Antonium dilexit ut et intimis consiliis adhibuerit, legatumque summa cum auctoritate in Britanniam insulam opibus florentissimam miserit, cum Rex vere Catholicus Philippus secundus Mariam reginam, Catholicorum regum Ferdinandi et Isabellae neptem, duxit uxorem.… Anno 1555 revertit ex Anglia Romam Augustinus». Судя по всему, он был отправлен не только для того, чтобы поздравить Филиппа и Марию, но также и для того, чтобы «tanquam iurisconsultus legato adesset» (Schulte, op. cit., с. 724). Современные историки обвиняют его в том, что он не высказался открыто обо всем, что ему было известно о происхождении лжеисидоровых декреталий. Англия, возможно, внесла небольшой вклад в разоблачение этой великой подделки посредством книг, которые были одолжены Магдебургским центурияторам королевой Елизаветой и архиепископом Паркером. См. Foreign Calendar, 1561–2, с. 117–9.

B. John Story.

[22] См. биографию Стори пера г-на Полларда в Dict. Nat. Biog. См. также Dyer’s Reports, f. 300. При предании суду за государственную измену Стори безуспешно заявлял, что он стал подданным короля Испании.

[23] См. Stintzing, Ulrich Zasius, с. 216 и след.

Zasius and Luther.

[24] Ranke, History of the Reformation in Germany (transl. Austin), т. II, с. 97–8.

The French lawyers and the Reformation.

[25] Выражение «Nihil hoc ad edictum praetoris!» обычно приписывают Кюжа, однако первоисточник этой истории мне неизвестен. См. Brissaud, Histoire du droit français, с. 355: «La science laïque déclarait par la bouche d’un de ses plus grands représentants qu’elle n’était plus l’humble servante de la théologie; elle affirmait sa sécularisation». Похоже, что Кюжа («wie beinahe alle Rechtsgelehrten seiner Zeit») сначала встал на сторону реформаторов, но впоследствии, по крайней мере внешне, примирился с католической церковью (Spangenberg, Jacob Cujas und seine Zeitgenossen, Leipz. 1822, с. 162; Haag, La France protestante, 2-е изд., т. IV, кол. 957–970). Доне был кальвинистом; изгнанный из Франции католиками и из Гейдельберга лютеранами, он отправился в Лейден и в конце концов в Альтдорф. Отман был кальвинистом, тесно связанным с женевской церковью. Бодуэн был вынужден покинуть Францию ради Женевы, откуда он направился в Страсбург и Гейдельберг; однако он поссорился с Кальвином и обвинялся в том, что шесть раз менял религию. Шарль Дюмулен также был изгнанником в Тюбингене. Говорят, что после кальвинистского этапа он стал лютеранином; на смертном одре он вернулся в католицизм — по крайней мере, таково было повествование католиков. (См. Brodeau, La vie de Maistre Charles Du Molin, Paris, 1654; Haag, La France protestante, 2-е изд., т. V, кол. 783–789.) По меньшей мере он был «ультрагалликанцем» (Schulte, Geschichte der Quellen des canonischen Rechts, т. IV, с. 251). О Ле Дуарене также говорят: «il était réformé de cœur» (La France protestante, 2-е изд., т. V, кол. 508). «Die grosse Mehrzahl der hervorragenden Juristen bekannte sich mit grösserer oder geringerer Entschiedenheit zur Partei der Hugenotten» (Stintzing, Geschichte der deutschen Rechtswissenschaft, т. I, с. 372).

[26] Stintzing, Geschichte der deutschen Rechtswissenschaft, т. I, с. 284.

Francis Hotman and England.

[27] Приглашение Елизаветы к Отману упомянуто в его «Похвальном слове» (Elogium), предваряющем его Opera (1599), с. viii, и в эссе Дарэста (с. 5). Его сын Джон провел некоторое время в Оксфорде. В 1583 году Джон сообщает своему отцу, что в Оксфорде у него много времени для учебы: «quamvis hic miris modis frigeat iuris civilis studium et mea hac in re opera nemini grata possit esse in Anglia» (Hotomanorum Epistolae, Amstd., 1620, с. 325). В 1584 году к Джону вместе с Альбериго Джентили обращалось английское правительство по делу Мендосы (Holland, Albericus Gentilis, с. 14, 15). Нет ничего невероятного в истории о том, что Франсису предлагали должность в Оксфорде. Он должен был быть хорошо знаком Сесилу. В 1562 году он активно способствовал сближению Конде с Елизаветой и тем самым продвижению экспедиции в Гавр. Посланник Конде привез Сесилу рекомендательное письмо от Отмана (Foreign Calendar, 1561–2, с. 601). Бодуэн также в то время оказывался полезен английскому правительству (см., например, Foreign Calendar, 1558–9, с. 173; 1561–2, с. 60, 367, 454, 481, 510). Говорили, будто королева Елизавета называла Шарля Дюмулена своим родственником (Brodeau, Vie de C. Du Molin, с. 4). Есть ли в родословной Болейнов какие-либо основания для этой истории, я не знаю. См. La France protestante, 2-е изд., т. V, кол. 783. Сэр Томас Крейг, являющийся важной фигурой в истории шотландского права, сидел у ног Бодуэна, а Эдвард Генрисон, ставший в 1566 году лордом сессии, был профессором в Бурже (Dict. Nat. Biog.).

Francis Hotman and Roman law.

[28] Epistre adressée au tygre de la France, яростная инвектива против кардинала Лотарингского, до сих пор находит почитателей среди исследователей французской прозы. По-видимому, Отман был последним человеком, который стал бы проповедовать рецепцию римского права в Англии. Четко осознавая недостатки книг Юстиниана, он сопротивлялся дальнейшей романизации французского права, требовал национального кодекса, восхищался английской ограниченной монархией и своей «Franco-Gallia» сделал себя в некотором роде родоначальником «германистов». Некоторые из этих «элегантных» французских юристов были настолько пропитаны историческим духом, что в их руках изучение римского права превратилось в изучение древней истории. Следующие слова, процитированные и переведенные Дарэстом из Бодуэна (François Hotman, с. 19), звучат поразительно современно: «Ceux qui ont étudié le droit auraient pu trouver dans l’histoire la solution de bien des difficultés, et ceux qui ont écrit l’histoire auraient mieux fait d’étudier le développement des lois et des institutions, que de s’attacher à passer en revue les armées, à décrire les camps, à raconter les batailles, à compter les morts». «Sine historia caecam esse iurisprudentiam, disait Baudouin» (Brissaud, Histoire du droit français, с. 349).

Coke and Hotman.

[29] Кок (Coke), Вводное письмо к Части 10 Отчетов и Предисловие к «Коку по Литлтону» (Первый институт). Слова Отмана, приведшие Кока в ярость, можно найти в De verbis feudalibus commentarius (F. Hotmani Opera, изд. 1599, т. II, с. 913) в ст. feodum. Отман замечает, что англичане используют слово fee (longissime tamen a Langobardici iuris ratione et instituto) для обозначения «praedia omnia quae perpetuo iure tenentur». Затем он добавляет, что Стефанус Пасквериус (знаменитый Этьен Паскье) подарил ему книгу Литлтона: «ita incondite, absurde et inconcinne scriptum, ut facile appareat verissimum esse quod Polydorus Virgilius in Anglica Historia de iure Anglicano testatus est, stultitiam in eo libro cum malitia et calumniandi studio certare». Для иностранного «феудиста» книга Литлтона должна была казаться достаточно абсурдной, поскольку в Англии феод (feudum) стал общей формой, в которой выступало всякое землевладение. Бруннер (Deutsche Rechtsgeschichte, т. II, с. 11) удачно формулирует это: «Wo jedes Grundeigentum sich in Lehn verwandelt, wird das Lehn, wie die Entwicklung des englischen Rechtes zeigt, schliesslich zum Begriff des Grundeigentums».

Polydore Virgil.

В «Истории» Полидора Вергилия я не нашел ничего о Литлтоне. Однако в кн. IX (изд. Basil. 1556, с. 154) есть отрывок, в котором он клеймит несправедливые законы, навязанные Вильгельмом Завоевателем и (как он говорит) соблюдающиеся по сей день: «Non possum hoc loco non memorare rem tametsi omnibus notam, admiratione tamen longe dignissimam, atque dictu incredibilem: eiusmodi namque leges quae ab omnibus intelligi deberent, erant, ut etiam nunc sunt, Normanica lingua scriptae, quam neque Galli neque Angli recte callebant». Среди признаков норманнского беззакония фигурирует суд присяжных, которого Полидор не может обнаружить в законах Альфреда. Этот итальянский историограф вполне может выражать то, что чувствовали многие англичане во времена Генриха VIII, когда он предает осмеянию и проклятию «illud terribile duodecim virorum iudicium». Фишер и Мор судились судом присяжных.

Alberigo Gentili.

[30] О Джентили см. Holland, Inaugural Lecture, 1874, и Dict. Nat. Biog. О его нападках на каноническое право см. De nuptiis, lib. I, c. 19. О его ссоре с «элегантными» французами см. De iuris interpretibus dialogi sex. Защитники нового учения и так называемого mos Gallicus бросали в своих противников слово «варвар»; парирующим ответом консервативных приверженцев mos Italicus было «простой грамматист». Изгнав таких людей, как Джентили, Италия утратила свое первенство в мире правоведения. Тем не менее говорят, что как во Франции, так и в Германии практическое римское право судов долгое время оставалось правом «бартолистной» традиции. Эсмен (Esmein, Histoire du droit français, 2-е изд., с. 776) говорит: «Cujas exerça sur le développement des théories de droit romain suivies en France une action beaucoup moins puissante que Du Moulin, et la filiation du romaniste Du Moulin n’est pas niable: par la forme comme par le fond, c’est le dernier des grands Bartolistes».

Marsilianism and Henricianism.

[31] Томас Старки, пытаясь склонить Реджинальда Поула на сторону Генриха, писал следующее: «Thes thyngs I thynke schal be somewhat in your mynd confermyd by the redyng of Marsilius, whom I take, though he were in style rude, yet to be of grete iugement, and wel to set out thys mater, both by the authoryte of scripture and good reysonys groundyd in phylosophy, and of thys I pray you send me your iugement» (Starkey’s England, Early Engl. Text Soc. 1878, с. xxv). Шапюи (имперский посол при дворе Генриха) Карлу V, 3 января 1534 г. (Letters and Papers of Henry VIII., т. VII, с. 6): «Маленький памфлет, составленный Советом, который я недавно отправил Вашему Величеству, — это лишь преамбула и пролог к другим, более важным, которые сейчас печатаются. Один из них называется Defensorium Pacis, написанный в пользу императора Людвига Баварского против апостольского авторитета. Раньше никто не смел читать его из-за страха быть сожженным, но теперь он переведен на английский язык, так что весь народ может видеть и понимать его». Уильям Маршалл — Томасу Кромвелю (Ibid., с. 178): «Поскольку вы обещали ссудить мне 20 фунтов стерлингов на печать Defensor Pacis, который переведен уже год назад, но удерживался от печати из-за нехватки денег, полагаясь на ваше предложение, я начал его печатать. Я завершил работу над "Даром Константина" и "Эразмом о Символе веры"». «Дар Константина» должен быть знаменитым трактатом Лоренцо Валлы. Перевод Марсилиуса появился 27 июля 1535 г. (Dict. Nat. Biog., s.n. William Marshall). В октябре двадцать четыре экземпляра были распределены среди картузианцев в Лондоне (Letters and Papers, т. IX, с. 171). В 1536 году Маршалл жаловался, что книга плохо продавалась, хотя это была лучшая книга на английском языке против узурпированной власти епископа Рима (Ibid., т. XI, с. 542). Что касается византинизма, то, если это и случайность, примечательная случайность заключается в том, что самое сильное утверждение божественно установленного главенства короля Генриха над церковью содержится в статуте, который позволяет нерукоположенным докторам цивильного (а не канонического) права осуществлять ту полноту церковной юрисдикции, которую Бог вверил королю (Stat. 37 Hen. VIII, c. 17).

The Scotch Protestants and Justinian.

[32] Foreign Calendar, 1558–9, с. 8. Это, по-видимому, означает, что нормальные и правильные отношения церкви и государства — это те, которые можно обнаружить в книгах Юстиниана. Если это так, то «протестанты Шотландии» вскоре после этого изменили свои взгляды под влиянием учения Женевы и потребовали для «церковного сословия» поистине средневековой независимости.

The Henrician doctors of law.

[33] Следующие факты взяты из Dictionary of National Biography. Катберт Танстал (впоследствии епископ Даремский) «получил степень LL.D. в Падуе». Стивен Гардинер (впоследствии епископ Винчестерский) из Тринити-холла в Кембридже «получил степень доктора цивильного права в 1520 году и канонического права в следующем году… В 1524 году он был назначен одним из лекторов сэра Роберта Реда в университете». Эдмунд Боннер из Бродгейт-холла в Оксфорде: «в 1519 году он в течение двух дней подряд (12 и 13 июня) получил степени бакалавра цивильного и канонического права… 12 июля 1525 года был принят в доктора цивильного права». Томас Тёрлби (впоследствии епископ Илийский) из Тринити-холла в Кембридже «получил степень бакалавра цивильного права в 1521 году… и стал доктором цивильного права в 1528 году и доктором канонического права в 1530 году». Ричард Сэмпсон (впоследствии епископ Личфилдский) из Тринити-холла в Кембридже «получил степень бакалавра цивильного права (B.C.L.) в 1505 году. Затем он провел шесть лет в Париже и Сансе и по возвращении получил степень доктора цивильного права (D.C.L.) в 1513 году». Джон Клерк (впоследствии епископ Бата и Уэллса, хранитель свиток): «бакалавр искусств Кембриджа 1499 года и магистр искусств 1502 года, изучал право и получил докторскую степень в Болонье». Ричард Лейтон (впоследствии декан Йоркский) «получил образование в Кембридже, где стал бакалавром цивильного права в 1522 году, а впоследствии доктором права (LL.D.)». Томас Ле из Королевского колледжа (?) в Кембридже «получил степень бакалавра цивильного права в 1527 году и доктора цивильного права в 1531 году». Примеры получения юридических степеней в зарубежных университетах не такая уж редкость. Джон Тейлор, хранитель свиток в 1527 году, «получил степень доктора права в каком-то зарубежном университете, будучи инкорпорирован в Кембридже в 1520 году и в Оксфорде в 1522 году». Джеймс Дентон, декан Личфилда, получил степени бакалавра искусств в 1489 году и магистра искусств в 1492 году в Кембридже. «Впоследствии он изучал каноническое право в Валенсии, по каковой факультате стал доктором тамошнего университета». (О более раннем примере — Томасе Олкокке из Болоньи — см. Grace Book A, Luard Memorial, с. 209. Другие примеры см. в Boase, Register of the University of Oxford; см. указатель под словами Падуя, Болонья, Париж, Орлеан, Бурж, Лувен.)

‘The king’s great matter.’

Это удивительное дело о разводе, всколыхнувшее весь мир, породило огромный спрос на тот вид знаний, которым, как предполагалось, обладал юрист с университетским образованием, тем более что были предприняты огромные усилия для получения от зарубежных докторов и университетов мнений, благоприятных для короля. Знаменитый кембриджский «грецист» Ричард Крук был занят тем, что рылся в итальянских библиотеках в поисках трудов греческих богословов и советовался с еврейскими раввинами. В Италии, Франции и Испании, а также в Англии почти каждый выдающийся канонист, начиная со знаменитого Филиппа Деция и ниже, должен был немного заработать на том судебном процессе, поскольку императору тоже требовались заключения.

Papists in the Inns of Court.

[34] См. примечательную статью в издании: Calendar of Inner Temple Records, vol. I., p. 470; а также предисловие г-на Индервика (Mr Inderwick’s preface), с. 1 и след. В 1570 г. Линкольнс-Инн не требовал присяги о супрематии: Black Book, vol. I., pp. 369-372. См. также жизнеописания Эдмунда Плоудена, Уильяма Растелла и Энтони Брауна (судьи) в Dict. Nat. Biog.; а относительно Брауна — также Spanish Calendar, 1558-67, pp. 369, 640.

Sir T. Smith’s ‘Commonwealth.’

[35] Смит, Commonwealth of England, изд. 1601 г., с. 147: «Я изложил суммарно, словно в чертеже или на карте, или же, как выражается Аристотель, ὡς ἐν τύπῳ, форму и образ правления Англии и ее политический строй, и представил вашему взору главные черты, которыми он отличается от политического строя и управления, применяемых в настоящее время во Франции, Италии, Испании, Германии и всех прочих странах, которые следуют гражданскому праву римлян, сведенному Юстинианом в его пандекты и кодекс: не в том роде, в каком Платон создал свое государство, или Ксенофонт — свое царство Персию, или как сэр Томас Мор — свою Утопию, являющиеся вымышленными государствами, такими, каких никогда не было и никогда не будет, суетными измышлениями, фантазиями философов, чтобы занять время и поупражнять свой ум; но так, как Англия существует и управляется по сей день, 28 марта 1565 года, на седьмом году царствования и управления оной предобрейшей и благороднейшей королевы Елизаветы, дочери короля Генриха Восьмого, и на пятьдесят первом году моей жизни, когда я был послом ее величества при французском дворе, скипетр коего в то время держал благородный и подающий большие надежды государь Шарль Максимилиан, процарствовавший тогда четыре года».

Smith writes without books.

[36] Смит — Аддону, 6 апреля 1565 г., в кн.: G. Haddoni Orationes, Lond. 1567, pp. 302-7: «nostrarum legum ne unum quidem librum mecum attuli hic nec habebam iure consultos quos consulerem». Он рассказывает о том, как писал The Commonwealth of England.

Roman law on the Continent.

[37] Со времен Брактона до настоящего дня англичане часто позволяли себе фразы, преуспевающие в преувеличении практического распространения римского права на континенте Европы. Смит, например, побывавший во многих частях северной Франции и бывший человеком ученым и наблюдательным, не мог не знать, что (по выражению Вольтера) он часто менял законы, когда менял лошадей, и что Генеральные штаты незадолго до того требовали унификации расходящихся обычаев (Viollet, Histoire du droit civil français, p. 202; Planiol, Droit civil, 1900, vol. I., p. 16). Немцы, знающие, что в действительности означает попытка применения римского права, неизменно говорят о французском праве как о сугубо неримском. Так, Рудольф Зом (Fränkisches Recht und römisches Recht, Weimar, 1880, p. 76): «die Gesetzbücher Napoleons I. zeigen, dass noch heute wenigstens das Privatrecht und Processrecht Frankreichs ein Abkömmling nicht des römischen, noch des italienischen, sondern des fränkischen Rechtes ist». Так и Планиol (op. cit., vol. I., p. 26): «Deux courants se sont trouvés en présence lors de l’unification du droit français: l’esprit romain et les traditions coutumières. Ce sont ces dernières qui l’ont emporté. Le Code a été rédigé à Paris, en plein pays coutumier; les conseillers d’État appartenaient en majorité aux provinces septentrionales; le parlement de Paris avait eu dans l’ancien droit un rôle prépondérant. Il n’y a donc rien d’étonnant à voir l’esprit des coutumes prédominer dans le Code; le contraire eût été un non-sens historique.» Еще недавно было, полагаю, распространенным замечание о том, что та значительная часть Германии, которая подчинялась французскому кодексу в переведенном или непереведенном виде — а эта часть содержала около одной шестой населения Империи, — была той частью Германии, где право было наименее римским и наиболее германским. Деление Франции на два великих округа не было равным: до приобретения Эльзаса у Германии «les pays de droit écrit comprenaient à peine les deux cinquièmes de la France» (Planiol, op. cit., vol. I., p. 11). См. полезную карту у Бриссо (Brissaud, Histoire du droit français, p. 152). Даже на юге было много обычного права. Знаменитая фраза в сборнике обычаев Бордо ставила «писаное право» ниже «естественного разума» (Viollet, op. cit., p. 150). И все же нельзя отрицать, что медленный процесс романизации — весьма отличный от катастрофической рецепции в Германии — неуклонно продолжался в течение каких-то пяти или шести веков; и система, которая в целом кажется весьма неримской студенту того, что стало «общим правом» Германии, может справедливо казаться римской англичанину. Фрэнсис Бэкон знал, что Францию нельзя сжато описать как страну, управляемую гражданским правом. В своей речи о союзе законов (Spedding, Life and Letters, vol. III., p. 337) он точно разграничивает «Гасконь, Лангедок, Прованс, Дофине», которые «управляются буквой или текстом гражданского права», и «Иль-де-Франс, Турен, Берри, Анжу и прочие, и более всего Бретань и Нормандию», которые «управляются обычаями, составляющими муниципальное право, и используют гражданское право лишь в качестве оснований и для решения новых и редких дел». Английским читателям следовало бы по крайней мере знать доктрину, горячо отстаиваемую в современной Германии, согласно которой частное право, развитое в Англии франкоязычным судом, было лишь еще одной французской coutume. Зом (Sohm, Fränkisches Recht und römisches Recht, p. 69): «Die Vorgeschichte des englischen Rechts von heute hat nicht in England, sondern in Nordfrankreich ihre Heimath… Stolz kann die Lex Salica auf die zahlreichen und mächtigen Rechte blicken, welche sie erzeugt hat».

[38] Блэкстон, Commentaries, vol. III., p. 149; J. H[oddesdon], Tho. Mori Vita, Lond. 1652, p. 26.

[39] Смит, Commonwealth, ed. 1601, p. 141: «withernam… is in plaine Dutch and in our olde Saxon language wyther nempt».

Barbarous language of the law.

[40] Поллок (Pollock, First Book of Jurisprudence, p. 283), из отчетов Дайера (Dyer’s Reports, 188 b, в примечаниях, добавленных в изд. 1688 г.): «Richardson, ch. Just. de C. Banc. al Assises at Salisbury in Summer 1631. fuit assault per prisoner la condemne pur felony que puis son condemnation ject un Brickbat a le dit Justice que narrowly mist, & pur ceo immediately fuit indictment drawn per Noy envers le prisoner, & son dexter manus ampute & fix al Gibbet sur que luy mesme immediatment hange in presence de Court.» Во Франции ордонанс Виллер-Котре (1539 г.) постановил, чтобы решения французских судов записывались не на латыни, а по-французски. «L’utilité de cette innovation… se comprend assez d’elle-même. On dit qu’un motif d’une autre nature, l’intérêt des belles-lettres, ne contribua pas moins à y décider le roi [François I], choqué du latin barbare qu’employaient les tribunaux. Un arrêt rendu en ces termes: Dicta curia debotavit et debotat dictum Colinum de sua demanda, fut, dit on, ce qui entraîna la suppression du latin judiciaire.» Анри Мартен (Henri Martin, Histoire de France, vol. VIII., pp. 272-3); см. также: Christie, Étienne Dolet, ed. 2, p. 424.

The fate of Duns Scotus.

[41] Эллис (Ellis, Original Letters, Ser. II., vol. II., p. 61), д-р Лейтон — Кромвелю: «We have sett Dunce in Bocardo and have utterly banished him Oxforde for ever, with all his blynd glosses, and is now made a common servant to evere man, fast nailede up upon posts in all common howses of easement».

The English Lex Regia.

[42] Статут 31 Hen. VIII., cap. 8. Уже в 1535 г. Кромвель с радостью сообщает о полученном от судей мнении о том, что в определенном случае король может издать прокламацию, которая будет «столь же действенной, как и любой статут» (Letters and Papers, Henry VIII., vol. VIII., p. 411).

Civilians in councils and in courts.

[43] История (хорошо знакомая нам в Англии) развития различных советов и судов из древней Curia Regis, по-видимому, имеет близкую параллель во французской истории: столь близкую, что порой можно заподозрить подражание с той или другой стороны. После того как был учрежден парламент с его различными палатами (которые соответствуют нашим судам общего права), королевский совет вмешивается в судебные дела самым разным образом, и секции совета превращаются в трибуналы, конкурирующие с парламентом (см., например: Esmein, Histoire du droit français, ed. 2, pp. 469 ff., а также генеалогическое древо судов и советов у Лависса и Рамбо: Lavisse et Rambaud, Histoire générale, vol. IV., p. 143; также генеалогическое древо у Н. Валуа: N. Valois, Le conseil du roi (1888), p. 11; и Бриссо: Brissaud, Histoire du droit français, pp. 816 ff.). В Германии доктора гражданского права проложили себе путь сначала в советы, а затем в суды. «Die fremdrechtlich geschulten Juristen wurden in Deutschland anfänglich nur in Verwaltungssachen verwendet. Zur Rechtsprechung gelangten sie dadurch, dass die Verwaltung diese an sich zog, und zwar zuerst am Hofe des Königs» (Brunner, Grundzüge der deutschen Rechtsgeschichte, 1901, p. 227). В Англии времен Генриха VIII существует немалая опасность того, что die fremdrechtlich geschulten Juristen, коих немало на королевской службе, одержат верх в новых судах, возникших из совета, и перейдут от Verwaltung к Rechtsprechung. Настало время, когда д-р Танстолл (получивший юридическое образование в Падуе) председательствовал в Совете Севера, а д-р Роланд Ли — в Совете Марк. В 1538 г. д-р Ли, стремившийся навести порядок в Уэльсе, писал Кромвелю: «Если мы будем делать лишь то, что позволяет общее право, эти дела, находящиеся в столь великом беспорядке, никогда не будут исправлены» (Dict. Nat. Biog., vol. XXXII., p. 375).

Project for a new court.

В 1534 году существовал проект создания еще одного нового суда. См. Letters and Papers, Henry VIII., vol. VII., p. 603: «Проект акта парламента о более строгом исполнении предыдущих статутов, учреждающий новый суд в составе шести благоразумных мужей, из коих по меньшей мере трое должны быть барристерами внешнего суда в Иннах суда, коих следует именовать судьями или хранителями общественного блага, и заседающих вместе в Белом зале в Вестминстере или в ином месте, с полномочиями обсуждать все вопросы, касающиеся общественного блага, и вызывать к себе всех лиц, нарушивших какой-либо акт парламента, принятый с начала царствования Генриха VIII». Если лишь трое из этих судей должны быть барристерами, то кем же должны быть остальные?

[44] Acts of the Parliament of Scotland, vol. II., p. 335.

Reform of the Inns of Court.

[45] См. две работы, опубликованные Уотерхаусом: Waterhous, Fortescutus Restitutus, 1663, pp. 539, 543. В одной из них Томас Дентон, Николас Бэкон и Роберт Кэри отвечают на запрос, с которым к ним обратился Генрих VIII касательно системы юридического образования, принятой в Иннах суда. В тексте содержатся некоторые фразы, свидетельствующие о возрождении наук. Авторы благодарят Всемогущего Бога за дарование им короля, «наделенного и украшенного всевозможными и разнообразнейшими добрыми знаниями, как божественными, так и мирскими», и того, кто «намеревается содействовать и как бы возродить изучение и совершенное познание оных [т. е. добрых наук], долгое время пренебрегаемых и почти попранных ногами». Они также отмечают, что многие добрые и кроткие умы погибли «главным образом потому, что большинство из них в нежном возрасте, одинаково восприимчивом как к доброму, так и к дурному, были столь укоренены и преисполнены, так сказать, авторами варварскими, сущими врагами добрых наук, что их было трудно, да почти невозможно, обратить к добру».

The king’s College of Law.

Другой документ содержит проект королевской Юридической коллегии, представленный теми же тремя авторами. Это выглядит как попытка получить финансируемую королем школу английского права, и любопытно отметить, что место дурного французского должна занять не английская речь, а хороший французский язык. «Внутренние барристеры должны вести прения на латыни, а остальные барристеры — излагать доводы по-французски; и те и другие должны сделать все возможное, чтобы изгнать порчу обоих языков». Лицо, сведущее во французском языке, должно «обучать истинному произношению французской речи». Лицо, обладающее превосходными познаниями в латинском и греческом языках, должно читать «какого-либо оратора или книгу по риторике, либо какого-то иного автора, рассуждающего об управлении государством, открыто для всего сообщества». Студентов этой коллегии предполагается отправлять за границу для сопровождения послов, а два студента должны исполнять обязанности историографов королевства. О гражданском праве не говорится ничего. В целом это представляется консервативным предложением, исходящим от английских барристеров и направленным на улучшение образования юристов общего права, что делало излишней ту рецепцию, которую предлагал Поул. Нам неизвестно, отражает ли это замыслы Генриха. Сомерсет желал основать в Кембридже именно «коллегию гражданского права» путем слияния Тринити-холла и Клэр-колледжа (см.: Mullinger, Hist. Univ. Camb., vol. II., pp. 134-137).

Butzer on Henry VIII’s project of Codification.

[46] Bucerus, De regno Christi, lib. II., cap. 56 (Scripta Anglica, Basil. 1577, p. 148): «Passim enim queri bonos viros audio, leges regni huius decorum [corr. de rerum] proprietatibus et commutationibus, de successionibus in bonis atque aliis huius generis civilibus contractibus et commerciis, esse perobscuras atque implicatas: adeoque etiam lingua perscriptas quadam obsoleta ut a nemine queant intelligi, qui non et eam linguam didicerit et earum legum intelligentiam multo fuerit studio assecutus: indeque fieri ut plerique eorum qui eas leges aliquo modo habent cognitas, iurisque magis quam iusticiae sunt consulti, his ipsis legibus abutantur pro hominum decipulis retibusque pecuniarum. Quo regni non tolerando incommodo permotùm aiunt praestantissimum principem S. M. T. patrem ut corrigendis, elucidandisque his legibus certos pridem homines deputarit. Cum autem isti legum designati instauratores, vel mole operis absterriti, vel aliis impediti abstractique negociis, huic malo adhuc nullum attulerint remedium, abusioque et perversio legum indies magis invalescere dicatur, eo certe id erit S. M. T. et maturius et pertinacius elaborandum quo leges illae quam rectissime ac planissime extent explicatae.… Quid autem interest nullae existant leges, aut quae existunt sint civibus ignoratae?»

Бюцер, как показывает этот трактат, обладал некоторыми познаниями в гражданском праве, по крайней мере в вопросах развода. Он полагает, что кодекс для Англии мог бы быть настолько простым делом, что его можно было бы положить на рифму и распевать детям (см.: Mullinger, Hist. Univ. Camb., vol. II., p. 238).

Codification of the ecclesiastical law.

[47] Cardwell, The Reformation of the Ecclesiastical Laws, Oxf. 1850. См. с. xxvi, где писатель-мартиролог Фокс (1571 г.) свидетельствует о красоте латыни Аддона, а затем говорит: «Atque equidem lubens optarim, si quid votis meis proficerem, ut consimili exemplo, nec dissimili etiam oratione ac stylo, prosiliat nunc aliquis, qui in vernaculis nostris legibus perpoliendis idem efficiat, quod in ecclesiasticis istis praestitit clarissimae memoriae hic Haddonus». О вопросе относительно предполагаемой участи еретиков (включая как католиков, так и лютеран) по Reformatio Legum см.: Hallam, Const. Hist., ed. 1832, vol. I., p. 139; Maitland, Canon Law in England, p. 178.

The demand for Codification.

[48] Коммин приписывает Людовику XI (ок. 1479 г.) проект приведения всех обычаев Франции к единообразию. Фрэнсис Бэкон не раз, призывая к осуществлению своих планов правовой реформы, ссылался на несбывшийся проект Людовика (Spedding, Life and Letters, VI. 66; VII. 362). Рассказ Коммина не отвергается современными историками французского права. Официальная кодификация различных «общих обычаев» (обычаев провинций) была предписана в 1453 году ордонансом Монтиль-ле-Тур. Однако в этом деле мало что было сделано до царствования Карла VIII и Людовика XII. Многие обычаи были кодифицированы около 1510 года: Орлеана — в 1509-м; Парижа — в 1510-м. Это можно охарактеризовать как меру кодификации: «elle fit, des coutumes, de véritables lois écrites» или, как мы могли бы сказать, статутное право (Esmein, Histoire du droit français, 746 ff.; Viollet, Histoire du droit français, 142 ff.; Planiol, Droit civil, I. 12, 16). Затем Генеральные штаты в Орлеане в 1560 году фактически потребовали общего кодекса: «Nous voulons une foy, une loy, un roy», — изрек спикер духовенства (Dareste, Hotman, p. 20). И Дюмулен, и Годман рекомендовали кодификацию и, по-видимому, считали, что эта задача не будет сложной (Viollet, op. cit., p. 209; Dareste, op. cit., p. 21). Далее, что касается Германии: — «An die Klagen über die Verwirrung, in welche das Recht durch die scholastische Wissenschaft gerathen ist, knüpft sich seit dem Anfange des 16. Jahrhunderts regelmässig das Verlangen, der Kaiser möge als ein neuer Justinian das gemeine Recht des Reichs zur Einfachheit und Klarheit gesetzlich reformiren.… Das Verlangen nach einer Codification des gemeinen Rechts zieht sich durch das ganze 16. Jahrhundert» (Stintzing, Geschichte der deutschen Rechtswissenschaft, vol. I., pp. 58-9). В 1532 г., после долгих усилий, империя все же обзавелась уголовным кодексом, так называемой Каролиной (Constitutio Carolina Criminalis; die peinliche Halsgerichtsordnung Karls V.), однако его действие было ограничено оговоркой, которая санкционировала все возрастающий партикуляризм различных земель, сохранив их древние обычаи (Ibid., pp. 621 ff.). В некоторых из этих земель или «территорий» в XVI веке велась активная масштабная законодательная деятельность, в ряде случаев выливавшаяся в издание того, что мы могли бы назвать кодексами. Князь издавал Landrecht (в противоположность Reichsrecht). Его законодательная деятельность не всегда сдерживалась каким-либо собранием сословий; он желал единообразия в пределах своей территории; и юристы, создававшие его сборник законов, были вольны романизировать столько, сколько им вздумается. Вюртембергский Landrecht 1555 года, изданный герцогом Кристофом, государем, хорошо известным королеве Елизавете, является одним из главных примеров (Stintzing, op. cit., vol. I., pp. 537 ff.; Schröder, Deutsche Rechtsgeschichte, ed. 3, pp. 886 ff.). Передача призыва к кодификации от Годмана к Лейбницу, а затем просвещенной монархии XVIII века прослежена в работе Барона: Baron, Franz Hotmans Antitribonian, Bern, 1888. В Шотландии регент Мортон (ум. 1581 г.) также вынашивал проект кодификации. Была назначена комиссия для подготовки единообразного и краткого свода законов. Среди шотландских юристов ведется спор о том, в какой мере книга, известная как Balfour’s Practicks, представляет собой труд членов комиссии (см.: Dict. Nat. Biog., vol. XV., p. 317; vol. III., p. 53).

The expiration of the Year Books.

[49] Прекращение выхода Годовых отчетов в 1535 году, в момент достижения генрихианским террором своего пика, драматически закономерно. Тем не менее многое еще предстоит сделать, прежде чем соответствующие факты станут полностью известны. Библиография Годовых отчетов г-на К. К. Соула (C. C. Soule’s Year-Book Bibliography), опубликованная в Harvard Law Review, vol. XIV., p. 557, имеет важнейшее значение. Если под «Годовыми отчетами» мы понимаем серию изданных книг, то Годовые отчеты начинают выходить с перебоями за некоторое время до их прекращения. Первые одиннадцать лет правления Генриха VIII не представлены ничем, имеются пробелы между 14-м и 18-м годами, а также между 19-м и 26-м. Еще предстоит выяснить, существуют ли рукописи более полные, чем печатная серия. Затем перед нами встает вопрос, поднятый Плоуденом в предисловии к его Комментариям касательно существования официальных репортеров. Плоуден говорит, что начал изучать право на 30-м году правления Генриха VIII и что слыхивал, будто в древние времена было четыре репортера, получавших жалование от короля. Его слова дают понять, что официальные репортеры, если они вообще существовали, прекратили свою деятельность за довольно долгое время до 30-го года Генриха VIII. Вопрос о том, существовали ли они вообще, здесь не может быть поднят. Исследования г-на Пайка, судя по всему, не подтверждают рассказ, слышанный Плоуденом; и если король выплачивал жалование репортерам, какие-то доказательства этого должны обнаружиться среди финансовых документов. Свидетельство Фрэнсиса Бэкона относится к более позднему времени и выглядит как простое повторение того, что сказал Плоуден (Bacon, Amendment of the Law; Spedding, Life and Letters, vol. V., p. 86).

Decline of law reports.

Но как бы то ни было, очевиден факт, что древняя практика судебного репортирования пережила тяжелый кризис в XVI веке. Правление Эдуарда IV и даже правление Эдуарда II известны нам лучше, чем правление Эдуарда VI. Рвение, с которым Тоттелл начиная с 1553 года печатал старые отчеты, делает нехватку современных отчетов еще более очевидной. При этом Плоуден прямо заявляет, что вел отчеты «только для собственного обучения», а «Отчеты» Дайера (содержащие некоторые дела, бывшие слишком ранними для того, чтобы он мог их репортировать) были опубликованы посмертно. Общая масса материалов первой половины столетия, получаемая нами под именами Брока, Бенлоу, Далисона, Килвея, Мура и Андерсона, отнюдь не велика, и во многих случаях ее качество не выдерживает сравнения с Годовыми отчетами времен Эдуарда IV (бесценным путеводителем является труд: J. W. Wallace, The Reporters, ed. 4, Boston, 1882; см. также: V. V. Veeder, The English Reports, in Harvard Law Review, vol. XV., p. 1).

Burke on law reports.

[50] Берк, Report from Committee appointed to inspect the Lords’ Journals: «Выносить суждения приватно — значит положить конец отчетам; а положить конец отчетам — значит положить конец закону Англии».

The Students’ petition in 1547.

[51] Acts of the Privy Council, 1547-1550, pp. 48-50. Петиция различных студентов общих законов лорду-протектору и Тайному совету: «Да будет угодно вашим досточтимым светлостям вспомнить, что хотя Имперская корона сего королевства Англии и все состояние оного всегда от начала были Имперским королевством, имеющим собственный закон, именуемый общими законами королевства Англии, каковой закон короли оного, как Имперские правители оного, правили и управляли народом и подданными таким образом, какого не видывали ни в каком ином… Тем не менее, если угодно вашим милостивым светлостям, ныне эти общие законы сего королевства отчасти в силу судебных запретов (Injunctions), как до вердиктов, судебных решений и исполнений, так и после оных, а отчасти в силу судебных приказов о вызове в суд (Sub Pena), испускаемых из королевского Суда канцлерства, были не только остановлены в своем прядом течении, но также многократно изменены и попраны вследствие декретов, вынесенных в означенном Суде канцлерства и основанных по большей части на гражданском праве и на материи, зависящей от совести и усмотрения слушателей оного, которые суть специалисты по гражданскому праву и не обучены общим законам, и которые, отбросив в сторону означенные общие законы, разрешают веские дела сего королевства либо сообразно означенному гражданскому праву, либо по собственной совести; каковое гражданское право незнакомо подданным сего королевства, и они не связаны сим законом и не имеют к нему наследственного права, и каковые судебные решения и декреты, основанные на совести, не основаны и не вынесены на каком-либо определенном правиле или писаном законе…

Incroachment of the civil law.

И для вящего распространения и расширения юрисдикции означенного Суда канцлерства и умаления означенных общих законов недавно была выдана комиссия вопреки означенным общим законам определенным лицам, большая часть коих суть гражданские юристы, не обученные означенным законам сего королевства, уполномочивающая их слушать и разрешать все материи и дела, представленные в означенный Суд канцлерства, по каковой причине материи там ежедневно множатся и множатся, до такой степени, что весьма немногие дела находятся ныне на рассмотрении в судах общего права… И по этой причине в последнее время возникло столь сильное уныние у студентов означенных общих законов, и означенные общие законы до того мало почитались и применялись на практике в последнее время, что немногие проявляют или проявляли заботу о том, чтобы приложить усилия к глубокому и истинному познанию оного Закона, вследствие чего ныне имеется очень мало таковых, и есть опасения, что в течение нескольких лет в этом королевстве не останется достаточного числа ученых людей для служения королю в сем искусстве. Поэтому да будет угодно вашим досточтимым светлостям учинить столь скорое исправление в вышесказанном, какое вашим светлостям покажется наиболее подобающим и удобным».

Civilians as judges.

Эта петиция привела к опале и наказанию канцлера, графа Саутгемптона (Райосли), за выдачу комиссии без ордера и без консультации со своими соисполнителями завещания короля Генриха. Мотивы Сомерсета, отстранившего Саутгемптона, нас не касаются. (См.: Pollard, England under the Protector Somerset, pp. 31–33.) Не стоит предполагать, что у него было какое-либо желание защищать юристов общего права, но сама петиция заслуживает внимания. Комиссарами, которым Саутгемптон делегировал судебные полномочия, были Роберт Саутвелл (хранитель свитков), Джон Трегонвелл, Джон Оливер и Энтони Белласис (магистры канцелярии). Трегонвелл, Оливер и Белласис были докторами цивильного права (Dict. Nat. Biog.).

Common law and the Pilgrimage of Grace.

В 1536 году во время Благодатного паломничества одним из требований католических повстанцев было «чтобы общие законы имели силу, как это было принято в начале царствования, и чтобы никакие судебные запреты не выносились, если дело не было разрешено в канцелярии». Это идет в конце длинной реакционной программы, которая требует восстановления монастырей, папского верховенства и т.д., а также отмены статута «Ни один человек не должен завещать свои земли» [Статут об использовании]. Еретические епископы [Кранмер и ему подобные] должны быть сожжены; Кромвель должен понести «заслуженное наказание». Также «человек должен быть спасен своей книгой», то есть не должно быть ущемления привилегии духовенства. Ереси, подлежащие подавлению — это ереси «Лютера, Уиклифа, Гуса, Меланхтона, Эликампада [Эколампадия], Буцера, Confessa Germaniae [Аугсбургского исповедания], Апологии Меланхтона, труды Тиндейла, Барнса, Маршалла, Раскелла [Растелла, печатника юридических книг], Сейнт Жермена [автора труда «Доктор и студент»] и прочие ереси анабаптистов». Насколько я понимаю протест против судебных запретов, он означает, что канцелярия может вмешиваться в иск общего права только в том случае, если этот иск поднимает вопрос, уже решенный в канцелярии. Как мы видим, в 1536 году дело «общих законов» оказывается в весьма странной компании: неграмотной, монашеской и папистской компании, которая, по-видимому, произвела из «анабаптиста» человека. (Об этом важном манифесте см.: Letters and Papers, Henry VIII., vol. XI., pp. 506–507.)

Elbow-room in the courts of law.

[52] Stow, Annals, ed. 1615, p. 631: «В этом году (1557) в михайловский судебный термин можно было увидеть в Вестминстер-холле у скамьи Кингс-Бенч не двух людей закона перед судьями; был лишь один по имени Фостар, который оглядывался по сторонам и не имел работы, а судьи оглядывались вокруг. В Коммон-плейс [Суд общих исков] не было больше сержантов, кроме одного, а именно сержанта Булуа [Бендлоуза?], который оглядывался вокруг, там было достаточно простора, что заставляло юристов жаловаться на свои убытки в тот термин». В 1536 году Джон Растелл, юрист и печатник юридических книг, жалуется Кромвелю, что в обоих качествах его дела идут плохо: раньше он печатал от двух до трех сотен стоп бумаги ежегодно, а теперь не печатает и ста стоп за два года; раньше он зарабатывал сорок марок в год на юридической практике, а теперь не зарабатывает и сорока шиллингов (Ellis, Original Letters, Ser. III., vol. II., p. 309). На подобные рассказы не стоит делать большой упор, однако пока судебные архивы эпохи Тюдоров не изучены статистически, крупицы информации могут быть полезны.

Examination by civilians in criminal cases.

[53] Пример см. в допросе слуги аббата Соли докторами Лейтоном, Ли и Питри (Letters and Papers, Henry VIII., vol. XII., pt. 1, p. 231).

The doctors of law and the Peasants’ War.

[54] О вреде, причиненном крестьянам в Германии рецепцией римского права, см.: Egelhaaf, Deutsche Geschichte (Zeitalter der Reformation), vol. I., pp. 544 ff.; Lamprecht, Deutsche Geschichte, vol. V., pp. 99 ff. Доктор Бруннер (Grundzüge der deutschen Rechtsgeschichte, 1901, p. 216) недавно отметил, что римская юриспруденция «даже если она не была прямо враждебна крестьянству, все же не обладала пониманием многообразия крестьянских форм землевладения по германскому праву». Одна из революционных программ предлагала исключить всех докторов цивильного или канонического права из судов и советов князей. См.: Egelhaaf, op. cit., pp. 499, 598. Вот забавная небольшая история: — «Так действительно случилось однажды во Фрауэнфельде в Тургау, где заседатели выставили за дверь доктора из Констанца, который для разрешения наследственного спора хотел сослаться на Бартола и Бальда со словами: “Слушайте, доктор, мы, конфедераты, не спрашиваем о Бартеле и Бальделе. У нас есть свои особые земельные обычаи и права. Вон с вами, доктор, вон с вами!” И как гласит отчет далее, бедный доктор был вынужден удалиться, а должностные лица сошлись на приговоре, снова вызвали доктора и вынесли решение против Бартеля и Бальделя и против доктора из Констанца». (Janssen, Geschichte des deutschen Volkes, vol. I., p. 490.) Серьезным вопросом является то, что стало бы с нашими английскими держателями по копию, если бы в XVI веке римское право подверглось рецепции. Практическая юриспруденция этой эпохи, кажется, была более благосклонна к французскому крестьянину, чем к немецкому; возможно, потому, что во Франции она была менее римской, чем в Германии. См.: E. Levasseur в: Lavisse et Rambaud, Histoire générale, vol. IV., p. 188: «Юрисконсульты начали рассматривать инфеодацию как отчуждение, а цензитария — как истинного собственника земли, на которую у сеньора имелось лишь верховное право (droit éminent)». Истинный романист, полагаю, может признавать лишь один доминион и склонен отдать его лорду.

England and Germany.

[55] Что касается Германии, не следует забывать о теоретическом продолжении Римской империи, однако ее влияние на практическую рецепцию римского права может быть переоценено. В эпоху рецепции римское право пришло на помощь не империализму, а партикуляризму. Верно также и то, что английское право прошло вакцинацию в XIII веке, когда Брактон заимствовал положения у Аццо Болонского. Эффект этого прекрасно сформулирован доктором Бруннером в инаугурационной речи, произведенной им в качестве ректора Берлинского университета (Der Antheil des deutschen Rechtes an der Entwicklung der Universitäten, Berlin, 1896, p. 15): «В Англии и Франции, где восприятие римских правовых идей произошло раньше, оно подействовало подобно профилактической прививке и сделало пропитанное ими национальное право устойчивым к разрушительным инфекциям». Что касается римского права у Брактона, позвольте мне сослаться на работу Bracton and Azo (Selden Society, 1895): во введении к этому тому я рискнул опровергнуть некоторые положения, написанные сэром Г. Мейном. Брактон приобрел значение во второй раз в XVI веке, когда (в 1569 году) была издана его книга, поскольку она помогла Коку упорядочить свои мысли, в чем может убедиться каждый, кто посмотрит на поля книг Кока. Средневековую канцелярию часто обвиняли в романизации. Ее процедура была навеяна суммарной процедурой, разработанной декретистами и легистами: общей целью этой схемы были предельная простота и быстрота. (Сопоставьте эту суммарную процедуру, представленную в Select Cases in Chancery, ed. Baildon, и Select Cases in the Court of Requests, ed. Leadam, с торжественной процедурой цивильного права, примером которой служат Select Cases in the Court of Admiralty, ed. Marsden; эти три книги изданы Селденовским обществом.) С другой стороны, не было представлено никаких доказательств того, что в средние века канцелярия ввела какое-либо материальное право римского происхождения. Позднее, когда она начала переманивать работу (иски о завещательных отказах и т.п.) у церковных судов, она естественным образом заимствовала правила, которыми эти вопросы регулировались до того.

The Reception in Scotland.

Полная история рецепции в Шотландии представляется насущной потребностью. Но см.: Goudy, Fate of Roman Law (Inaugural Lecture), 1894; а также J. M. Irvine, Roman Law в Green’s Encyclopædia of the Law of Scotland. Можно сомневаться в том, доходила ли когда-либо рецепция в Шотландии до тех пределов, что и в Германии; однако влияние, оказанное английским примером после 1603 года, заслуживает внимания историка. Даже если это влияние не шло дальше укоренения привычки находить «авторитет» в судебных прецедентах, оно имело бы огромное значение. Там, где такая привычка укоренена на практике и санкционирована теорией, любое возвращение к чистому тексту, подобное тому, что проповедовалось в Германии «исторической школой», оказывается невозможным. Также можно предположить, что римское право, влиявшее на законы Шотландии в XVII и XVIII веках, не всегда было вполне римским, а сильно подмешивалось «естественным правом». Например, если в Шотландии товарищество является «юридическим лицом», это происходит не из-за влияния римского права в том виде, в каком оно ныне понимается известными толкователями, или в каком оно понималось в средние века. Кроме того (в качестве другого примера), представляется невозможным вывести шотландский «траст» из римского права каким-либо честным путем. Предположение о том, что это «контракт, состоящий из двух поименованных контрактов — хранения и поручения», кажется отчаянной попыткой романизировать то, что не является римским.