«Энциклопедия коммерции, бухгалтерского учета и делопроизводства. Том 3: Коммерческое право»

31. А нанимает Б для покупки голосов по законопроекту, находящемуся на рассмотрении в легислатуре штата. Виновен ли в преступлении А, Б или оба?

32. А нанимает Б для написания картины, а Б нанимает С для написания картины. Должен ли А принимать работу С?

33. Что необходимо для того, чтобы лицо могло ратифицировать действия предполагаемого агента?

34. Может ли подделка быть ратифицирована?

35. Приведите классификацию агентов.

36. А нанят для доставки посылки для Б. Каким агентом является Б?

37. Приведите пример универсального агента.

38. Перечислите обязанности, которые принципал имеет перед своим агентом.

39. А нанимает Б для работы в своем саду. Б работает в течение десяти дней, при этом вознаграждение не было согласовано. Сколько, если вообще что-либо, Б может взыскать с А?

40. Если агент оставляет свое агентство до истечения срока его агентства, может ли он получить что-либо за выполненную работу? Если да, то сколько?

41. Какую обязанность, если таковая имеется, принципал имеет перед своим работником в отношении предоставления безопасного места для работы?

42. Какие правила, если таковые имеются, принимает на себя работник?

43. Каковы в целом обязанности принципала перед третьими лицами, которые имеют дело с агентом?

44. Несет ли принципал ответственность перед третьим лицом, которое имело дело с агентом, действовавшим в пределах видимых, но не фактических полномочий?

45. Несет ли принципал ответственность перед третьими лицами за деликты, совершенные агентом в пределах полномочий агента?

46. Приведите пример деликта или частного правонарушения, совершенного агентом при действовании за своего принципала, за которые принципал не несет ответственности.

47. Перечислите в целом обязанности, которые агент имеет перед своим принципалом.

48. Несет ли агент ответственность перед своим принципалом за ошибки в суждениях или усмотрениях?

49. Несет ли агент, действующий без вознаграждения, ответственность перед своим принципалом за небрежность? Если да, приведите пример.

50. Перечислите в целом обязанности агента перед третьими лицами, с которыми он имеет дело.

51. А, агент Б, продает товары С от собственного имени. С впоследствии обнаруживает, что А является агентом Б. Может ли С предъявить требования к А?

52. Если агент заключает договор для своего принципала посредством обмана, несет ли агент личную ответственность по этому договору?

53. Если агент, полагая, что у него есть полномочия действовать в качестве агента, хотя на самом деле их нет, раскрывает все факты своего агентства третьему лицу, с которым он имеет дело, несет ли он личную ответственность перед таким третьим лицом, если выясняется, что он действовал без полномочий?

54. Дайте определение нераскрытому принципалу и приведите пример.

55. Несет ли нераскрытый принципал при его обнаружении ответственность за действия своего агента?

56. Несет ли агент нераскрытого принципала личную ответственность перед третьими лицами за действия агентства после обнаружения нераскрытого принципала?

57. Может ли у оборотного документа быть нераскрытый принципал?

58. Что подразумевается под видимыми полномочиями агента в отличие от фактических полномочий?

59. Приведите пример агентства, где видимые полномочия агента противоречат фактическим полномочиям.

60. Если агент кажется обладающим полномочиями действовать от имени другого лица, но на самом деле никогда не получал никаких полномочий, могут ли третьи лица полагаться на его видимые полномочия?

61. Подпадают ли обычные полномочия, принадлежащие агенту, под значение видимых полномочий?

62. Может ли принципал ограничить видимые полномочия агента путем печати ограничений в бланке заказа агента и при заключении договоров с третьими лицами? Если да, приведите пример.

63. Дайте определение секретным инструкциям и приведите пример.

64. Может ли принципал уклониться от ответственности перед третьими лицами с помощью секретных инструкций, данных агенту?

65. Если третье лицо, имеющее дело с агентом, знает о секретных инструкциях, связано ли оно ими?

66. Дайте определение субагенту и приведите пример.

67. Несет ли субагент ответственность перед агентом?

68. Несет ли агент ответственность за действия субагента?

69. Какие вопросы, если таковые имеются, может делегировать агент?

70. Дайте определение механическим и вспомогательным обязанностям и приведите примеры.

71. Различайте агентство, требующее личных навыков, усмотрения и суждений, и агентство, требующее выполнения вспомогательных или механических обязанностей.

72. Когда, если это вообще возможно, агент уполномочен осуществлять взыскание?

73. Всегда ли агент, уполномоченный продавать товары, уполномочен взыскивать средства за них?

74. Уполномочен ли агент, уполномоченный осуществлять взыскание, принимать чеки?

75. Как должен подписывать агент, уполномоченный подписать письменный документ за своего принципала?

76. Может ли агент, уполномоченный подписать простой вексель за своего принципала, подписать имя принципала без своего собственного?

77. Агент, уполномоченный подписать письменный договор за своего принципала, подписывает свое собственное имя, за которым следует слово «агент»; например: «А, Агент». Связан ли принципал обязательством?

78. Когда, если это вообще возможно, агент уполномочен гарантировать качество проданного движимого имущества?

79. Дайте определение гарантии.

80. Приведите пример агента, который неявно уполномочен предоставлять гарантию.

81. Имеют ли практика и обычай отношение к неявным полномочиям агента предоставлять гарантию?

82. Дайте определение фактору и приведите пример.

83. Имеют ли факторы во владении товары?

84. Имеют ли факторы неявные полномочия осуществлять взыскание?

85. Имеют ли факторы право продавать товары от собственного имени?

86. Является ли комиссионер фактором?

87. Дайте определение брокера.

88. Разграничьте понятия брокера и фактора.

89. Приведите пример брокера.

90. Является ли агент по недвижимости брокером или фактором?

91. В каком отношении, если таковое имеется, аукционист отличается от обычного агента?

92. Что понимается под лицензированными аукционистами?

93. Регулируются ли когда-либо законом гонорары аукционистов?

94. Что понимается под залоговым правом аукциониста?

95. Когда, если вообще это допустимо, аукционист может продавать в кредит?

96. Может ли аукционист устанавливать собственные условия продажи? Связаны ли все третьи лица рекламируемыми условиями?

97. Дайте определение делькредере-агента и приведите пример.

98. Должен ли делькредере-агент получать отдельное вознаграждение за свое поручительство?

99. Когда агент по недвижимости имеет право на получение комиссионных?

100. Отличается ли договор брокера по недвижимости от договора любого другого агента?

101. Каким образом может быть прекращено агентство?

102. Приведите пример агентства, прекращенного вследствие истечения срока, и агентства, прекращенного по воле сторон.

103. Могут ли все агентства быть прекращены по воле сторон?

104. Что понимается под уведомлением третьих лиц о прекращении агентства и когда, если вообще необходимо, требуется такое уведомление?

105. Объясните прекращение агентства в силу закона.

106. В случае прекращения агентства вследствие смерти принципала нужно ли уведомлять третьих лиц?

107. Приводит ли причинение вреда агенту или возникновение у него ответственности к прекращению агентства? Если да, то при каких обстоятельствах?

108. Дайте определение агентства, сопряженного с интересом.

109. Является ли агентство, сопряженное с интересом, отзываемым по воле любой из сторон?

110. А нанимает агента с окладом сто долларов в месяц, обещая ему в дополнение 1% комиссионных со всех заказов, принятых сверх 1 000 долларов в неделю. Является ли это агентством, сопряженным с интересом?

111. Приведите пример агентства, сопряженного с интересом.

ТОРГОВАЯ ПАЛАТА, Г. ЧИКАГО, ШТ. ИЛЛИНОИС

КОММЕРЧЕСКОЕ ПРАВО

ЧАСТЬ II

ТОВАРИЩЕСТВО

66. Общие положения. Сторона может вести торговую деятельность и заключать договоры самостоятельно либо объединяться с другими лицами. Законом не предписано осуществлять предпринимательскую деятельность исключительно в одиночку. В целях объединения труда, капитала и навыков в рамках одного предприятия разрешается объединяться с другими лицами. Когда лицо объединяется с одним или несколькими лицами с целью ведения бизнеса как единое целое, фирма, состоящая из двух или более таким образом объединившихся лиц, называется товариществом.

Товарищество можно определить как договор между двумя или более лицами, посредством которого их труд, навыки или имущество объединяются в предприятие для извлечения общей прибыли, и в котором каждый партнер может действовать в качестве принципала. Главными особенностями товарищества являются право каждого партнера действовать в качестве принципала по отношению к другому партнеру и индивидуальная ответственность каждого партнера за действия товарищества. А и Б договариваются объединить свои усилия для управления магазином чая и кофе. Каждый из них может связывать другого обязательствами по договору, заключенному в рамках сферы деятельности бизнеса, и каждый несет индивидуальную ответственность по уплате долгов, нажитых товариществом.

67. Порядок создания товарищества. Товарищество создается на основе договора. Этот договор может быть устным, выраженным прямо или подразумеваемым. Многие товарищества создаются на основе тщательно составленных письменных документов, в которых подробно изложены права и обязанности каждой стороны; в то время как другие заключаются на основе устного соглашения. Любой важный договор должен заключаться в письменной форме в целях обеспечения регистрации точного понимания сторонами друг друга. В отношениях между собой стороны не могут являться партнерами, если таковым не было их намерение. Иногда стороны считаются партнерами по отношению к третьим лицам, с которыми они совершают сделки, и несут ответственность как партнеры, когда намерение создать товарищество отсутствует и когда таковое между ними не существует. Данное отношение, называемое товариществом в силу эстоппеля, основывается на соображениях справедливости и более подробно рассматривается в отдельном разделе. Между самими партнерами для образования товарищества необходимо наличие соответствующего договора. Это требует согласия всех сторон на основе действительного встречного удовлетворения. Стороны могут заключить соглашение о создании товарищества в будущем. В этом случае товарищество как таковое не существует до наступления времени, предусмотренного в договоре, и до тех пор, пока не будут выполнены условия исполнимого в будущем соглашения.

Товарищество может быть создано для любой законной цели. Если договор товарищества заключен вследствие мошенничества или введения в заблуждение, он может быть оспорен по этой причине.

68. Кто может быть партнерами. Любое лицо, обладающее дееспособностью заключать договоры от собственного имени, может вступить в договорные отношения. (См. «Дееспособность сторон» в главе о договорах.) Несовершеннолетний или лицо, не достигшее совершеннолетия, может заключить договор товарищества точно так же, как он может заключить любой другой договор. Законом это не запрещено. Однако договоры, заключенные несовершеннолетними, являются оспоримыми. Они могут быть аннулированы несовершеннолетним по его усмотрению. Например, если А, достигший совершеннолетия, заключает договор товарищества с Б, которому исполнилось семнадцать лет, Б может аннулировать свое обязательство перед А в любое удобное для него время до достижения совершеннолетия. Однако А не может аннулировать свой договор товарищества в связи с несовершеннолетием Б. Б может ратифицировать свой договор по достижении совершеннолетия. Если Б по достижении совершеннолетия отказывается продолжать товарищество и отказывается выполнять свое соглашение о товариществе, юридически считается, что он аннулировал свое товарищество и не несет ответственности по обязательствам товарищества. Если же по достижении совершеннолетия Б продолжает отношения товарищества в течение значительного периода времени, юридически считается, что он ратифицировал соглашение и впоследствии несет по нему ответственность. Б может аннулировать соглашение о товариществе не только в отношении своего партнера А, но и в отношении третьих лиц, ведущих дела с товариществом. Однако А несет индивидуальную ответственность по договорам товарищества с третьими лицами и не может воспользоваться несовершеннолетием Б. Для него это не является средством защиты.

Лица в состоянии опьянения, умалишенные и идиоты не могут заключать соглашения о товариществе. Замужняя женщина по общему праву не могла заключать договоры, но в силу закона ей теперь разрешено заключать договоры с некоторыми незначительными ограничениями, такими как выступление в качестве поручителя за своего мужа или заключение договоров с мужем.

69. Наименование товарищества. Члены товарищества могут использовать любое желаемое имя, до тех пор пока это имя не нарушает закрепленные права других лиц. Члены товарищества могут использовать имя одного из партнеров, комбинированные имена всех или части партнеров либо имя, отдельное и отличное от имен любого из партнеров. Например, если А, Б и С образуют товарищество, они могут использовать в качестве наименования товарищества «The A Co.», «The A, B, Co.», «The A, B, C Co.», «The X Co.» или любое вымышленное имя, которое они определят. В некоторых штатах законом предусмотрено, что товарищество, использующее имя, не раскрывающее индивидуальных участников товарищества, для подачи иска под наименованием товарищества должно подать должностному лицу округа имена участников, составляющих фирму. В других штатах законом запрещено использование вымышленных имен.

Товарищество не может быть связано обязательствами под каким-либо иным именем, кроме собственного. Если товарищество приняло фирменное наименование, договоры, заключенные на имя одного из индивидуальных участников, не связывают товарищество обязательствами. Товарищество может изменить свое фирменное наименование. Это может быть сделано по соглашению, прямому или подразумеваемому. Если члены товарищества прямо не договорились об изменении имени, но новое имя используется одним или несколькими членами, и остальные члены молчаливо соглашаются с этим изменением, юридически считается, что они согласились с новым именем. Товарищество может использовать два фирменных наименования. Иногда это происходит, когда у фирмы есть филиалы. Одно имя используется для одного филиала, а другое — для второго. В этом случае партнеры несут ответственность по договорам, заключенным под любым из имен.

70. Наименования, применяемые к различным видам партнеров. В зависимости от характера их отношений с товариществом партнеры подразделяются на тайных, молчаливых, показных (остсиенных), номинальных или спящих (дормантных).

Тайный партнер — это лицо, которое скрывает от общественности факт своего участия в товариществе. Это не позволяет ему избежать ответственности в качестве партнера. Он находится в положении нераскрытого принципала. (См. «Нераскрытый принципал» в главе об агентстве.) До тех пор пока тайный партнер скрывает от общественности факт своего участия, его, разумеется, не будут привлекать к суду в качестве участника. Но его ответственность существует вопреки этой тайне, и при ее обнаружении ответственность может быть принудительно осуществлена.

Молчаливый партнер — это лицо, которое не принимает активного участия в управлении бизнесом товарищества. Его имя может быть известно как имя партнера, а может и не быть известно. Он не обязательно является тайным партнером. Он может быть хорошо известен как член товарищества, но если он не принимает активного участия в управлении, его называют молчаливым партнером. Молчаливый партнер несет индивидуальную ответственность по обязательствам товарищества так же, как и любой партнер.

Показной (остсиенный) партнер — это лицо, которое позволяет представлять себя или выдавать себя за партнера, когда на самом деле таковым не является. Он несет ответственность как партнер перед третьими лицами, которые ведут дела с фирмой и перед которыми он был представлен как партнер. Например, А и Б торгуют под наименованием Rodway Co., А совместно с С пытается купить товары у Д. Д знает С, но не знает А и Б. А с согласия С сообщает Д, что С является членом Rodway Co. С несет ответственность в качестве показного партнера. Чаще всего показной партнер позволяет использовать свое имя в качестве части наименования товарищества, когда на самом деле он не является членом товарищества. Если А и Б образуют товарищество и с согласия С используют наименование «A B and C Co.», С несет ответственность по обязательствам товарищества несмотря на то, что во взаимоотношениях с А и Б он партнером не является. Если партнер рекламируется третьим лицам как таковой без его ведома или согласия, он является показным партнером, но не несет ответственности как партнер.

Номинальный партнер — это лицо, которое позволяет использовать свое имя в качестве члена товарищества, не будучи членом товарищества. Обычно ему платят определенную сумму за использование его имени, но он не имеет доли в прибыли. Номинальный партнер несет ответственность перед третьими лицами как партнер, но по отношению к другим партнерам он не обладает правами или обязанностями партнера.

Термин «спящий (дормантный) партнер» иногда используется как синоним тайного партнера. Технически он означает, что партнер является одновременно неизвестным и молчаливым. В нем сочетаются элементы тайного и молчаливого партнера.

Термины «общий партнер» и «специальный партнер» используются повсеместно. Под общим партнером понимается лицо, которое поровну делит прибыль и убытки от сделок товарищества. Термин «специальный партнер» означает, что партнер во взаимоотношениях с другими партнерами не делит прибыль поровну и не несет перед другими партнерами ответственности за равную долю убытков. По отношению к третьим лицам термины «общий» и «специальный» партнеры не имеют значения; например, если А, Б и С вступают в товарищество, причем А и Б каждый вносят по две пятые капитала и каждый получает две пятые прибыли, а С должен внести одну пятую капитала и получать одну пятую прибыли, то А и Б являются общими партнерами, а С — специальным партнером. По отношению к третьим лицам, ведущим дела с товариществом А, Б и С, каждый из них несет индивидуальную ответственность.

71. Соглашения о товариществе во взаимоотношениях между партнерами. Рассматривая вопрос о существовании товарищества, его необходимо оценивать с двух точек зрения. Во-первых, существует ли товарищество во взаимоотношениях между партнерами; во-вторых, существует ли товарищество по отношению к третьим лицам? Товарищество может существовать между самими партнерами. Когда товарищество существует между самими партнерами, не может быть никаких сомнений в его существовании по отношению к третьим лицам.

Во взаимоотношениях между самими партнерами товарищество не может существовать до тех пор, пока не заключен прямой или подразумеваемый договор, посредством которого они взаимно соглашаются или дают согласие на товарищество. Если А и Б соглашаются, устно или письменно, вступить в совместное предприятие товарищества и действительно вступают в такой совместный бизнес, между ними существует товарищество. Если А торгует в одиночку как «The A Co.» и, желая получить кредит от Б, говорит Б, что С является членом «The A Co.», даже если С ратифицирует несанкционированное действие А, заявив Б, что он является членом «The A Co.», это не делает его партнером для А. Однако для Б он является партнером и несет ответственность как таковой. Для А он партнером не является и не имеет права на долю в прибыли. Если намерение сторон сформировать товарищество ясно из их прямого соглашения или из соглашения, вытекающего из их действий или поведения, товарищество, без сомнения, существует между ними. Заключается множество деловых соглашений, посредством которых имущество, навыки или труд объединяются на особых условиях относительно распределения прибыли и убытков, что затрудняет определение того, существует ли товарищество. Для того чтобы соглашение составляло товарищество, необязательно использовать само слово «товарищество». Если у участвующих в нем сторон есть намерение создать товарищество, оно существует независимо от используемого термина. Соглашение о распределении убытков или распределении прибыли в предприятии является некоторым доказательством товарищества само по себе недостаточным для образования товарищества. А и Б могут договориться каждый предоставить свои собственные инструменты при бурении нефтяной скважины, и в случае получения прибыли — разделить прибыль, а в случае понесения убытка — покрыть убыток за счет своих личных средств. Эти факты не свидетельствуют о намерении сформировать товарищество и не делают А и Б партнерами между собой. Если же А и Б вносят по сто долларов ($100,00) каждый в фонд товарищества и объединяют принадлежащие каждому инструменты для формирования фонда товарищества, а также договариваются делить поровну прибыль и убытки, намерение создать товарищество является очевидным, и эти факты делают А и Б партнерами.

72. Товарищество по отношению к третьим лицам. Если товарищество существует во взаимоотношениях между самими партнерами, не возникает никаких вопросов относительно его существования по отношению к третьим лицам, ведущим дела с товариществом как таковым. Сторона не может заявлять о себе миру как о партнере и посредством частного соглашения со своими предполагаемыми партнерами уклоняться от ответственности в качестве партнера. Общепризнано, что тайное соглашение, заключенное между партнерами о том, что один из них не несет ответственности в качестве партнера, если об этом стало известно третьему лицу, ведущему дела с товариществом, освобождает предполагаемого партнера от ответственности перед таким третьим лицом. Например, если А и Б ведут бизнес под наименованием «The A B Co.», и А предоставляет свое имя компании за определенное вознаграждение, Б получает всю прибыль и отвечает по всем долгам. Если С ведет дела с «The A B Co.», не зная о частном договоре между А и Б, А несет индивидуальную ответственность по договору. Однако если С во время ведения дел с «The A B Co.» проинформирован о фактической связи А с компанией, он не может привлечь А к ответственности как партнера.

Если третье лицо предоставляет кредит одному из партнеров, зная, что покупка совершается в интересах товарищества, оно может привлечь к ответственности только ту сторону, которой оно предоставило кредит. Если же оно продает товары одному из партнеров, не зная, что он является партнером фирмы, и фирма получает выгоду от покупки, фирма несет ответственность по долгу.

Товарищество, подобно принципалу в агентстве, несет ответственность за деликты или частные правонарушения отдельных партнеров, совершенные в ходе деятельности товарищества. Если А, участник товарищества «The A B Co.», использует мошенничество при покупке товаров, «The A B Co.» несет ответственность за это мошенничество. Если А, участник компании «The A B Co.», занимающейся газовым оборудованием, небрежно подключает газовую горелку, тем самым вызывая взрыв и причиняя вред С, «The A B Co.» несет ответственность за причиненный вред.

73. Полномочия и имущество товарищества. Товарищество обладает полномочиями вести бизнес под своим фирменным наименованием. Если это не запрещено законом, оно может предъявлять иски и выступать ответчиком под своим фирменным наименованием, независимо от имен отдельных партнеров.

Каждый участник товарищества рассматривается как агент всех остальных участников товарищества с полномочиями связывать товарищество обязательствами по любому договору, заключенному в рамках сферы деятельности бизнеса товарищества. Партнер может совершать сделки индивидуально в вопросах, выходящих за рамки деятельности товарищества. Например, А, Б и С образуют товарищество с целью покупки, продажи и сдачи в аренду недвижимости. А, Б и С уполномочены действовать друг за друга при совершении всех действий, разумно связанных с осуществлением операций с недвижимостью. Если А заказывает бакалейные товары на имя фирмы, его партнеры могут оспорить и аннулировать это обязательство на том основании, что оно не входит в сферу деятельности товарищества. Бакалейщик, продающий А продукты на имя фирмы, не может утверждать, что Б и С уполномочили А покупать продукты. Покупка явно выходит за рамки деятельности с недвижимостью. Если же А покупает дом и земельный участок на имя фирмы и использует их лично, продавец может привлечь товарищество к ответственности за покупную цену. Товарищество уполномочено подписывать векселя (ноты) только тогда, когда это необходимо для осуществления деятельности товарищества. Товарищества могут удерживать право собственности на движимое имущество на имя фирмы. Это не мешает отдельным участникам одновременно владеть имуществом индивидуально. Во взаимоотношениях между самими партнерами фондами товарищества является только то движимое имущество, относительно которого имеется взаимная договоренность о том, что оно принадлежит товариществу. Даже в отношении третьих лиц, ведущих дела с товариществом, решающее значение имеет фактическое соглашение отдельных участников о том, что является, а что не является фондами товарищества, за исключением случаев мошенничества. Товарищество не может заявлять, что оно владеет определенным имуществом или что определенные покупки сделаны для товарищества с целью получения кредита, а затем утверждать, что оно принадлежит отдельному участнику. Имущество, приобретенное на средства товарищества или улучшенное за счет средств товарищества, принадлежит товариществу. Недвижимость, приобретенная на средства товарищества, считается принадлежащей фирме, даже если право собственности оформлено на имя одного из партнеров. Партнер, на имя которого зарегистрировано имущество, называется юридическим собственником, но товарищество является бенефициарным (справедливым) собственником. Кредиторы фирмы могут обратить на него взыскание для оплаты обязательств фирмы.

74. Ответственность лиц, представляемых в качестве партнеров. Если лицо позволяет представлять себя в качестве партнера, оно будет связано обязательствами как партнер в отношении третьих лиц, ведущих дела с товариществом с учетом этого обстоятельства. Не имеет значения тот факт, что лицо, выдаваемое за партнера, фактически партнером не является. Реальные отношения защитят предполагаемого партнера по отношению к другим партнерам, но не по отношению к третьим лицам, которые ведут дела с фирмой, полагаясь на то, что он является партнером. Что именно constituye представление в качестве партнера является вопросом факта, который должен определяться обстоятельствами каждого конкретного случая. Если А без полномочий со стороны Б заявляет С, что Б является его партнером в обувном бизнесе и что они торгуют под наименованием «The A B Co.», а С продает им партию обуви, не проверив, действительно ли Б является партнером, Б не несет ответственности в качестве партнера по данному обязательству. Полномочие представлять лицо в качестве партнера должно исходить от самого представляемого таким образом партнера. Оно может исходить из его согласия или из его небрежности в отношении отрицания этих отношений, когда он узнает, что его рекламируют как партнера. Например, предположим, что А берет взаймы пятьсот долларов ($500,00) у Б и обещает предоставить Б половинную долю в своем бакалейном бизнесе, если Б того пожелает, при условии, что Б будет проводить свои послеобеденные часы за работой в магазине, и Б, не считая себя партнером, позволяет С говорить третьим лицам, что он является партнером. В результате Б не может отрицать ответственность товарищества перед третьими лицами, которые считают его партнером при ведении дел с товариществом.

75. Обязанности и ответственность партнеров друг перед другом. Отношения партнеров друг с другом являются договорными отношениями. Каждый партнер должен выполнять условия договора. Как правило, товарищества требуют посвящения всего времени и внимания каждого партнера бизнесу товарищества. Партнерам не разрешается заниматься каким-либо бизнесом для себя, который будет мешать бизнесу товарищества или отвлекать их время и внимание от бизнеса товарищества. Каждый партнер обязан проявлять такую преданность остальным членам товарищества. Партнер как физическое лицо может совершать сделки с фирмой и может выступать в качестве агента для других при совершении сделок с фирмой, если это происходит с согласия и ведома остальных партнеров. Партнер не может продать свою долю в фирме другому лицу и сделать так, чтобы новый партнер занял его место в качестве члена товарищества без согласия остальных партнеров. В любом случае выбытие одного партнера и замена его другим прекращает старое товарищество и учреждает новое товарищество. Один партнер может уступить или передать свою долю в товариществе, но это прекращает товарищество и дает покупателю право на долю его продавца в средствах товарищества. Это не дает покупателю права участвовать в управлении бизнесом.

Если по условиям соглашения о товариществе товарищество должно существовать в течение определенного периода времени, а один партнер выходит из него или отказывается продолжать участие, он несет ответственность в виде убытков перед остальными партнерами за нарушение договора. Если товарищество организовано без указания какой-либо определенной продолжительности, партнер может выйти из него по своему усмотрению и тем самым прекратить товарищество. Партнеры должны посвящать все свое время и внимание бизнесу, если в соглашении о товариществе не предусмотрено иное. Каждый партнер имеет право на равную долю прибыли. Если один партнер ведет себя недобросовестно по отношению к другому, последний не может предъявить обычный иск по закону о взыскании причитающейся ему суммы или возмещении убытков, а должен подать иск по праву справедливости (в суд справедливости), изложив обстоятельства дела и потребовав проведения расчетов (отчета). После этого суд определит права партнеров. Если товарищество прекращено и партнеры прямо договариваются о том, что определенная сумма задолженности числится за одним партнером перед другим, последний может предъявить первому иск на эту сумму в обычном судебном порядке.

76. Ответственность товарищества перед третьими лицами. Товарищество как таковое несет ответственность по своим договорам перед третьими лицами. Это означает, что обязательство носит характер солидарного обязательства всех партнеров, а не индивидуального обязательства каждого отдельного партнера. Существует индивидуальная ответственность каждого партнера, называемая ответственностью каждого партнера in solido (солидарно). Эта ответственность обсуждается в настоящем разделе под заголовком «Ответственность отдельных участников товарищества». Третье лицо при возбуждении иска против товарищества должно предъявить иск всем партнерам либо подвергнуться риску отклонения иска по возражению ответчика. Все имущество товарищества может быть обременено взысканием в счет погашения обязательств товарищества.

77. Ответственность отдельных участников товарищества по обязательствам товарищества. Хотя иск, предъявленный к одному партнеру по долгу товарищества, может быть отклонен при возражении со стороны ответчика, если такого возражения не последовало и вынесено судебное решение, оно может быть обращено к взысканию на личные активы привлеченного к ответственности партнера. В этом случае в большинстве юрисдикций остальные партнеры освобождаются от ответственности. Если к товариществу предъявлен иск либо под наименованием товарищества, либо на имена всех отдельных партнеров, индивидуальные участники по-прежнему несут ответственность in solido по долгу. Под in solido понимается ответственность всем имуществом (ответственность за все). Если один партнер вынужден уплатить весь долг товарищества или сумму, превышающую его долю, он может пропорционально взыскать излишек своей доли с остальных партнеров.

У участника товарищества могут быть активы товарищества и личные активы. Кредитор товарищества может удовлетворить свое требование за счет активов фирмы или за счет личных активов партнера, за исключением случаев, когда имеются индивидуальные кредиторы. В последнем случае кредиторы товарищества не могут обращать взыскание на личные активы партнеров в ущерб индивидуальным кредиторам. С другой стороны, индивидуальные кредиторы не могут обращать взыскание на долю партнера в активах товарищества в ущерб кредиторам товарищества. Это означает, что в случае несостоятельности либо партнера, либо товарищества кредиторы фирмы должны сначала исчерпать активы фирмы и забрать остаток личных активов после удовлетворения требований индивидуальных кредиторов. Это означает также, что индивидуальные кредиторы должны погашать свои долги за счет личных активов партнера и могут обращать взыскание только на остаток активов фирмы после того, как требования кредиторов фирмы будут удовлетворены. Если активы товарищества вообще отсутствуют и нет платежеспособных партнеров, кредиторы фирмы рассматриваются наравне с индивидуальными кредиторами, а личные активы партнеров распределяются пропорционально (pro rata) между кредиторами товарищества и индивидуальными кредиторами на равных основаниях.

78. Смена состава участников. Существование товарищества зависит от сохранения того же состава участников. Если один партнер выходит из состава, товарищество этим действием прекращается. Если принимается новый участник, товарищество прекращается и создается новое. Партнер не может избежать своей ответственности как партнера путем выхода из товарищества. Своим действием он прекращает товарищество, и против него не могут возникать никакие дальнейшие обязательства, за исключением обязательств перед теми лицами, которые не имели уведомления о его выходе; однако он по-прежнему несет ответственность по старым долгам товарищества. Замененный (новый) партнер не несет ответственности по долгам, возникшим до его вступления в фирму, если он прямо не принимает на себя такие долги. Если он прямо принимает их на себя, это не освобождает выбывающего партнера от ответственности, если на то нет согласия кредиторов товарищества. Если иметь в виду, что смена состава участников прекращает товарищество, и любое существующее после этого товарищество является отдельным и отличным от старого и ведет отсчет с момента выхода уходящего партнера или приема нового партнера, индивидуальная ответственность партнеров определяется легко. Например, если А, Б и С являются партнерами в бизнесе галантерейных товаров, и Б выходит, Б по-прежнему несет личную ответственность по долгам «The A B C Co.». Товарищество прекращается в момент его выхожда. Если А продает свою долю Д, который становится участником с согласия Б и С, А по-прежнему несет ответственность перед кредиторами, которые стали кредиторами до выхода А. Д не несет ответственности по долгам, возникшим до его приема в качестве партнера, если он прямо не выразит на то согласие.

79. Смерть партнера. Смерть партнера прекращает товарищество. Оставшиеся партнеры могут договориться о продолжении товарищества, что равносильно образованию нового товарищества. В случае смерти одного партнера право собственности на имущество товарищества переходит к оставшимся в живых партнерам. Они должны инкассировать активы и могут предъявлять иски по обязательствам фирмы. Как пережившие участники они не могут продолжать бизнес дольше, чем это необходимо для ликвидации дел товарищества. Они должны сначала уплатить все обязательства фирмы и распределить выручку между собой и представителями умершего партнера.

80. Право пережившего участника (сувайворшип). Право пережившего участника — это термин, применяемый к отношениям с товариществом оставшихся партнеров после ликвидации (прекращения). Партнеры, остающиеся после прекращения, известны как пережившие участники (сурвайворы). Право собственности на имущество товарищества переходит к пережившим участникам, и они должны инкассировать активы, уплатить обязательства и распределить выручку между собой и представителями других партнеров. В некоторых штатах законом разрешено пережившим участникам приобретать активы фирмы по справедливой оценке. Пережившие участники имеют право удерживать владение имуществом товарищества и совершать действия, необходимые для ликвидации дел товарищества. Им не разрешается распределять какие-либо активы фирмы между собой до тех пор, пока не будут уплачены все долги фирмы. Если А, Б и С являются партнерами в бакалейном бизнесе, и С умирает, право собственности на имущество переходит к А и Б, которые имеют полномочия предъявлять иски по причитающимся долгам и могут выступать ответчиками по долгам, причитающимся с фирмы. Они имеют право выписывать чеки по чековому счету фирмы, но не имеют права принимать на себя дальнейшие обязательства. В отсутствие специального закона они не имеют права приобретать бизнес для себя, и если они решают продолжить его, они делают это на свой собственный индивидуальный риск и должны отчитываться за всю полученную прибыль.

81. Прекращение товариществ. Товарищество может быть прекращено вследствие истечения срока. Если товарищество заключено на основании прямого соглашения о том, что оно должно существовать определенный промежуток времени, истечение оговоренного периода ведет к прекращению. Товарищество может быть прекращено по взаимному соглашению партнеров. Товарищество также может быть прекращено в результате любой смены состава участников, будь то выход участника, прием нового участника или смерть участника. Банкротство участника или банкротство самого товарищества ведет к прекращению. Если одна сторона нарушает свои обязанности в качестве партнера или если по какой-либо причине товарищество прекращается в результате решения суда, происходит прекращение.

82. Уведомление о прекращении. Лица, ведущие дела с товариществом через одного из партнеров или через уполномоченного агента, имеют право предполагать, что товарищество продолжит свое существование. Если товарищество прекращается по истечении срока, по взаимному соглашению либо вследствие выхода или вступления другого партнера, необходимо направить уведомление о таком изменении в целях защиты членов бывшего товарищества от договоров третьих лиц, заключенных после прекращения. Деловые люди, которые ранее имели деловые отношения с товариществом, должны получить персональное (фактическое) уведомление. Такие уведомления могут быть отправлены по почте, переданы устно или письменно. Публичное объявление в газете достаточна для защиты бывших партнеров от договоров, впоследствии заключенных лицами, которые ранее не имели дел с фирмой. В случае прекращения товарищества в силу закона, например вследствие смерти участника, банкротства или решения суда, никакого уведомления не требуется. Действие, вызывающее прекращение, считается уведомлением для каждого.

83. Распределение активов фирмы и индивидуальных активов после прекращения. Как правило, кредиторы фирмы имеют право на активы фирмы. Остаток достается индивидуальным партнерам. Индивидуальные кредиторы имеют право на индивидуальные активы. Остаток достается кредиторам фирмы. Однако если товарищество является несостоятельным как фирма и нет ни одного живого платежеспособного партнера, при распределении активов фирмы кредиторы фирмы приравниваются к индивидуальным кредиторам. Недвижимость фирмы может быть обременена взысканием со стороны кредиторов фирмы для оплаты их требований. После удовлетворения требований кредиторов фирмы недвижимость фирмы рассматривается как недвижимость отдельных участников и переходит по наследству к наследникам партнеров, а не переходит как движимое имущество к их личным представителям.

84. Товарищество с ограниченной ответственностью (лимитед). Большинство штатов разрешают законом создавать товарищества с ограниченной ответственностью. В целом товарищество с ограниченной ответственностью отличается от обычного товарищества тем, что некоторые из его участников, называемые специальными партнерами, не несут личной ответственности по обязательствам товарищества. Законы различных штатов несколько отличаются в отношении целей, для которых может быть создано товарищество с ограниченной ответственностью. Однако в целом товарищество с ограниченной ответственностью может быть создано для ведения любого бизнеса, за исключением банковской и страховой деятельности. В товариществе с ограниченной ответственностью должен быть по крайней мере один общий партнер, который несет индивидуальную ответственность по обязательствам товарищества. Специальные партнеры вносят определенные фиксированные суммы, которые должны быть уплачены до начала деятельности товарищества и за пределы которых специальные партнеры не несут ответственности. Как правило, специальным партнерам не разрешается управлять бизнесом. От товарищества с ограниченной ответственностью обычно требуется подача публичному должностному лицу свидетельства (сертификата), отражающего его состав, цель создания, количество долей, принадлежащих специальным партнерам, активы, общий капитал и имена общих партнеров. Цель товарищества с ограниченной ответственностью состоит в том, чтобы дать возможность лицам инвестировать определенную сумму капитала в предприятие без личной ответственности сверх фактически инвестированной суммы. Товарищества с ограниченной ответственностью в настоящее время в значительной степени вытеснены корпорациями.

85. Форма соглашения о товариществе.

Учредительный договор (статьи соглашения), заключенный в Чикаго, шт. Иллинойс, в ... день ... 1909 года, между А, именуемым далее первой стороной, и Б, именуемым далее второй стороной, оба из Чикаго, шт. Иллинойс. Свидетельствует о нижеследующем:

1. Said parties agree to enter into a partnership for the purpose of engaging in and carrying on a general hardware business in the city of Chicago under the name of Cook County Hardware Co.

2. The first party agrees to furnish his stock of goods, now located at his present hardware store in Chicago, and said second party agrees to contribute $5,000.00 in cash immediately upon the signing of the agreement, said stock of goods, and said $5,000.00, to constitute the joint capital of the partnership.

3. Said parties agree to devote their entire time and attention to the interests of the partnership business.

4. Said parties agree to share equally the losses and expenses of said partnership, and at the expiration of each month, to divide equally the net profits reserving a fund sufficient to keep the original capital intact.

5. Said parties agree that the partnership shall continue as long as the partners shall mutually so desire. In the event of either party's desiring to withdraw, said parties agree that each shall choose one arbitrator, the two thus chosen to select a third, who shall appraise the assets of the firm, and divide them into parts, which division shall be accepted as final by the parties hereto. And each party agrees to accept the portion allotted to him by said arbitrators.

In witness whereof, the parties hereto have set their hands the day and year above written.

Подписано

А....................... Б.......................

Подписано в присутствии С....................... Д.......................

КОРПОРАЦИИ

86. Сущность корпорации. Корпорация определяется как «объединение множества физических лиц в единый орган под определенным наименованием, обладающий бессрочной преемственностью в искусственной форме и наделенный в силу правовой политики способностью действовать в ряде аспектов как отдельное физическое лицо». Другими словами, корпорация — это название, применяемое к ассоциации лиц, уполномоченных законом создавать путем взаимных взносов общий фонд для целей ведения бизнеса без возложения на отдельных участников личной ответственности по долгам ассоциации сверх определенной суммы. Цель состоит в том, чтобы позволить лицам получить преимущества крупных объединений капитала без вовлечения, сверх определенных пределов, частного имущества составляющих ее лиц. Корпорация является искусственным лицом, имеющим существование во многих отношениях отдельное и обособленное от составляющих ее участников. Хотя она может вести бизнес только посредством агентов, создаваемые обязательства являются обязательствами искусственного лица — корпорации. Общий фонд или капитал корпорации является единственным имуществом, на которое может быть обращено взыскание в уплату долгов. Личное имущество участников не является имуществом корпорации.

ПАТЕНТНОЕ ВЕДОМСТВО СОЕДИНЕННЫХ ШТАТОВ, Г. ВАШИНГТОН, ОКРУГ КОЛУМБИЯ

87. Отличия корпораций от товариществ. Товарищество может быть создано по взаимному согласию сторон, желающих вступить в это совместное предприятие. Единственное ограничение заключается в том, что предприятие должно преследовать законную цель. Лицо может сформировать товарищество для ведения любого вида бизнеса, который оно может вести в качестве индивидуального лица. Корпорация, с другой стороны, должна получить разрешение от государства на ведение бизнеса. Это разрешение называется ее франшизой. Корпорации не могут создаваться для любых целей. То есть лицам разрешено заниматься теми сферами бизнеса, которые закрыты для корпораций. Корпорация — это искусственное лицо, рассматриваемое в праве как отличное от составляющих его физических лиц. Товарищество не отличается от составляющих его лиц, и отдельные участники несут личную ответственность по долгам товарищества. Корпорация обладает непрерывным существованием; она продолжает жить независимо от смерти некоторых из ее участников или независимо от смены состава участников. Товарищество прекращает свое существование со смертью участника или при смене состава участников. Участники корпорации не имеют права как таковые действовать в качестве агентов корпорации в целях ведения бизнеса. Агенты корпорации назначаются в порядке, предписанном законом, и в соответствии с правилами корпорации. В товариществе каждый участник является признанным и уполномоченным агентом товарищества. Каждый участник может связывать товарищество обязательствами по любому договору, заключенному в рамках сферы деятельности бизнеса товарищества. Например, если А и Б образуют товарищество с целью продажи недвижимости, любой из них, А или Б, на основании соглашения о товариществе уполномочен продавать недвижимость от имени фирмы. Если А, Б, С, Д и Е являются акционерами в компании «X Co.», ни А, Б, С, Д, ни Е не имеют права в силу того, что они являются акционерами, заключать договоры от имени корпорации. Акционеры должны избрать совет директоров, который, в свою очередь, избирает должностных лиц и назначает агентов, уполномоченных вести дела корпорации.

88. Полномочия корпорации. Корпорациям не разрешается как таковым вести бизнес любого рода. Корпорация — это искусственное существо, созданное законом. Она может существовать только для тех целей, которые перечислены законом. Корпорации как таковые обладают общепризнанными или отличительными полномочиями или характеристиками. Обычные полномочия корпорации заключаются в следующем:

First— The power of perpetual succession.

Second— The right to sue and be sued, and to receive and grant in their corporate name.

Third— The right to purchase and hold real estate and personal property.

Fourth— The right to have a common seal.

Fifth— The right to make by-laws.

Давно было решено, что франшиза, предоставленная правительством корпорации, не может быть отменена или изменена правительством, если такая оговорка не сделана правительством в момент предоставления франшизы. В настоящее время такие оговорки делаются при предоставлении большинства франшиз посредством либо прямой оговорки в самой франшизе, либо общих положений закона, либо конституционных ограничений.

89. Создание корпораций. Корпорация не может быть организована исключительно по соглашению участников. Она должна получить разрешение государства, штата или национального правительства на осуществление деятельности в качестве корпорации, прежде чем она сможет на законных основаниях осуществлять любые корпоративные права.

Первоначально право стать корпорацией предоставлялось по прямому разрешению короля. Франшиза или предоставленное право назывались корпоративным уставом (чартером). В этой стране уставы первоначально предоставлялись специальными законодательными актами. Хотя Конституция США прямо не предусматривает создание национальных корпораций, считается, что Конгресс имеет право создавать их в целях реализации прямых функций правительства, прямо предоставленных Конституцией США. Например, Конституция прямо наделяет Конгресс США правом чеканить монету и регулировать ее стоимость, а также вводить и собирать налоги. Ему не предоставлено прямого права организовывать национальные банки, но в соответствии с положениями, наделяющими его правом принимать законы для приведения в исполнение всех прямо предоставленных полномочий, считается, что он обладает правом предусматривать организацию национальных банков.

Большинство корпораций организуется в соответствии с законами штатов. Первоначально уставы предоставлялись специальными актами легислатур штатов. Было решено, что эти уставы являются договорами между штатом и корпорацией, которые не могут быть изменены или отменены по желанию легислатуры. В настоящее время в большинстве штатов имеются общие разрешительные законы, в соответствии с которыми могут организовываться корпорации. Эти законы обычно сохраняют за штатом право отменять или изменять устав по воле легислатуры. Во многих штатах имеются конституционные положения, ограничивающие полномочия легислатуры предоставлять бессрочные (неотзываемые) уставы. Законы различных штатов несколько различаются в отношении требований, предъявляемых к лицам, желающим организовать корпорацию, но основные требования схожи. В целом требования законов штатов к организации корпорации заключаются в следующем. Лица, желающие организовать корпорацию, в количестве не менее трех (в некоторых штатах требуется больше), большинство из которых являются гражданами штата, должны подписать документ, называемый учредительным договором (статьями корпорации), который содержит наименование предполагаемой корпорации, место ее нахождения, цель, для которой она создается, место ведения ее основного бизнеса, размер ее акционерного капитала и количество акций, на которые он должен быть разделен. Учредительный документ направляется назначенному должностному лицу штата, как правило, секретарю штата. После подачи учредительного документа надлежащим должностным лицам штата учредители могут открыть книги компании для подписки на акции. Время и место открытия книг объявляются, как правило, путем тридцатидневной публикации рекламы в газете. Часть акций, обычно десять процентов, должна быть оплачена в момент подписки. Когда необходимая часть разрешенного акционерного капитала подписок собрана, путем публикации уведомления акционеры могут собраться и избрать совет директоров. Совет обычно состоит из пяти-пятнадцати директоров. Директора обязаны принести присягу при вступлении в должность. Некоторые из правил управления корпорацией, обычно называемые уставом (регламентом) или правилами, принимаются акционерами. Некоторые правила могут приниматься советом директоров. Совет директоров может избирать должностных лиц, предусмотренных правилами, и затем приступать к ведению бизнеса корпорации. Могут организовываться некоммерческие корпорации. Такие корпорации организуются так же, как и коммерческие корпорации, за исключением того, что в них нет акционерного капитала, а директора обычно называются попечителями. Церковные и братские организации являются обычными примерами некоммерческих корпораций.

90. Наименования корпораций. Корпорация по необходимости должна иметь наименование, под которым она может обозначаться и под которым она может вести бизнес. Законы различных штатов обычно предусматривают, что учредители должны указать наименование, которое корпорация должна использовать. Одной корпорации не разрешается использовать наименование, уже присвоенное другой корпорацией. Корпорация не имеет права использовать иное наименование, кроме того, которое дано ей ее уставом. Корпорация может посредством судебного запрета (иньюнкции) помешать другой организации использовать наименование, которое пересекается с ее корпоративным наименованием. Это подчинено тем ограничениям, что корпорации не разрешается присваивать наименование, описывающее предмет или место. Например, складская компания была зарегистрирована под наименованием «The Fireproof Storage Co.» Физическое лицо, имеющее огнестойкое здание, приняло коммерческое наименование «The Allen Fireproof Storage Co.» Первой компании не было разрешено запретить последней использовать слово «Fireproof» в названии своей компании, поскольку слово «fireproof» является описательным для вида здания, используемого в бизнесе, и не может быть присвоено какой-либо одной компанией или лицом. Штаты обычно предусматривают в законодательном порядке средство, с помощью которого корпорация может изменить свое наименование.

91. Виды корпораций. Корпорации обычно классифицируются как публичные и частные. Публичные корпорации включают те корпорации, которые организованы с целью осуществления публичных функций и выполнения государственных задач. Обычным примером является инкорпорированный город или деревня.

Частная корпорация — это корпорация, организованная для личной выгоды ее участников. Частные корпорации являются либо коммерческими корпорациями (для извлечения прибыли), либо некоммерческими корпорациями. Коммерческие корпорации имеют акционерный капитал и организуются для финансовой выгоды участников. Примерами служат обычные торговые или производственные корпорации. Некоммерческие корпорации не имеют акционерного капитала и организуются в благотворительных или социальных целях. Обычными примерами являются клубы, учебные заведения и церкви.

Корпорации, организованные для частной выгоды и обслуживающие какие-либо общественные цели, иногда классифицируются как квазипубличные корпорации. Обычными примерами этого класса являются экспресс-компании, а также телеграфные и железнодорожные компании. Эти компании являются строго частными корпорациями.

92. Когда начинается существование корпорации. Штаты обычно предусматривают в законах порядок организации корпораций. В настоящее время корпорации редко создаются по специальному разрешению легислатур. Большинство штатов посредством конституционных положений ограничивают полномочия легислатур создавать корпорации специальным актом. Лица, желающие организовать корпорацию, должны соблюдать общие законы, регулирующие их создание. Как отмечалось в разделе о создании корпораций, для завершения организации корпорации необходимо предпринять несколько шагов. Часто возникает вопрос о том, когда начинается юридическое существование корпорации. Довольно общепринято мнение, что юридическое существование корпорации исчисляется с момента подачи документов корпорации в назначенное ведомство штата. После этого времени корпорация не может отрицать свое юридическое существование. Третьи лица, ведущие дела с корпорацией, также не могут отрицать юридическое существование корпорации. Если корпорация не выполняет оставшиеся законные положения, касающиеся завершения создания корпорации, штат через своих должностных лиц может аннулировать право корпорации продолжать деятельность в качестве корпорации. Корпорация не имеет права вести бизнес до тех пор, пока ее организация не завершена. Она может иметь юридическое существование до этого момента.