«Энциклопедия коммерции, бухгалтерского учета и делопроизводства. Том 3: Коммерческое право»

93. Эстоппель в отношении отрицания существования корпорации. Ассоциация лиц, притворяющихся, по неведению или иным образом, корпорацией, не выполнившая юридических требований для создания корпорации, не допускается к отрицанию своего корпоративного существования в целях избежания своих обязательств. Такая ассоциация несет ответственность в качестве корпорации по своим обязательствам, и если имущество корпорации отсутствует, члены ассоциации несут личную ответственность.

С другой стороны, лица, ведущие дела с ассоциацией лиц, которая заявляет либо по названию, либо путем прямого утверждения, что она является корпорацией, не могут уклоняться от своей ответственности перед ассоциацией на том основании, что корпорация не была юридически организована.

Во взаимоотношениях между корпорацией и штатом, который единственный может наделить ее правом существовать в качестве корпорации, не существует действительной корпорации до тех пор, пока не выполнены все требования закона. Штат через своих надлежащих должностных лиц может отказать в корпоративных правах любой ассоциации лиц, которые не полностью выполнили законы, регулирующие создание корпораций. Для создания корпорации в силу эстоппеля необходимо существование организации, выступающей в качестве корпорации. Если А торгует под собственным именем, лицо, ведущее с ним дела, не может утверждать, что А является корпорацией в силу эстоппеля. Но если А торгует как «The Cook County Lumber Co.», заключает договор с Б от имени The Cook County Lumber Co. и подписывает свое имя как президент компании, он не может отрицать ее корпоративное существование. Если Б покупает материалы у The Cook County Lumber Co., он не может отказаться платить за них на том основании, что The Cook County Lumber Co. не является компанией, законно инкорпорированной.

94. Устав корпорации — договор. Изначально в этой стране право на существование в качестве корпорации предоставлялось специальным актом законодательного органа. Вскоре было решено, что этот грант законодательного органа не может быть отменен или изменен последующим актом законодательного органа. Он рассматривался как договор. В силу того, что уставы корпораций являются договорами, дающими корпорациям право на непрерывное существование на условиях первоначального предоставления, во многих штатах теперь действуют конституционные положения, ограничивающие право законодательных органов предоставлять безвозвратные уставы. В тех штатах, где нет таких конституционных ограничений, в статутах содержится положение, разрешающее создание корпораций и предусматривающее, что все уставы или привилегии корпораций могут быть отменены или изменены по воле законодательного органа. В настоящее время в большинстве, если не во всех штатах, корпорация не может получить безотзывный устав. Их уставы предоставляются с оговоркой или на условиях того, что их условия могут быть изменены или отменены в любое время.

95. Фактические корпорации. В связи с корпорациями часто используются термины де-факто и де-юре. Под корпорацией де-юре понимается корпорация, имеющая абсолютно законное существование; корпорация, которая соблюла все законы, касающиеся ее создания; корпорация, право которой на существование в качестве корпорации не может быть оспорено государством, по законам которого она была создана, на том основании, что она не выполнила все законы, касающиеся ее создания. Под корпорацией де-факто понимается корпорация, которая выполняла некоторые функции корпорации без соблюдения всех юридических требований, касающихся ее инкорпорации. Для признания корпорации таковой де-факто обычно признается необходимым наличие законов, в соответствии с которыми предполагаемая корпорация могла быть законно организована, за которыми последовала какая-то попытка организоваться в соответствии с этими законами и использование корпоративных функций. Во взаимоотношениях между корпорацией и государством государство может запретить корпорации осуществлять корпоративные функции. Во взаимоотношениях между корпорацией и третьими лицами, имеющими с ней дело как с таковой, в отсутствие мошенничества корпоративное существование корпорации де-факто не может быть оспорено.

96. Промоутеры. Лица, берущие на себя организацию корпораций, называются промоутерами. Промоутер корпорации не обязательно должен быть одним из инкорпораторов, но он является активным лицом, которое руководит предприятием. Именно он привлекает капитал, побуждает лиц подписаться на требуемое количество акций, собирает стороны, желающие или побужденные организовать корпорацию. Короче говоря, именно он руководит организацией и началом деятельности корпорации. Зачастую до того, как корпорация обретает юридическое существование, необходимо проделать большую работу, заключить множество договоров и понести обязательства. Какая именно связь существует у промоутера с корпорацией, может ли он связать будущую корпорацию обязательствами или сделать ее ответственной за свои действия по необходимости или путем принятия, — часто является сложным вопросом. Следует помнить, что до того, как корпорация обретает юридическое существование, она не может принимать на себя никаких обязательств в качестве корпорации. До начала юридического существования корпорации у нее не может быть уполномоченных агентов. Если А, зная, где расположены ценные неразведанные каменные карьеры, получает опционы на земли, привлекает состоятельных лиц пообещать взять акции в будущей организации, выполняет всю предварительную работу по созданию корпорации, организованной с целью приобретения и эксплуатации указанных земель, и несет в связи с этим долги от имени предполагаемой компании, корпорация после своего завершения не может быть принуждена к оплате таких обязательств. Она их не принимала на себя. У нее не было полномочий принимать их на себя, поскольку ее юридическое существование началось лишь впоследствии. Обязательство принадлежит промоутеру или тем лицам, если таковые имеются, которые уполномочили его нести эти долги. Если же, возвращаясь к предыдущему примеру, «The Cuyahoga Stone Co.» организуется А для разработки и эксплуатации таких каменных земель, и после завершения организации при полном осведомлении об обязательствах А она как корпорация соглашается оплатить указанные обязательства и приобрести опционы А на земли за определенную сумму, то эти обязательства теперь становятся обязательствами корпорации. К корпорации может быть предъявлен иск по ним, и ее имущество может быть обращено взыскание. Это называется принятием обязательства промоутера корпорацией.

Корпорация несет ответственность по своим как явно выраженным, так и подразумеваемым договорам, и если она принимает ценные услуги промоутера после того, как становится корпорацией, она несет ответственность по подразумеваемому договору об их оплате. Услуги, оказанные промоутером будущей корпорации, не делают корпорацию ответственной за них, если они не были приняты корпорацией после начала ее юридического существования. В штатах обычно законодательно определяется время начала существования корпорации. Эти законы несколько различаются, но в целом предусматривают, что существование корпорации начинается, когда надлежащие учредительные документы поданы госсекретарю.

97. Реорганизация корпораций. Право на существование в качестве корпорации является особым привилегированным правом, которое не может быть продано или передано другому лицу. Любое имущество, приобретенное корпорацией, может быть заложено, продано или передано по воле корпорации. Однако право на существование в качестве корпорации является специальной привилегией, предоставляемой штатом, и не может быть передано. Любое объединение лиц, желающее осуществлять права и привилегии корпорации, должно получить такие права от штата. Они не могут купить такое право у существующей корпорации. Многие штаты предусматривают в законодательном порядке организацию корпорации лицами, приобретающими имущество корпораций общественного пользования на торгах по продаже в порядке обращения взыскания (foreclosure). Распространенным примером является обращение взыскания на ипотеку железной дороги. Законы некоторых штатов предусматривают, что покупатели такого имущества на торгах по обращению взыскания могут и должны организовать корпорацию, которая будет выполнять цели первоначальной корпорации.

Когда корпорация организуется и приобретает активы прежней корпорации, новая корпорация не несет ответственности по обязательствам старой. Иногда новая корпорация принимает на себя активы старой корпорации и прямо берет на себя обязательства старой. В этом случае новая корпорация отвечает по долгам своего предшественника. Если новая корпорация при покупке активов старой использует нечестные или мошеннические методы, передача будет отменена по иску кредиторов старой корпорации, либо новая корпорация будет признана ответственной по долгам старой корпорации. При осуществлении схем реорганизации передача активов должна быть честной и добросовестной (bonâ fide), иначе продажа либо будет признана недействительной как мошенническая, либо новая организация будет считаться продолжением старой и отвечать по ее долгам.

98. Консолидация корпораций. Право на существование в качестве корпорации не влечет за собой права объединяться или консолидироваться с другими корпорациями. Когда две или более корпорации объединяются или консолидируются, образующаяся корпорация отлична от объединяющихся корпораций. Право на консолидацию, подобно праву на существование в качестве корпорации, является специальной привилегией, предоставляемой штатом. Для осуществления законной консолидации необходимо получить согласие штата. Большинство штатов предусматривают в законодательном порядке консолидацию определенных корпораций при определенных предписанных условиях. Прежде чем может быть осуществлена законная консолидация, должны быть выполнены положения этих законов. Некоторые штаты требуют уплаты налога на консолидацию. Другие требуют, чтобы параллельные и конкурирующие железные дороги не могли консолидироваться.

Если устав корпорации не разрешает консолидацию без согласия всех акционеров и если акционеры посредством действительной резолюции не предоставили директорам право на консолидацию, консолидация не может быть осуществлена вопреки возражениям любого акционера. Попытка консолидации при таких обстоятельствах может быть запрещена судом по иску несогласного акционера, либо если консолидация совершена вопреки его возражениям, образующаяся консолидированная компания несет перед ним ответственность в виде возмещения убытков.

Когда консолидация была юридически оформлена, консолидированная компания несет ответственность по долгам и имеет право на активы составляющих ее корпораций.

99. Собрания и выборы корпораций. Корпорация ведет свои дела через совет управляющих. Акционеры или члены корпорации не ведут дела корпорации напрямую, а через руководящий совет. В случае корпорации, имеющей акционерный капитал, этот руководящий совет называется советом директоров. Если корпорация не имеет акционерного капитала, например, церковь или благотворительная организация, руководящий совет называется советом попечителей. Устав или закон, на основании которого создаются корпорации, обычно предусматривает проведение ежегодных собраний для выборов должностных лиц. Если у корпорации нет фиксированного места проведения собрания, каждому акционеру должно быть направлено уведомление о месте такого собрания. Корпорация не имеет права проводить свои собрания за пределами штата своего образования. Она может нанимать агентов для представления корпорации за пределами штата ее создания, но свои корпоративные собрания она должна проводить внутри штата. Если время проведения выборов должностных лиц установлено законом, правилами или подзаконными актами корпорации, собрание должно быть проведено в это время. Если по какой-либо причине корпоративные выборы не могут быть или не проводятся в назначенное время, старые директора продолжают исполнять обязанности до тех пор, пока новый совет не будет избран в установленном порядке.

100. Голосование на корпоративных собраниях, кворум и доверенность. Каждый акционер или владелец акций корпорации имеет право голоса на корпоративном собрании по выборам должностных лиц. Обычно голосование осуществляется по акциям. Каждый акционер имеет право на один голос за каждую принадлежащую ему акцию. Некоторые штаты законодательно ограничивают право отдельного акционера определенным количеством голосов. Когда такое ограничение установлено, оно обычно ограничивает акционеров одним голосом независимо от количества принадлежащих им акций. Такое ограничение, где оно встречается, служит для защиты мелких акционеров. Корпорации ведут книги, в которых записываются имена акционеров. Только лица, чьи имена указаны в книге корпорации как акционеры, имеют право голоса.

Некоторые штаты законодательно предусматривают так называемое кумулятивное голосование. Вместо того чтобы подавать за каждого директора количество голосов по числу принадлежащих ему акций, при кумулятивном голосовании акционер имеет право подать за одного директора количество принадлежащих ему акций, умноженное на число избираемых директоров. Это иногда называют голосованием списком. Например, предстоит избрать трех директоров, а акционер владеет десятью акциями. Он может иметь десять голосов за каждого директора или тридцать голосов за одного директора. Это сделано для защиты мелкого акционера.

Под кворумом понимается количество голосов, необходимое для признания выборов состоявшимися. Иногда кворум определяется на основе большинства присутствующих акционеров. При отсутствии закона или корпоративных правил об ином применяется это правило. Законы некоторых штатов предусматривают, что кворум составляет две трети большинства голосов акций корпорации.

Большинство штатов предусматривают в законодательном порядке голосование по доверенности. Это дает одному акционеру право предоставить другому письменное полномочие голосовать своими акциями на корпоративном собрании. Это право не существует при отсутствии закона. Доверенность может быть отменена по воле предоставившего ее акционера.

101. Акционеры корпорации. Членство в корпорации складывается из держателей акций или акционеров. Корпорация, преследующая извлечение прибыли, уполномочена своим уставом иметь определенный размер акционерного капитала, либо капитализация представляет собой общую сумму акций, разрешенных к выпуску. Устав обычно требует, чтобы определенный процент подписанных акций был оплачен до того, как корпорация получит право избирать директоров. Устав обычно предусматривает, что до выборов директоров должно быть подписано не менее десяти процентов капитала и оплачено не менее десяти процентов подписанной суммы. Акционер несет ответственность перед корпорацией по своей подписке и, при отсутствии какой-либо дополнительной ответственности, установленной уставом, не несет ответственности по долгам корпорации ни в каком дополнительном размере. Раньше в некоторых штатах законодательно предусматривалась двойная ответственность акционеров. В случае неплатежеспособности корпорации с акционеров могли потребовать взнос в размере, равном их подписке, в дополнение к полной оплате их подписки. Двойная ответственность акционеров была отменена в большинстве штатов. В настоящее время акционер может быть принужден к уплате полной суммы своей подписки на акции, и не более того.

Акционеры национальных банков, корпораций, созданных по законам Соединенных Штатов, несут ответственность в двойном размере от суммы своих акций. Акционерами считаются те лица, которые указаны в качестве таковых в книгах компании. Лицо может стать акционером путем покупки акций у корпорации или путем их покупки у другого акционера. Любое лицо, обладающее дееспособностью заключать договоры, может стать акционером.

102. Сертификат акций. Письменные сертификаты обычно выдаются акционерам корпорациями в качестве подтверждения членства. Эти сертификаты делаются передаваемыми, чтобы акционер мог индоссировать их и сделать подлежащими оплате покупателю. При таком индоссаменте покупатель имеет право на перерегистрацию акций в книгах компании, подтверждающую, что он является акционером компании. Сертификат акций сам по себе не составляет права собственности. Он является лишь доказательством права собственности. Лицо может быть акционером корпорации путем оформления действительной подписки и ее оплаты, независимо от получения сертификата акций. Ниже приведена распространенная форма сертификата акций:

The Consolidated Tack Co.

Cleveland, Ohio.

Incorporated under the laws of the state of Ohio.

No. 99 No. of shares -15-

Capital stock $1,000,000.00

This certifies that John Smith is the owner of fifteen shares of $100 each of the capital stock of The Consolidated Tack Co., transferable only on the books of the company, in person or by attorney, upon surrender of this certificate properly indorsed. In witness whereof said corporation has caused this certificate to be signed by its duly authorized officers, and to be sealed with the seal of the corporation.

At Cleveland, Ohio, this 1st day of October, A. D. 1909.

Jack Brown, Tom Jenkins,

Treasurer. President.

Corporate

Seal.

Бланк для передачи на обратной стороне сертификата.

Получив ценность в............. настоящим продаю, уступаю и передаю.............,............ акций акционерного капитала, представленных настоящим сертификатом, и настоящим безотзывно назначаю.............. для перевода указанных акций в книгах корпорации, указанной в настоящем документе. Дата................190 г.

_______________________

В присутствии ___________________

103. Директора корпорации. Управляющими должностными лицами корпорации являются директора. Они являются представителями, избранными акционерами или членами корпорации для ведения дел корпорации. Хотя при отсутствии законодательных предписаний директор не обязательно должен быть акционером, практически все штаты требуют, чтобы директора были акционерами.

Директора уполномочены действовать в качестве агентов корпорации при управлении делами корпорации. Их полномочия ограничены не только уставом корпорации, но также правилами и подзаконными актами корпорации. Директора корпорации не уполномочены в силу своей должности распоряжаться всеми активами корпорации, равно как они не могут передавать свое право действовать в качестве директоров другим лицам. Они имеют право покупать имущество, продавать и закладывать активы корпорации в пределах, предписанных уставом, правилами и подзаконными актами корпорации.

Директора корпорации должны действовать как совет. Им не разрешается действовать через доверенных лиц. Большинство от общего числа директоров составляет кворум для ведения дел. Они могут нанимать агентов для заключения и исполнения договоров и выполнения исполнительных действий корпорации, но не могут делегировать свои дискреционные полномочия в качестве директоров. Если иное не предусмотрено законом, директора должны проводить свои собрания в пределах штата, по законам которого создана корпорация. Уведомление о собрании с указанием места, времени и цели должно быть направлено всем директорам до того, как может быть проведено законное собрание. Директора, подобно агентам, не могут действовать в собственных личных интересах, если они противоречат интересам их корпорации. Директора, получающие частную выгоду в ущерб корпорации, несут ответственность по иску о возмещении убытков за такие действия перед корпорацией. Общепризнано, что директор может заключать договоры со своей корпорацией, если не используется мошенничество и если кворум директоров без его участия дает согласие. Директора несут ответственность перед корпорацией за свою нечестность или небрежность.

104. Подзаконные акты, правила и положения корпорации. Подзаконные акты корпорации представляют собой правила и положения, которыми руководствуется корпорация. Иногда проводится различие между термином «подзаконный акт» и термином «положение». Например, законы некоторых штатов предусматривают, что акционеры могут принимать положения для управления корпорацией, касающиеся времени, места и порядка проведения корпоративных собраний, количества акционеров, составляющих кворум, времени и порядка выборов директоров, обязанностей и вознаграждения должностных лиц, а также квалификации должностных лиц; в то время как директора имеют право принимать подзаконные акты, касающиеся управления корпорацией, не противоречащие уставу корпорации и положениям. Это различие между положениями и подзаконными актами, по-видимому, не признается повсеместно. Все управление корпорацией обычно охватывается термином «подзаконные акты». Если устав не предусматривает иного, подзаконные акты должны приниматься акционерами, а не советом директоров.

Резолюция не является подзаконным актом. Под резолюцией понимается зафиксированное и законно принятое решение корпорации совершить какое-то конкретное действие или хозяйственную операцию. Голосование совета директоров о подаче определенных заявок на определенные договоры является примером резолюции. Подзаконные акты не должны противоречить уставу корпорации или общему закону. Предполагается, что третьи лица не обязаны их знать, но если третьи лица, имеющие дело с корпорацией, фактически осведомлены о них, они связаны уведомлением об их положениях.

105. Акционерный капитал корпораций. Капитализация корпорации представляет собой совокупную сумму акций, выпуск которых разрешен ее уставом. Если корпорация уполномочена выпустить сто тысяч долларов (100 000,00 долл.) акций, считается, что ее капитализация составляет сто тысяч долларов (100 000,00 долл.). Это не означает, что корпорация имеет имущество стоимостью сто тысяч долларов (100 000,00 долл.). Корпорация обычно уполномочена избирать директоров после того, как подписана одна десятая ее акций и после того, как оплачена одна десятая подписанной суммы. Таким образом, корпорация с капитализацией в сто тысяч долларов (100 000,00 долл.) может избирать директоров и начинать бизнес, имея фактически оплаченную сумму всего в одну тысячу долларов (1 000,00 долл.). Термин «акционерный капитал корпорации» используется в самых разных значениях. Он обычно используется для обозначения капитализации. Иногда он используется для обозначения фактически подписанной суммы. Строго говоря, он, вероятно, означает деньги, фактически внесенные по подписке. Активы корпорации могут значительно превышать ее капитализацию или быть намного ниже ее капитализации. Она может иметь имущество стоимостью пятьсот тысяч долларов (500 000,00 долл.) и иметь капитализацию в сто тысяч долларов (100 000,00 долл.) более или менее, либо иметь капитализацию в сто тысяч долларов (100 000,00 долл.) и не иметь активов.

106. Оплата акций. Можно сформулировать общее правило: корпорация не имеет полномочий распоряжаться своими акциями по цене ниже номинальной стоимости. Если корпорация платежеспособна, возражений обычно не возникает, но если корпорация становится неплатежеспособной, кредиторы могут предъявить претензии и путем надлежащих судебных действий принудить акционеров уплатить разницу между номинальной стоимостью их акций и фактически уплаченной суммой.

При отсутствии закона, требующего оплаты подписки на акции деньгами, ничто не мешает корпорации принимать имущество по справедливой оценке в оплату акций. Правило обычно формулируется так: акции должны оплачиваться деньгами или стоимостью, эквивалентной деньгам. Акции могут оплачиваться добросовестными услугами. Правило, в соответствии с которым покупатели акций обязаны выплатить полную нарицательную стоимость деньгами или имуществом, эквивалентным деньгам, применяется только к тем, кто покупает непосредственно у компании или покупает у акционеров с уведомлением о том, что акции не были полностью оплачены. Если в сертификатах акций указано, что они полностью оплачены, и у покупателя нет иного уведомления, или если покупатель не знает, что акции не были оплачены полностью, он не может страдать из-за действий корпорации по незаконному выпуску акций.

107. Требования об оплате и дополнительные взносы. Дополнительный взнос можно определить как взыскание корпорацией с акционера неоплаченной части его подписки на акции; требование об оплате — это уведомление акционера о таком взыскании. Обычно взносы могут производиться по требованию, по указанию директоров до тех пор, пока вся номинальная стоимость подписки не будет полностью оплачена. Акции не могут облагаться сборами сверх их номинальной стоимости, если это не предусмотрено уставом корпорации или если подписчик не заключил соответствующий договор.

108. Раздутые акции. В случае если имущество или услуги принимаются в оплату акций по завышенной оценке, либо если акции выпускаются как полностью оплаченные, когда это не так, говорят, что акции раздуты. Например, если А, промоутер корпорации, передает компании опционы стоимостью в одну тысячу долларов (1 000,00 долл.) и получает в оплату акции, номинальная стоимость которых составляет пять тысяч долларов (5 000,00 долл.), говорят, что акции раздуты, а избыточная оценка в четыре тысячи долларов (4 000,00 долл.) представляет собой объем «воды» в акциях.

109. Увеличение или уменьшение капитализации. Корпорация не имеет полномочий в силу своего статуса корпорации увеличивать или уменьшать свою капитализацию. Штаты обычно предусматривают в законодательном порядке увеличение или уменьшение капитализации. Корпорация должна соблюдать эти законы, прежде чем ее капитализация может быть изменена. В случае увеличения капитализации покупатели таких акций обязаны по требованию кредиторов уплатить полную нарицательную стоимость так же, как и покупатели первоначального выпуска. То есть, если корпорация не в состоянии платить свои долги, лицо, купившее непосредственно у компании акции по увеличенной капитализации по цене ниже номинала, может быть принуждено кредиторами уплатить разницу между тем, что он фактически уплатил, и номинальной стоимостью. В случае увеличения капитализации существующие акционеры при отсутствии прямого законодательного регулирования обратного имеют право получить увеличенные акции пропорционально своим долям. Это обычно называется дивидендом акциями.

110. Простые и привилегированные акции. Акции корпорации могут быть двух видов: простые и привилегированные. Когда акции выпускаются корпорацией без какого-либо соглашения о выплате определенных дивидендов из прибыли или о возврате первоначальных инвестиций в акции в случае прекращения деятельности корпорации в приоритетном по сравнению с другими акциями порядке, они называются простыми акциями. Корпорации иногда уполномочиваются своими уставами выпускать так называемые привилегированные акции. То есть корпорация обязуется выплачивать определенный процент от своей прибыли в качестве дивидендов владельцам привилегированных акций до выплаты чего-либо владельцам простых акций. Если корпорация прекращает деятельность, владельцам привилегированных акций в первую очередь выплачивается сумма их подписок, и если остается какой-либо остаток, он выплачивается владельцам простых акций. При отсутствии законодательных полномочий существующая корпорация, вероятно, имеет право выпускать привилегированные акции с единогласного согласия всех владельцев простых акций. Обычно это делается с целью привлечения дополнительных средств.

111. Дивиденды. Дивиденды — это термин, применяемый к деньгам, распределяемым среди акционеров из прибыли корпорации. Директора обычно уполномочены объявлять дивиденды. Акционер не может принудить корпорацию выплатить ему процент от прибыли до тех пор, пока не объявлены дивиденды. После того как дивиденды объявлены, они рассматриваются как долг корпорации в пользу акционера. Когда дивиденды объявлены по усмотрению совета директоров, владельцам привилегированных акций сначала должна быть выплачена сумма их преференции, а остаток должен быть распределен поровну между владельцами простых акций. Никакая предвзятость к акционерам не допускается. С ними нужно обращаться одинаково. Дивиденды могут объявляться только из прибыли, за исключением случаев прекращения деятельности корпорации, когда имущество корпорации после выплаты обязательств распределяется в виде дивидендов.

112. Сертификаты акций не являются оборотными документами. Сертификат акций является лишь доказательством того, что его держатель является членом корпорации. Лицо может быть членом корпорации и иметь право на права акционера без получения сертификата акций. Сертификаты удобны в качестве доказательства членства. Передача акций обычно осуществляется путем заполнения специального бланка на обратной стороне сертификата, посредством которого владелец заявляет о передаче покупателю и назначает покупателя или кого-либо своим поверенным для предъявления сертификата корпорации с целью регистрации передачи в книгах компании. Обычным обычаем является передача сертификатов покупателю. Корпорация имеет право полагаться на свои книги, и если лицо неправомерно или мошеннически пытается передать сертификат акций, который ему не принадлежит или который он не имеет права передавать, покупатель получает не лучшие права, чем имел продавец. В этом отношении сертификаты акций не являются оборотными документами. Оборотные документы действительны в отношении ценности в руках добросовестных покупателей, приобретающих их до наступления срока платежа. Между самими сторонами передача сертификата акций действительна, но в отношении корпорации или кредиторов продавца передача не имеет силы до тех пор, пока она не зарегистрирована в книгах корпорации.

УГОЛОК В ОТДЕЛЕ ПРОДАЖ КОМПАНИИ MICHIGAN STOVE COMPANY, ДЕТРОЙТ, ШТ. МИЧИГАН.

113. Индивидуальная ответственность акционеров по долгам корпорации. Корпорация является искусственным лицом, существующим в законе отдельно и независимо от своих членов. Ее прибыль не может быть разделена, пока управляющие агенты корпорации не постановят об этом. Ее имущество принадлежит не членам, а самой корпорации. Одно время некоторые штаты предусматривали в законодательном порядке двойную ответственность акционеров. В случае неспособности корпорации платить свои долги кредиторы могли принудить акционеров выплатить корпорации сумму, равную номинальной стоимости их акций, после уплаты полной нарицательной или номинальной стоимости их акций. Законы, предусматривающие двойную ответственность, были практически повсеместно отменены. В настоящее время, за исключением национальных банков и корпораций, созданных по закону Соединенных Штатов, немногие штаты предусматривают двойную ответственность акционеров. Если А подписался на десять акций, причем номинальная стоимость каждой акции составляет сто долларов (100,00 долл.), и выплачивает компании половину суммы своей подписки, в случае неплатежеспособности корпорации кредиторы могут принудить А выплатить остаток его подписки на акции, то есть пятьсот долларов (500,00 долл.). Даже если корпорация неплатежеспособна, она может взыскать остаток в пятьсот долларов (500,00 долл.) с А путем требования и взыскания и может принудить к взысканию через суд. Подписка А является договором между ним и корпорацией. В отличие от участников товарищества, акционеры не несут личной ответственности по долгам корпорации, членами которой они являются. При ведении дел с товариществами лицо может полагаться на личную финансовую состоятельность отдельных участников товарищества. Имущество отдельных участников может быть обращено на погашение долгов товарищества. Но в случае лица, имеющего дело с корпорацией, оно не может полагаться на личную состоятельность или ответственность членов корпорации, поскольку члены индивидуально не несут ответственности по долгам корпорации. Корпорация отдельна и обособлена от своих членов, и когда активы корпорации исчерпаны, имущество отдельных членов не отвечает по обязательствам.

114. Должностные лица и агенты корпорации. Корпорация является искусственным лицом, которое неизбежно должно вести свои дела через агентов. Управляющий совет корпорации, имеющей акционерный капитал, обычно называется советом директоров. Управляющий совет корпорации, не имеющей акционерного капитала, обычно называется советом попечителей. Эти управляющие советы избираются членами корпорации. Если корпорация создана для извлечения прибыли, ее члены называются акционерами или участниками. Директора или управляющий совет корпорации могут делегировать выполнение так называемых исполнительных обязанностей. Они могут назначать должностных лиц и агентов для помощи им в выполнении их обязанностей определенного характера. Должностные лица корпорации, избираемые директорами, обычно состоят из президента, вице-президента, секретаря и казначея. Если деловые операции корпорации ограничены, практически единственной обязанностью президента является председательство на заседании совета директоров. Если дела корпорации многочисленны и сложны, на президента обычно возлагается множество обязанностей. Совет директоров собирается в установленное время, разрешает и рассматривает определенные важные вопросы, но обязанность по их исполнению и выполнению рутинной работы ложится на президента. В крупной корпорации президент может оплачивать текущие счета, совершать покупки, выдавать векселя при необходимости, осуществлять продажи, а также выдавать и принимать ипотеки на имущество. Ему часто предоставляются полномочия действовать в качестве генерального менеджера корпорации. В этом случае он может выполнять все обязанности, связанные с общим руководством бизнесом. Вице-президент обладает полномочиями выполнять обязанности президента во время его отсутствия или нетрудоспособности. В обязанности секретаря входит ведение протоколов корпорации. В обязанности казначея входит забота о средствах корпорации. Должностные лица корпорации несут ответственность перед корпорацией за нарушение доверия. Они несут личную ответственность перед третьими лицами, когда превышают свои полномочия. Корпорация через должным образом назначенных должностных лиц, а также через совет директоров может назначать подчиненных агентов для выполнения работы для корпорации. Корпорация несет ответственность за действия своего агента, совершенные в пределах реальных или видимых полномочий агента.

115. Заключение договоров и оборотных документов корпорацией. Корпорация может действовать только через своих агентов. Агентами, уполномоченными действовать от имени корпорации, являются совет директоров, должностные лица, назначенные советом, или должностные лица. Корпорация в качестве одного из своих полномочий имеет право использовать общую печать. Хотя корпорация обычно использует свою печать при подписании письменных документов особой важности с целью демонстрации полномочий своих агентов на заключение таких договоров, корпорация не обязана использовать свою печать, за исключением тех случаев, когда физическое лицо обязано использовать печать. Корпорация обычно уполномочивает своих должностных лиц заключать договоры. Президент и секретарь, действуя совместно, имеют право заключать договоры от имени своей корпорации в силу общих полномочий, предоставленных им советом директоров. Надлежащая подпись корпорации на письменном документе представляет собой название корпорации, за которым следует подпись президента как его президента и подпись секретаря как его секретаря. Например, если компания India Rubber Company должна подписать договор, правильная подпись выглядит следующим образом:

The India Rubber Co., By John Smith, its President. By John Jones, its Secretary.

Когда подпись должна быть засвидетельствована должностным лицом, уполномоченным принимать присягу, до того, как она будет принята к регистрации, как в случае с документом о передаче права, должностное лицо, уполномоченное подписать имя корпорации в документе, может сделать такое свидетельствование.

Оборотные документы, такие как простые векселя, переводные векселя и чеки, должны подписываться корпоративным наименованием надлежащим должностным лицом в качестве его должностного лица. Однако считается, что по обычаю кассир банка может составлять и индоссировать оборотные бумаги от собственного имени, просто добавляя обозначение «кассир» к своей подписи, и таким способом делать бумагу бумагой корпорации и не нести по ней никакой личной ответственности. Это исключение из общего правила. Если лицо подписывает документ в качестве агента, оно должно подписать имя своего доверителя от своего собственного имени как агента. Если он подписывает собственное имя, за которым следует слово «агент», «президент» или любая другая его должность, он связывает себя лично, а не своего доверителя.

116. Действия ultra vires. Корпорации по ее уставу предоставляются определенные привилегии. Она имеет право действовать в пределах своего устава, но не имеет права выходить за рамки своего устава. Если она совершает действия за пределами своего устава, такие действия называются ultra vires. Это не означает, что все действия, которые может совершать корпорация, должны быть прямо перечислены в ее уставе. Корпорации создаются для определенных целей. Им разрешается совершать все действия, необходимые и сопутствующие цели их организации. Общие законы, в соответствии с которыми создается корпорация, являются частью ее устава. Корпорация, созданная для ведения общего банковского дела, не имеет полномочий подписывать облигации в качестве поручителя за лиц или корпорации. Попытки совершить такие действия по поручительству выходят за рамки их полномочий и являются ultra vires. Действия ultra vires являются незаконными, и отдельный акционер может предотвратить в судебном порядке завершение должностными лицами корпорации договора ultra vires. Считается, что третьи лица уведомлены об ограничении полномочий корпорации. Им не разрешается действовать таким образом, чтобы извлекать выгоду из действий ultra vires, а затем избегать ответственности на том основании, что обязательство является ultra vires. Если договор ultra vires полностью не исполнен обеими сторонами, ни одна из сторон не может принудить к его исполнению, если другая сторона выражает по этому поводу возражение. Но нельзя принимать выгоды по нему и отказываться выполнять договор со своей стороны. Считается, что он лишен права возражения на этот изложенный факт. Доктрина, изложенная в последнем утверждении, оспаривается в некоторых юрисдикциях.

117. Права и обязанности иностранной корпорации. Корпорации не имеют прав как таковые за пределами юрисдикции власти, их создавшей. Корпорация, созданная по законам одного штата, может быть исключена из осуществления любых своих корпоративных функций в другом штате. Штаты могут разрешать иностранным корпорациям осуществлять свои функции на своей территории, если они того пожелают. Но штаты не могут быть принуждены признавать корпоративные права иностранных корпораций. Хотя конституция Соединенных Штатов предусматривает, что граждане каждого штата имеют право на все привилегии и иммунитеты граждан различных штатов, корпорация не является гражданином в смысле этого положения. Правительство Соединенных Штатов может нанимать или организовывать корпорации для выполнения своих целей. Таким корпорациям не может быть отказано в праве осуществлять свои функции ни одним штатом. Например, Конституция Соединенных Штатов наделяет Конгресс правом регулировать торговлю с иностранными государствами, между различными штатами и с индейскими племенами. Корпорация, занимающаяся межштатной торговлей, не может быть исключена ни одним штатом при осуществлении этой функции. За исключением этих правительственных органов, каждый штат имеет право исключить иностранную корпорацию из осуществления любых ее корпоративных функций в пределах своей юрисдикции. Штаты обычно предусматривают в законодательном порядке, что иностранные корпорации могут вести бизнес на их территории путем подачи госсекретарю заявления о своей капитализации, сумме фактически оплаченного капитала, характере своего бизнеса и именах своих должностных лиц. Затем, уплатив определенный налог, им разрешается содержать офис и вести бизнес в штате, предоставившем им эту привилегию. Законы различных штатов, регулирующие деятельность иностранных корпораций, используют термин «ведение бизнеса». Они запрещают иностранным корпорациям вести бизнес на своей территории, если они не соблюдают их законы. Термин «ведение бизнеса» толкуется как содержание офиса или места бизнеса либо производственного предприятия в штате и не запрещает иностранной корпорации продавать товары через разъездных агентов или заключать договоры и предъявлять иски по ним.

118. Ответственность корпорации за причинение вреда и преступления. Корпорация, как и физическое лицо, может совершать гражданские правонарушения и преступления. Если агент, действуя в пределах своих трудовых обязанностей, обманывает другого, корпорация несет ответственность в виде возмещения убытков за его действия. Если же должностное лицо или агент выходит за рамки своих трудовых обязанностей и совершает правонарушение, это его собственное действие, и он лично, а не корпорация, несет ответственность. Корпорация, как и физическое лицо, может совершить преступление, за которое она может быть наказана. Разумеется, она должна совершить преступление через своих должностных лиц и агентов. Если корпорация виновна в преступной небрежности, выразившейся в несоблюдении исправности своих предприятий, и в результате этого пострадали люди, она подлежит преданию суду и наказанию. Если корпорация препятствует судоходству или нарушает закон о субботе, она подлежит уголовному преследованию. Обычным наказанием за преступление корпорации является уплата штрафа, но должностные лица корпорации также могут быть подвергнуты тюремному заключению.

119. Ликвидация корпораций. Корпорация продолжает существовать бессрочно, если срок ее существования не ограничен ее уставом, если ее устав не отозван властью, его предоставившей, или если она добровольно или по постановлению суда не прекращает деятельность. Корпорация может утратить свое право на продолжение существования в качестве корпорации, если она злоупотребляет своими привилегиями, если она присваивает себе полномочия и права, которых у нее нет, или если она не осуществляет свои корпоративные функции. Последнее называется неиспользованием. Большинство штатов предусматривают в законодательном порядке, что корпорации не должны начинать бизнес до тех пор, пока не будет собрана определенная часть их капитала. Если корпорация нарушает это положение или любое положение законов, регулирующих завершение ее организации, ее привилегия может быть аннулирована штатом. Большинство штатов предусматривают в законодательном порядке способ, с помощью которого корпорация может завершить свои дела. После выплаты своих обязательств остаток активов может быть распределен пропорционально среди ее акционеров.

ОБОРОТНЫЕ ДОКУМЕНТЫ

120. Общие положения. Под оборотными документами понимаются те письменные документы, которые предназначены для обращения в качестве денег, которые по своей форме и природе передаются посредством вручения или индоссамента и вручения. Наиболее распространенными оборотными документами являются простые векселя, переводные векселя и чеки. Оборотные документы используются в деловых операциях гораздо чаще и шире, чем деньги. Их функция заключается в том, чтобы заменять деньги. Их использование возникло из-за нехватки наличности и облегчает совершение сделок. Их форма и природа делают их во многих отношениях более желательными и практичными, чем сами деньги. Оборотные документы можно легко отследить. Они могут быть выписаны в любом номинале для удовлетворения любой чрезвычайной ситуации. Они могут быть индоссированы таким образом, чтобы получить платеж по ним могло только то лицо, которое создатель намеревался наделить этим правом. Деньги же, с другой стороны, не имеют особой индивидуальности. После выплаты их нельзя отследить, как и исправить ошибки в сумме. В случае утери платеж по ним не может быть остановлен. В случае обнаружения или кражи их владелец может воспользоваться ими без каких-либо вопросов. Оборотные документы были разработаны для удовлетворения широкой и насущной потребности. Обычаи и практика придали им характеристики, отвечающие этой потребности.

121. Оборотоспособность. Оборотоспособность — это способность письменного документа обращаться в качестве денег. Чтобы документ был оборотоспособным, он должен содержать язык оборотоспособности. Распространенными фразами оборотоспособности являются «Платите приказу» или «Платите предъявителю». Любой переводной вексель, простой вексель, чек или тратта, содержащие слова «платите приказу» или «платите предъявителю», известны как оборотные документы. Если оборотный документ подлежит оплате предъявителю, он передается путем вручения. Держатель может передать его подобно деньгам, и получатель имеет право получить по нему платеж, когда наступит срок. Оборотный документ, подлежащий оплате приказу назначенного лица, подлежит оплате при индоссаменте и вручении лица, приказу которого он подлежит оплате. Например, если чек выписан на имя Джона Смита или его приказу, и Джон Смит желает передать его Джону Джонсу, он пишет свое имя — Джон Смит — на обратной стороне чека и вручает чек Джону Джонсу. В результате этого действия Джон Джонс становится владельцем чека и может в свою очередь передать его или обналичить, предъявив в банк, на который он выписан. Если чек выписан на имя Джона Смита или предъявителя, и если Джон Смит желает передать его Джону Джонсу, он просто передает чек Джону Джонсу. Никакого индоссамента не требуется.

122. Отличие оборотоспособности от уступки права требования. Обычный договор или обязательство, не требующие личных услуг или усмотрения, могут быть переданы посредством устного или письменного договора об уступке. Например, если Б покупает бочку муки у А, своего бакалейщика, с оплатой через тридцать дней, А может уступить свое требование к Б в пользу С. Это может быть достигнуто посредством устного соглашения на этот счет между А и С, либо А может предоставить С письменное заявление о том, что он передал свое требование к Б в пользу С. Когда Б уведомлен об этой уступке, он обязан выплатить деньги С. Если по какой-либо причине мука не была принята Б или если у Б есть претензия к А, С может взыскать с Б только ту сумму, которую Б должен А. Если Б ничего не должен А из-за того, что мука оказалась низкого качества и не была принята по этой причине, или если у Б есть претензия на равную сумму к А, Б может выдвинуть эту защиту против требования С, и С может взыскать с Б только ту сумму, которую А мог бы взыскать с Б. Другими словами, в случае уступки все возражения, которые были действительны против цедента, действительны и против цессионария. Однако в случае оборотных документов приобретатель, который принимает документ до наступления срока платежа за ценность и без уведомления о каких-либо возражениях, имеет право взыскать полную нарицательную стоимость с создателя независимо от возражений, которые создатель может иметь против первоначального получателя платежа. В случае уступки должнику должно быть направлено уведомление, чтобы право собственности перешло к покупателю надлежащим образом. В случае оборотоспособности никакого уведомления должника не требуется.

Оборотный документ может быть уступлен. Распространенным примером является передача за ценность документа, подлежащего оплате приказу, без индоссамента. Покупатель приобретает только права продавца.

123. Торговое право. Закон, регулирующий оборотные документы, как считается, основан на торговом праве. Под торговым правом понимаются правила и обычаи купцов, касающиеся векселей и нот. В ранний период различные правила признавались купцами, торгующими между разными странами. Переводные векселя выдавались и имели хождение в качестве денег без уведомления должника о передаче. Еще в 1200 году эти обычаи купцов были признаны в Англии. Сначала они признавались только в связи с иностранными переводными векселями. Под иностранными переводными векселями понимаются векселя, составленные или выписанные лицами одной страны для оплаты или акцепта лицами другого государства или страны. Изначально правила признавались только купцами. Суды Англии признавали и применяли эти правила в исках, предъявленных по иностранным переводным векселям. Постепенно эти правила были признаны и применены всеми купцами Англии. Они применялись как к внутренним, так и к иностранным векселям. Были приняты некоторые законы, в частности закон, распространяющий правила торгового права на простые векселя. Этот закон заставил всеобще признать торговое право. Постепенно эти правила стали применяться ко всем оборотным документам, кем бы они ни использовались. Обычаи, возникшие между купцами зарубежных стран, были признаны применимыми ко всем лицам и стали признанным законом, регулирующим оборотные документы. Эта страна приняла эти правила вместе с большей частью общего права Англии. В настоящее время в большинстве штатов имеются кодексы оборотных документов. Эти кодексы по большей части представляют собой законодательные акты, закрепляющие хорошо признанные нормы общего права.

Преимущество кодексов, однако, заключается в урегулировании спорных вопросов посредством прямого законодательного акта. Кодекс должен интерпретироваться в соответствии с прочно устоявшимися и признанными принципами общего права. Разница между договором, образуемым оборотными документами, и обычными договорами основана на торговом праве. Эти обычаи так же признаны и составляют такую же часть права, какой они были, когда впервые использовались купцами старого мира шесть или семьсот лет назад.

124. Простые векселя. Одной из наиболее распространенных форм оборотных документов является простой вексель. Распространенная форма простого векселя показана на рис. 1.

Простой вексель не обязательно является оборотным документом. Это зависит от того, содержит ли он слова оборотоспособности. Если вексель содержит слова «или приказу», «или предъявителю» либо слова аналогичного значения, он является оборотным документом. В противном случае — нет. Чтобы документ являлся простым векселем, он должен содержать определенные элементы. Он должен быть подписан стороной, составляющей или выдающей его, но подпись не обязательно должна находиться в каком-то определенном месте. Любой знак или обозначение, задуманные как подпись или с помощью которых может быть идентифицирован создатель, независимо от их положения на бумаге, являются достаточной подписью. Правильным и обычным способом подписания оборотных документов является их подписание в конце.

Рис. 1. Простой вексель.

Простой вексель должен содержать безусловное обещание уплатить определенную сумму денег в определенное время. Если обещание уплатить является условным, документ не является оборотным документом. Предметом судебного разбирательства был следующий документ:

Стратэм, 28 марта 1846 г.

Причитается по приказу вдовы Софии Гордон десять тысяч долларов, которые должны быть выплачены по мере требования на ее содержание. Если ничего не требуется, оплата не производится.

Стивен Сканмор.

Поскольку это не было безусловным обещанием уплаты, суд постановил, что данный документ не является простым векселем.

Срок платежа по простому векселю должен быть определенным, подлежащая уплате сумма должна быть указана, и документ должен подлежать оплате в деньгах. Если документ подлежит оплате чем-либо, кроме денег, он не является оборотным документом. Документ должен быть вручен, прежде чем он обретет юридическое существование в качестве простого векселя. Существенные условия простого векселя являются также существенными условиями любого оборотного документа. Простой вексель не обязательно должен быть датирован, равно как в нем не обязательно указывать, что он выдан за встречное удовлетворение. В силу своей природы он подразумевает встречное удовлетворение. Сторона, подписывающая вексель, называется создателем, сторона, которой он подлежит оплате, называется получателем платежа. Если получатель платежа передает его путем индоссамента, он называется индоссантом, а лицо, которому он его передает, называется индоссатом.

Рис. 2. Переводной вексель по предъявлении.

125. Переводные векселя и тратты. Термин «драфт» обычно используется для обозначения распоряжения одного или нескольких банков в отношении другого, а также распоряжений в отношении третьих лиц. Распоряжения, составленные одним лицом в отношении другого, подлежащие оплате третьему лицу, технически известны как переводные векселя. В настоящее время термины «драфт» и «переводной вексель» обычно используются как взаимозаменяемые. Драфт или переводной вексель представляет собой письменное распоряжение, составленное одним лицом в отношении другого, подлежащее оплате третьему лицу, приказу третьего лица, самому векселедателю или его приказу, либо предъявителю.

Рис. 3. Шестидесятидневный переводной вексель, акцептованный.

Типичная форма тратты приведена на рис. 2.

Переводные векселя (тратты) часто подлежат оплате значительно позже. На рис. 3 представлена форма шестидесятидневной тратты. Эта тратта предъявляется трассату, Дж. Х. Готрочсу, и если он акцептует ее, то пишет слово «акцептовано» и свое имя на лицевой стороне тратты. Написанное на тратте имя представляет собой достаточный акцепт.

Сторона, выставляющая переводный вексель, называется трассиентом (выставителем), сторона, в пользу которой он подлежит оплате, называется трассатом до акцепта и акцептантом после акцепта. Трассат может акцептовать вексель путем подписания документа, изложения своего акцепта на отдельном листе бумаги, устного акцепта или даже своими действиями, явно выражающими намерение акцептовать. После акцепта тратты или переводного векселя акцептант несет ответственность по оплате векселя в соответствии с его условиями. Он находится в положении лица, выдавшего простой вексель.

Рис. 4. Заверенный чек.

126. Чеки. Чек представляет собой приказ, выданный банку или банкиру. Он в некоторых отношениях отличается от обычного переводного векселя. Он не подлежит предъявлению для акцепта. Он предъявляется к оплате. Он предполагает наличие у банка или банкира, на которых он выписан, средств лица, выдавшего чек. Он подлежит оплате в любое время после даты, установленной для наступления срока платежа. Его не обязательно предъявлять в день наступления срока платежа. Лицо, выдавшее чек, может взыскать убытки в случае непредъявления к оплате в разумный срок, если вследствие этого ему был причинен ущерб. Например, если А выдает Б свой чек на банк Х, и в период между датой оплаты чека и моментом предъявления его к оплате со стороны Б банк становится неплатежеспособным, А может взыскать с Б в качестве убытков сумму своих потерь по причине непредъявления Б чека в разумный срок. Льготные дни (дни грации) при оплате чеков не предоставляются. В этом отношении они отличаются от обычных переводных векселей.

127. Заверение чеков. Под заверованием чека понимается письменное подтверждение на чеке, сделанное должностным лицом или уполномоченным агентом банка, в том, что чек будет оплачен при предъявлении. На рис. 4 показана обычная форма заверения.

Слова «акцептовано» или «заверено», написанные на чеке уполномоченным должностным лицом или агентом банка, составляют заверение. Если держатель чека обеспечивает его заверение, он делает выбор в пользу банка и тем самым освобождает от ответственности лицо, выдавшее чек, и предшествующих индоссантов. Если лицо, выдавшее чек, само добивается его заверения, оно по-прежнему несет по нему ответственность. Когда чек заверен, банк списывает его сумму со счета лица, выдавшего чек, и после этого он становится долгом банка, независимо от того, располагает ли лицо, выдавшее чек, средствами в банке для его покрытия. По этой причине лицо, выдавшее чек, и предшествующие индоссанты освобождаются от ответственности по нему, когда держатель обеспечивает его заверение. Своим действием держатель делает выбор в пользу того, чтобы полагаться на банк, а не на лицо, выдавшее чек, или индоссантов.

128. Облигации. Облигации можно определить как простые векселя корпораций, частных или государственных. Они выпускаются под печатью корпорации, их эмитирующей. По общему праву печать уничтожала оборотность документа. В настоящее время это не относится к облигациям. Частные корпорации часто обеспечивают свои облигации ипотекой на все свое имущество. Это достигается посредством ипотеки, называемой доверительным управлением (трастовым актом). Ипотека предоставляется трастовой компании или физическому лицу для хранения в общих интересах всех держателей облигаций. Предоставлять каждому держателю облигаций отдельную ипотеку нецелесообразно. Это было бы неудобно, и некоторые держатели облигаций могли бы получить преимущество перед другими. Однако один трастовый акт, охватывающий все активы, удерживаемые доверительным управляющим в интересах всех держателей облигаций, выполняет эту задачу.