«Коммерческое право»

СМЕРТЬ СОБСТВЕННИКА ИНДОССИРОВАННОГО СЕРТИФИКАТА. — Довольно похожий случай: предположим, что после того, как собственник акций написал свое имя на их оборотной стороне, он умирает; это достаточно распространенный случай. Многие использовали свои сертификаты акций для получения займов под залог, и поэтому после погашения займа они находятся у них на руках с подписями на обороте. Они кладут эти сертификаты обратно в свои сейфовые ячейки. Затем предположим, что собственник умирает и предпринимается попытка передать акции на основании этой подписи, написанной на сертификате. По общему праву это не является действительной передачей. Сертификат принадлежал лицу, чье имя указано на лицевой стороне, только до момента его смерти; после его смерти его душеприказчик становится собственником, и для передачи права собственности необходима подпись душеприказчика, а подпись самого лица, сделанная до его смерти, не имеет силы для этой цели; и тем не менее покупатель может не знать, что эта подпись недействительна; он может не знать, что подписавшееся лицо умерло, и точно так же корпорация может разрешить осуществление передачи в неведении о том, что подписавшееся лицо скончалось. Если денежные средства, являющиеся выручкой от акций, фактически доходят до душеприказчика имущества, он, разумеется, не сможет возражать против действительности передачи, и он не сможет возражать, если он тем или иным образом участвовал в передаче акций посредством подписи умершего лица; однако если выручка не попала в руки душеприказчика и он никоим образом не был ответственен за передачу, он может заявить, что передача была недействительной и что эти акции принадлежат ему. Это, опять же, изменено единообразным законом в той мере, в какой это применимо к корпорациям в штатах, принявших этот закон. Во избежание недопонимания следует отметить, что если индоссированный сертификат был передан за вознаграждение собственником при жизни покупателю или займодавцу, смерть индоссанта не умаляет действительности подписи даже по общему праву. Покупка акций или заем, выданный под акции, предоставляют покупателю или займодавцу правомочие, которое не может быть отозвано ни в связи со смертью, ни каким-либо иным образом.

БАНКРОТСТВО СОБСТВЕННИКА АКЦИЙ. — Еще один важный случай, в котором подлинная подпись лица, бывшего собственником, не может передать надлежащий титул, — это банкротство. Федеральное законодательство о банкротстве прямо предусматривает, что право собственности на имущество, которым банкрот обладает на момент своего банкротства, переходит к его доверительному управляющему. Следовательно, если после банкротства А лицо А пытается передать акции, которые ему принадлежали и которые были зарегистрированы на его имя, он не может этого сделать, поскольку он больше не является собственником акций и у него нет полномочий на их передачу. Поэтому даже добросовестный приобретатель у банкрота не получит ничего.

НАЛОЖЕНИЕ АРЕСТА НА АКЦИИ. — Шестая трудность в отношении передачи акций — наложение ареста на акции со стороны кредитора зарегистрированного собственника — устранена в штатах, где был принят Единообразный закон о передаче прав. Такие аресты создавали значительные трудности до принятия закона. Предположим следующий случай: А является зарегистрированным в реестре компании собственником 100 акций компании Boston & Albany. Он знает, что кредитор собирается наложить арест на эти акции, и, чтобы опередить кредитора, продает акции на бирже. Если он совершает продажу до наложения ареста, продажа повсеместно, без сомнения, будет иметь приоритет перед последующим арестом; но предположим, что арест на короткое время опередил продажу акций. У А все еще есть сертификат, а брокеры и покупатели привыкли полагаться на сертификат как на доказательство права собственности. Они берут сертификат и выплачивают А деньги за него; затем, когда покупатель отправляется переоформить акции, он обнаруживает, что в реестре компании на них наложен арест. Там, где данный вопрос регулируется единообразным законом, единственный способ сделать арест акций эффективным — это изъять сам сертификат. Однако в других штатах по-прежнему может возникать такая трудность, когда покупатель вводится в заблуждение самим сертификатом и выплачивает деньги на основании веры в него, в то время как кредитор незадолго до этого наложил арест в реестре компании.

ПЕРЕДАЧА ПРАВ МЕЖДУ МУЖЕМ И ЖЕНОЙ. — Еще один вопрос, касающийся передачи, заслуживает внимания, а именно передача между мужем и женой либо женой и мужем. Замужняя женщина в большинстве штатов может заключать договоры столь же полно, как и женатый мужчина, однако, как правило, хотя и не повсеместно, ни один из них не может заключать договор друг с другом или совершать передачу прав напрямую в пользу другого. Простой вексель от жены к мужу или от мужа к жене, либо любая другая передача прав, уступка или договор по общему праву являлись и до сих пор во многих штатах являются недействительными. Тем не менее муж может назначить свою жену своим агентом, а жена может назначить своего мужа своим агентом, и когда такой агент действует, его действия юридически будут действиями принципала, точно так же как и в любом другом случае агентства. Соответственно, если муж выписывает чек на имя своей жены, хотя он не становится ответственным перед женой в качестве трассанта и не может быть засужен ею в случае неоплаты чека, банк не рискует, оплачивая чек, поскольку муж уполномочил банк произвести платеж жене. Аналогичным образом, если муж уполномочивает корпорацию передать акции своей жене, представляется, что корпорация защищена, действуя на основании полномочий от собственника, и что жена приобретает надлежащий титул на акции. Однако этот вопрос в некоторой степени оспаривается юристами. Поэтому весьма вероятно, что корпорация в качестве меры предосторожности откажется рисковать путем осуществления прямой передачи от мужа к жене или наоборот, а потребует совершения передачи через третье лицо в любом штате, где муж и жена не могут заключать договоры друг с другом. На этом мы завершаем рассмотрение трудностей, возникающих из дефектов, вызванных отсутствием юридического титула на акции.

АКЦИИ, НАХОДЯЩИЕСЯ В ТРАСТЕ. — Теперь рассмотрим эквитабельные дефекты. Такие дефекты главным образом возникают тогда, когда акции находятся в трасте. Для корпорации было бы проще и приятнее всего вообще отказаться регистрировать акции в трасте, однако было решено, что она не может этого делать, что она обязана по запросу зарегистрировать акции в пользу трасти и выпустить акции на имя трасти. При этом трасти владеют имуществом на основании назначения судом. Траст может перестать существовать в любое время как в результате отстранения трасти судом, так и вследствие смерти. Предположим, акции зарегистрированы на имя Д, трасти. Если Д перестал быть трасти в связи с отстранением от должности, передача им акций не будет действительной. Соответственно, для корпорации и для покупателя крайне важно удостовериться не просто в том, что Д был трасти, а в том, что Д является трасти в момент совершения им попытки передачи. Мы можем представить случай сертификата, в котором не указано наличие трасти. Нередко трасти во избежание осложнений не указывают в сертификате, что они являются трасти. Если корпорация или покупатель таких акций не имеют уведомления о том, что Д действительно владеет этими акциями на условиях траста, корпорация или покупатель будут иметь те же права, как если бы никакого траста не существовало. Однако если либо корпорация, либо покупатель узнают из внешних источников, что акции действительно находятся в трасте, они будут обязаны убедиться в том, что продавец по-прежнему уполномочен действовать в качестве трасти, точно так же, как если бы в сертификате на его лицевой стороне было прямо указано, что акции принадлежат Д в качестве трасти.

ЛИЦО, ИМЕЮЩЕЕ УВЕДОМЛЕНИЕ О ТОМ, ЧТО АКЦИИ НАХОДЯТСЯ В ТРАСТЕ, ДОЛЖНО ВЫЯСНИТЬ УСЛОВИЯ ТРАСТА. — Даже если предполагаемый трасти действительно является трасти, он может не обладать полномочиями на предоставление надлежащего титула на акции. У него, несомненно, имеется юридический титул, однако если сертификат содержит уведомление о том, что он владеет юридическим титулом в качестве трасти, каждый обязан на свой страх и риск при покупке акций, а корпорация также обязана на свой страх и риск до разрешения передачи акций убедиться в том, что трасти уполномочен условиями своего траста передавать акции.

У ТРАСТИ ИМЕЮТСЯ ПОЛНОМОЧИЯ, НЕОБХОДИМЫЕ ДЛЯ ВЫПОЛНЕНИЯ УСЛОВИЙ ТРАСТА. — Как правило, когда трасти пытается совершить передачу акций, это означает, что трасти продает акции, хотя так бывает не обязательно. Траст может быть прекращен; то есть траст может быть создан на двадцать лет с указанием трасти передать имущество траста по истечении двадцати лет определенным бенефициарам. Передача акций трасти по истечении двадцати лет в пользу бенефициаров не будет являться продажей акций; это будет передача с целью выполнения условий траста, и трасти всегда обладает подразумеваемым полномочием совершать любую передачу акций, необходимую для реализации целей траста.

У ТРАСТИ НЕТ ПОДРАЗУМЕВАЕМОГО ПОЛНОМОЧИЯ ПРОДАВАТЬ. — У трасти нет подразумеваемого полномочия на продажу. Общая обязанность трасти заключается в том, чтобы сохранять имущество, переданное ему в траст по завещанию или переданное по иному документу, в его существующем виде, и никаких подразумеваемых полномочий изменять форму чего-либо на иную не существует. Соответственно, если право на продажу прямо не предусмотрено в трасте, созданном посредством документа или завещания, корпорация будет требовать, и покупатель должен требовать, чтобы трасти получил разрешение суда по делам о наследстве и опеке на совершение продажи. Тщательно составленные трасты обычно содержат полномочие для трасти продавать, если целью траста является создание фонда, приносящего доход в течение долгого периода времени. Для этой цели часто желательно изменение инвестиций, и поэтому трасти прямо наделяются таким полномочием. Однако корпорация, выдавая сертификат трасти, и покупатель у трасти должны на свой страх и риск выяснить, предоставлено ли такое полномочие.

У ТРАСТИ НЕТ ПОДРАЗУМЕВАЕМОГО ПОЛНОМОЧИЯ ПЕРЕДАВАТЬ В ЗАЛОГ. — Другое полномочие, и притом такое, которое обычно не предоставляется, — это право брать займы под залог акций, закладывать их или использовать в качестве обеспечения по залогу. Такое полномочие не является подразумеваемым и обычно не предоставляется в учредительных документах траста или завещаниях. Поэтому банк или иной займодавец не должны выдавать займы под сертификаты акций, выписанные на имя заемщика как трасти, либо выписанные на чье-либо имя как трасти. Разумеется, является ненадлежащим, даже если траст предоставлял право на получение займов, разрешать трасти не только заимствовать деньги под залог трастовых ценных бумаг, но и использовать заимствованные деньги в качестве части собственных активов; то есть помещать их на свой общий счет. Его обязанность заключается в том, чтобы держать трастовые деньги отдельно, и поэтому, если трасти обладает полномочиями заимствовать средства, он должен сохранять заимствованные фонды с маркировкой в качестве трастового имущества; но, как уже говорилось, ему редко предоставляются полномочия прямо заимствовать даже для целей траста.

ТРАСТИ НЕ МОЖЕТ ОСУЩЕСТВИТЬ ПЕРЕДАЧУ САМОМУ СЕБЕ. — Предположим, трасти по документу или завещанию предоставлено право на продажу, и он просит корпорацию осуществить передачу акций на свое собственное имя. Корпорация не должна этого делать. У него есть полномочия продавать кому угодно, кроме самого себя. Фидуциар не может заключать сделку с самим собой в отношении своего трастового имущества, и поэтому ему не следует разрешать передавать акции самому себе.

ТРАСТИ НЕ МОЖЕТ ДЕЛЕГИРОВАТЬ СВОЕ ПОЛНОМОЧИЕ ПРОДАВАТЬ. — Траст не может делегировать свои полномочия, и поэтому он не может выдавать общую доверенность другому лицу на продажу трастовых акций или любого трастового имущества всякий раз, когда агенту это покажется целесообразным. Даже если сам трасти обладает полномочиями на продажу, он должен самостоятельно определять на свое усмотрение момент, когда такая продажа является надлежащей.

ПОКУПАТЕЛЬ У ТРАСТИ НЕ ОБЯЗАН СЛЕДИТЬ ЗА ЦЕЛЕВЫМ ИСПОЛЬЗОВАНИЕМ ПОКУПНОЙ ЦЕНЫ. — Хотя корпорация и покупатель у трасти обязаны удостовериться — если им известно о трасте из формы сертификата, — что трасти не совершает несанкционированную продажу, ни покупатель, ни корпорация не обязаны следить за тем, чтобы трасти не допустил ненадлежащего использования денег, полученных от продажи трастовых акций. Согласно устоявшейся юридической формулировке, ни покупатель, ни корпорация не обязаны следить за целевым использованием трастовых средств; однако если либо покупателю, либо корпорации стало известно о предполагаемом нецелевом использовании трастовых средств, получаемых за акции, было бы ненадлежащим разрешать передачу с осознанием того, что выручка будет использована не по назначению, и в случае завершения передачи корпорация или покупатель понесли бы ответственность.

ДУШЕПРИКАЗЧИК ОБЛАДАЕТ ПОДРАЗУМЕВАЕМЫМ ПОЛНОМОЧИЕМ ПРОДАВАТЬ. — Акции, которыми владеет опекун или душеприказчик, во многих отношениях рассматриваются аналогично акциям, находящимся в трасте. Однако в положении душеприказчика имеется следующее отличие: поскольку в его обязанности входит превращение наследственного имущества в денежную наличность, он в большинстве, но не во всех штатах обладает подразумеваемым полномочием на продажу; оно не обязательно должно быть предоставлено ему в завещании. Тем не менее в завещании могут содержаться ограничения в отношении права душеприказчика продавать определенные акции, и поэтому даже в случае с душеприказчиком для корпорации было бы правильным удостовериться в том, что полномочия душеприказчика не были ограничены завещанием, прежде чем разрешать передачу.

ПЕРЕДАЧА ДУШЕПРИКАЗЧИКОМ ЛЕГАТАРИЮ. — Как правило, душеприказчик стремится обратить имущество в наличные деньги и поэтому стремится передать акции, входящие в состав наследства, покупателю, но он может попытаться передать их напрямую легатарию. Он сам может быть легатарием и пытаться передать акции себе. Если он не является остаточным легатарием или легатарием конкретных акций, о которых идет речь, для него столь же неправомерно переводить акции на себя, как и для трасти переводить их на свое имя. Даже если душеприказчик является легатарием денежного завещания или имеет право на получение выплаты комиссионных, он не имеет права брать акции взамен такого денежного завещания или комиссионных, поскольку он не может заключать такую сделку с самим собой, хотя он мог бы сделать это в отношении завещания другого лица. Если душеприказчик является легатарием конкретной вещи или остаточным легатарием, вопрос о праве на передачу акций самому себе решается так же, как и при передаче любому другому легатарию, и это право подлежит лишь одному ограничению. Кредиторы наследственного имущества обладают преимущественным правом; легатарии не получают свои отказы до тех пор, пока сначала не будут удовлетворены требования кредиторов. У кредиторов есть фиксированный период времени с момента предоставления обеспечения душеприказчиками или администраторами, в течение которого они могут заявить свои требования. Если они не заявили свои требования в течение этого периода, требования погашаются. После истечения этого срока обычно становится известным, достаточно ли активов наследственной массы для выплаты легатажам, и тогда обычно разрешается передача легатарию. До этого вы рискуете — в конкретном случае этот риск может быть очень мал, а может быть очень велик, — что кредиторы наследства исчерпают активы и легатарии не получат ничего.

УТРАЧЕННЫЕ СЕРТИФИКАТЫ. — Время от времени возникает вопрос в отношении утраченного сертификата. Единообразный закон регулирует этот случай практически так же, как общее право подошло бы к нему при отсутствии статута, а именно: корпорация может потребовать предоставления обеспечения для возмещения убытков, прежде чем выдать новый сертификат. Это обеспечение имеет существенное значение, поскольку в случае обнаружения старого сертификата и его передачи добросовестному приобретателю за вознаграждение корпорация будет нести ответственность по старому сертификату, а поскольку она также будет нести ответственность перед добросовестным приобретателем за вознаграждение нового сертификата, ей необходимо иметь обеспечение для своей защиты.

ВСТРЕЧНЫЙ ИСК О СУДЕБНОМ СПОРЕ МЕЖДУ НЕСКОЛЬКИМИ ПРЕТЕНДЕНТАМИ НА АКЦИИ. — Если имеется несколько претендентов на акции, как это иногда случается, корпорация должна подать так называемый иск об интерплидере против нескольких претендентов, прося суд определить, кто из них имеет правомерное право. Примером такого рода может служить случай, когда А просит корпорацию перевести акции на его имя, предъявляя сертификат, индоссированный Б, но Б уведомляет корпорацию, что он был обманут А в отношении этих акций, и заявляет об отказе от передачи в пользу А, требуя возврата сертификата. Корпорация не может брать на себя определение того, кто из этих участников прав; она должна просить об этом суд. Нередко аналогичная ситуация возникает в банке, когда деньги были выданы в займы под залог акций и поступает уведомление в банк не возвращать это обеспечение заемщику, поскольку он получил его обманным путем или иным образом действовал в нарушение прав третьего лица, закладывая его банку. Банк, если он является добросовестным займодавцем, разумеется, имеет право удерживать акции для собственного обеспечения в той мере, в какой это необходимо для погашения кредита; однако, возможно, банк может погасить кредит за счет других ценных бумаг, несомненно принадлежащих заемщику. В таком случае банк должен поступить именно так, а затем обратиться в суд с вопросом о том, кто имеет право на спорные акции.

ПОСЛЕДСТВИЯ ПЕРЕДАЧИ НЕИНДОССИРОВАННОГО СЕРТИФИКАТА. — Для передачи акций, как уже говорилось, необходимо, чтобы акции были либо индоссированы, либо чтобы на отдельном документе была составлена передаточная надпись или доверенность на передачу. Каков эффект передачи сертификата без соблюдения этих формальностей? Это фактически защищает лицо, получающее сертификат, поскольку, хотя у него нет титула на акции и он не может получить титул без индоссамента, у него в руках находится сертификат, что мешает любому другому лицу получить титул; и, кроме того, у него есть право требовать индоссамента от лица, чей индоссамент необходим, при условии, разумеется, что держатель сертификата принял его от собственника, который прямо или косвенно согласился с тем, чтобы он обладал титулом. Если кто-то, не являющийся собственником сертификата, передал его без индоссамента банку и взял под него деньги в долг, банк не будет защищен. Истинный собственник может сказать: «Это мое», — и забрать его.

ГЛАВА VIII Личное имущество

ОПРЕДЕЛЕНИЕ ИМУЩЕСТВА. — Имущество в строгом юридическом смысле представляет собой совокупность прав, которые лицо может правомерно осуществлять в отношении конкретных вещей вопреки другим лицам. «Если бы человек был один в мире, — говорит Кант, — он не мог бы ни законно владеть чем-либо, ни приобретать что-либо в качестве своего собственного; поскольку между ним как Личностью и всеми другими внешними объектами как Вещами нет никакой связи. Связь существует между ним и другими людьми, которых он исключает из этой вещи». Не все вещи являются предметом собственности, поскольку море, воздух, свет и подобные вещи не могут быть присвоены.

ИЛЛЮСТРАЦИЯ. — Иллюстрация, дающая нам представление об имуществе, прояснит наше определение. А приносит свои туфли сапожнику для ремонта. Когда он приходит за ними, у него нет денег для оплаты работы, и сапожник отказывается их отдавать. И у А, и у сапожника есть имущественное право на туфли. Право абсолютной собственности принадлежит А, это его имущественное право. Однако временное владение принадлежит сапожнику, и он может удерживать туфли на основании лиена за ремонт неопределенно долго и до тех пор, пока не получит свое вознаграждение. Лиен является его имущественным правом. Когда мы используем термин «имущество» в его низшей форме, мы имеем в виду под ним право владения. В нашей иллюстрации лиен сапожника дает ему право владения. Когда мы используем этот термин в его высшей форме, мы имеем в виду право исключительной собственности; в нашей иллюстрации — туфли А после того, как он оплатил ремонт и снова забрал туфли.

ПРАВА СОБСТВЕННОСТИ. — Исключительная собственность подразумевает:

1. Право исключительного владения в течение неопределенного времени.

2. Право исключительного пользования в течение неопределенного времени.

3. Право распоряжения.

4. Право на истребование, если вещь была неправомерно изъята или удерживается.

Но, скажете вы, это не то представление, которое обычно имеют о термине «имущество». Так говорят о своих часах: «Я владею этими часами. Это мое имущество». Ответ заключается в том, что «имущество» — это термин с двойным значением. В обычном смысле «имущество» указывает на саму вещь, а не на права, привязанные к ней. Именно поэтому у нас существует право личного имущества и право недвижимого имущества.

РАЗЛИЧИЯ МЕЖДУ ЛИЧНЫМ И НЕДВИЖИМЫМ ИМУЩЕСТВОМ. — Недвижимое имущество определялось как соразмерное землям, зданиям и наследственным имущественным правам; проще говоря, мы можем сказать, что оно состоит из земли и всего, что постоянно прикреплено к земле. Личное имущество охватывает все объекты, способные быть предметом собственности, за исключением земли. Одно фундаментальное различие между ними заключается в том, что недвижимое имущество обычно считается недвижимым, в то время как имущество, являющееся движимым, обычно называется личным имуществом. Важно помнить о различии между двумя формами имущества, поскольку при признании имущества тем или иным возникают различные правовые последствия. Например, в случае смерти собственника недвижимого имущества оно переходит к его наследнику по закону или по завещанию, тогда как в случае личного имущества оно переходит к личному представителю, душеприказчику или администратору, а через него — к легатарию или лицу, получающему имущество при наследовании. Далее, при урегулировании наследственной массы умершего лица личное имущество всегда должно использоваться в первую очередь для погашения долгов наследодателя. Способы передачи личного и недвижимого имущества различаются. Недвижимое имущество передается посредством документа. Личное имущество может передаваться без каких-либо письменных документов, и даже в случае передачи личного имущества по купчей требования к ее регистрации обычно существенно отличаются от требований, касающихся регистрации документов на недвижимость. Кроме того, передача недвижимого имущества регулируется правом места, где расположено недвижимое имущество, тогда как передача личного имущества регулируется правом места жительства собственника. Налогообложение — это еще один вопрос, в котором это различие имеет важнейшее значение.

ПРОДАЖА ЛИЧНОГО ИМУЩЕСТВА. — Наиболее важный раздел права личного имущества в области коммерческого права — это раздел, касающийся продажи личного имущества. Остаток этой главы мы ограничим рассмотрением этого вопроса. Подобно тому как у нас есть Единообразный закон о переводных векселях, у нас также есть Единообразный закон о продажах, который в настоящее время принят во многих штатах. Закон о продажах определяет продажу и договор о продаже следующим образом: (1) Договор о продаже товаров — это договор, посредством которого продавец обязуется передать право собственности на товары покупателю за встречное удовлетворение, называемое ценой. (2) Продажа товаров — это соглашение, посредством которого продавец передает право собственности на товары покупателю за встречное удовлетворение, называемое ценой. (3) Договор о продаже или продажа могут быть безусловными или условными. (4) Может существовать договор о продаже или продажа между одним сособственником и другим.

ПРОДАЖИ И ДОГОВОРЫ О ПРОДАЖЕ. — Продажи следует отличать от договоров о продаже. Продажа представляет собой фактическую передачу имущества, тогда как договор о продаже — это соглашение о совершении продажи в будущем. Продажи в магазине, например, совершаются без какого-либо договора о продаже, но заказы на товары на расстоянии и соглашения об их отгрузке часто предшествуют фактической продаже товаров, которая совершается во исполнение предшествующего договора о продаже. Продажа личного имущества подчиняется иным правилам, чем продажа недвижимого имущества. При передаче недвижимого имущества необходимы формальности в виде документа и печати, которые не требуются в отношении личного имущества, и эти предметы должны рассматриваться раздельно.

ОТЛИЧИЕ ПРОДАЖИ ОТ СХОЖИХ СДЕЛОК. — В самом начале продажу необходимо отграничить от ряда других схожих сделок. Право продаж является отрастью договорного права, следовательно, при продаже необходимо встречное удовлетворение. Дарственная, с другой стороны, которая может привести к передаче личного имущества практически тем же способом, что и продажа, не требует никакого встречного удовлетворения. Следовательно, соглашение о продаже товаров является принудительно неисполнимым, если оно не подкреплено встречным удовлетворением. Обещание сделать подарок всегда не имеет исковой силы, поскольку сама идея подарка исключает любую мысль о встречном удовлетворении. Продажу и хранение также следует различать. Хранение — это правомерное владение предметом личного имущества одним лицом для достижения определенной цели с обязательством вернуть его после завершения этой цели. При продаже все имущественное право переходит к новому покупателю, и если предмет уничтожен, при условии, что право собственности перешло, новый покупатель должен уплатить покупную цену, если он еще не сделал этого, даже если он ничего за это не получает. При хранении право собственности не переходит. Случай с сапожником, ремонтирующим туфли, является иллюстрацией хранения. Если во время нахождения туфель у него во владении его магазин сгорает не по его вине, убытки несет собственник туфель. Если я беру у кого-то автомобиль и во время его использования машина оказывается поражена молнией и полностью уничтожена, убытки падают на собственника, поскольку это также хранение. С другой стороны, если бы я купил машину и временно оставил ее в гараже продавца в ожидании завершения строительства моего собственного гаража, и она сгорит в его гараже, убытки мои. В результате такой сделки я становлюсь собственником в момент совершения продажи, а прежний собственник становится хранителем.

ФОРМАЛЬНОСТИ, НЕОБХОДИМЫЕ ДЛЯ ЗАВЕРШЕНИЯ ПРОДАЖИ. — Закон о продажах в статье 3 предусматривает, с учетом некоторых положений, что «договор о продаже или продажа могут быть заключены в письменной форме, как с печатью, так и без нее, или устно, или частично в письменной форме и частично устно, либо могут выводиться из поведения сторон». Главное ограничение права на совершение устной продажи или договора о продаже содержится в следующей статье (Статья 4), которая фактически является копией аналогичного положения Английского статута о мошенничествах, касающегося продажи личного имущества. Статья 4 гласит следующее:

«(1) Договор о продаже или продажа любых товаров либо имущественных требований стоимостью пятьсот долларов или более не подлежат принудительному исполнению по иску, если покупатель не примет часть товаров или имущественных требований, в отношении которых заключен договор, и фактически не получит их, или не даст что-либо в качестве задатка для обеспечения договора, или в частичную оплату, либо если какое-либо письменное уведомление или меморандум о договоре или продаже не будут подписаны стороной, против которой предъявляется требование, или ее агентом на этот счет.

«(2) Положения этой статьи применяются к каждому такому договору или продаже независимо от того, могут ли товары предназначаться для поставки в будущем или могут ли они на момент такого договора или продажи не быть фактически изготовленными, приобретенными или предоставленными, либо пригодными или готовыми к поставке, либо для их изготовления, завершения или приведения в состояние, пригодное для поставки, могут потребоваться какие-либо действия; однако если товары должны быть изготовлены продавцом специально для покупателя и не пригодны для продажи другим лицам в ходе обычной деятельности продавца, положения этой статьи не применяются.

«(3) Принятие товаров в смысле настоящей статьи имеет место тогда, когда покупатель до или после поставки товаров выражает словами или поведением свое согласие стать собственником этих конкретных товаров».

ПРАВОСПОСОБНОСТЬ СТОРОН. — Закон о продажах предусматривает в статье 2, что «правоспособность покупать и продавать регулируется общим правом, касающимся дееспособности заключать договоры, передавать имущество и приобретать его. Если несовершеннолетнему или лицу, которое по причине психической недееспособности или опьянения не способно заключать договоры, проданы и доставлены предметы первой необходимости, он должен уплатить за них разумную цену. Под предметами первой необходимости в настоящей статье понимаются товары, соответствующие жизненному уровню такого несовершеннолетнего или иного лица и его фактическим потребностям на момент поставки».

ВАЖНОСТЬ РАЗЛИЧЕНИЯ ПРОДАЖИ И ДОГОВОРА О ПРОДАЖЕ. — Почему важно различать договор о продаже и продажу; какая разница, перешло право собственности или нет? Основная причина, по которой это имеет значение, заключается в том, что как только право собственности передано от продавца к покупателю, продавец имеет право на цену. До передачи права собственности, если покупатель отказывался принять товары, продавец имел бы право лишь на убытки, которые представляли бы собой разницу между стоимостью товаров, которые продавец все еще удерживал, и ценой, которая была обещана. Если товары стоили столько же или больше суммы обещанной цены, продавец не имел бы права на какие-либо существенные убытки. Но после перехода права собственности покупатель должен уплатить полную цену, и продавец может взыскать ее, если покупатель отказывается принять поставку. Другим последствием, вытекающим из перехода права собственности, является то, что с этого момента товары находятся на риске покупателя. Если они уничтожены в результате случайности, покупатель тем не менее должен уплатить цену, поскольку право на цену возникло до уничтожения товаров, и в момент их уничтожения они находились на риске покупателя. Банкротство — это еще одно обстоятельство, из-за которого важно определить, кто владеет правом собственности на товары. Если покупатель становится банкротом после того, как право собственности на товары перешло к нему, его доверительный управляющий по банкротству забирает товары для его кредиторов, но если он становится банкротом до перехода права собственности, это было бы не так. Банкротство продавца создало бы аналогичную разницу.

КОГДА ПРЕДПОЛАГАЕТСЯ ПЕРЕХОД ПРАВА СОБСТВЕННОСТИ. — В праве существует несколько презумпций относительно того, когда предполагается переход права собственности, если между сторонами не было конкретного соглашения о том, когда оно должно перейти. Если они просто торгуются о товарах, ничего не говоря о времени, когда покупатель должен стать собственником, первая презумпция заключается в том, что право собственности переходит сразу же после того, как товары определены и стороны пришли к соглашению об условиях сделки, даже если ни одна часть цены не была уплачена и даже если товары не были доставлены. Часто предполагается, что поставка имеет существенное значение для передачи права собственности на товары, но это не так, хотя поставка является весомым доказательством намерения передать право собственности. Если стороны заключили сделку и определенно согласовали условия сделки, право собственности переходит даже в том случае, если владение товарами по-прежнему остается у продавца. Однако у продавца есть лиен на цену, даже если он расстался с правом собственности. Покуда товары находятся в его владении, он может отказываться их выдать до тех пор, пока ему не будет уплачена цена, если только он не согласился продать в кредит.

ПРАВО СОБСТВЕННОСТИ ПЕРЕХОДИТ, КОГДА СТОРОНЫ ДОГОВАРИВАЮТСЯ. — Это всего лишь презумпция, что когда условия сделки определены и товары индивидуализированы, право собственности переходит немедленно, поскольку если стороны соглашаются, что право собственности не перейдет немедленно, оно перейдет тогда и так, как они согласятся. Их намерение в отношении передачи права собственности может не быть выражено в эксплицитной форме и может выводиться только из действий или слов сторон. Если продавцу предстоит совершить какое-либо действие с товарами, чтобы привести их в состояние, пригодное для поставки, это указывает на намерение о том, что право собственности не перейдет до тех пор, пока они не окажутся в согласованном состоянии. Если стороны предусматривают, что товары будут храниться за счет продавца в течение определенного времени или на риске продавца, это указывает на то, что право собственности переходить не должно, поскольку если они находятся за счет и на риске продавца, то они, предположительно, по-прежнему остаются его товарами. С другой стороны, поставка товаров указывает на намерение передать право собственности, хотя возможно, если стороны так договорились, что право собственности не переходит даже при доставке товаров. Опять же, уплата цены является доказательством, свидетельствующим о намерении передать право собственности, поскольку покупатели обычно не платят цену заранее. Нередко продавец предоставляет кредит, но редко случается, чтобы покупатель платил первым; но даже это не является невозможным, и поэтому, хотя уплата цены является доказательством намерения немедленно передать право собственности, она не является неопровержимым доказательством.

ПЕРЕДАЧА ПРАВА СОБСТВЕННОСТИ ПОСЛЕДУЮЩИМ ОПРЕДЕЛЕНИЕМ. — Предположим, право собственности не переходит немедленно, что может быть обусловлено тем, что стороны так договорились, или тем, что товары не были определены на момент заключения сделки. Это распространенный случай. А и Б заключают договор о продаже 100 коробок обуви, которые должны быть изготовлены А. В момент заключения сторонами сделки обувь еще не изготовлена, но стороны рассчитывают, что она будет изготовлена позже и отнесена к сделке, как выражаются в юридической терминологии. Либо право собственности может не перейти в момент заключения сделки, хотя товары индивидуализированы. Стороны могли прямо договориться, что право собственности не перейдет; или, хотя товары определены, продавцу может потребоваться совершить с ними какие-либо действия для приведения их в состояние, пригодное для поставки. Теперь, если право собственности по любой из этих причин не переходит при заключении сделки, оно может перейти по прямому соглашению сторон, заключенному позже, о том, что покупатель принимает титул, а продавец передает его; либо зачастую оно может перейти посредством так называемого отнесения товаров продавцом покупателю без какого-либо прямого последующего согласия покупателя, в силу подразумеваемого согласия покупателя, данного в первоначальном соглашении о том, что продавец должен определить товары. То, что имеется в виду, станет понятно из одной-двух иллюстраций.

ОПРЕДЕЛЕНИЕ ТОВАРОВ ПУТЕМ ПЕРЕДАЧИ ПЕРЕВОЗЧИКУ. — Предположим, А обязуется продать и отгрузить покупателю 100 коробок обуви, а Б обязуется принять их и оплатить. Такая отгрузка покупателю представляет собой определение товаров. Именно те 100 коробок, которыми продавец намеревается исполнить сделку, обозначаются путем их передачи перевозчику, и покупатель, поскольку он изначально согласился с тем, что они будут отгружены, выразил согласие на такое отнесение. Поэтому в таком случае, как только товары переданы перевозчику, возникает презумпция перехода права собственности к покупателю. Это, безусловно, наиболее распространенный случай отнесения товаров продавцом в соответствии с полномочиями, предоставленными покупателем в его первоначальном соглашении, и он настолько распространен, что заслуживает некоторого дальнейшего рассмотрения.

ИЛЛЮСТРАЦИЯ. — Этот вид отнесения можно отлично проиллюстрировать случаем предполагаемой продажи табака несовершеннолетнему. А, несовершеннолетний, живет в отдаленном пригороде Бостона, где продажа табака несовершеннолетним не разрешена. Он покупает товары у компании S. S. Pierce Company в Бостоне и хочет купить у них несколько сигар. Он может купить у них сигары в Бостоне и отправить их к себе домой, но право собственности должно перейти к нему в Бостоне. Если право собственности переходит в пригороде, это незаконная продажа со стороны S. S. Pierce Company, и следовательно, они не хотят ее совершать. Разумеется, покупатель может пойти, получить товары и оплатить их в Бостоне и отправить их самостоятельно по месту своего жительства. Но предположим, что он отправляет заказ по почте; если S. S. Pierce Company готовы записать товары на его счет, предоставив ему кредит, они могут отправить товары экспресс-почтой, поскольку при отгрузке товаров право собственности перейдет и покупатель станет должником по цене товаров в Бостоне; однако они не должны отправлять товары на собственном фургоне, поскольку их собственная доставка товаров по месту жительства покупателя оставляет их в их владении вплоть до момента доставки, а доставка происходит только тогда, когда товары доставляются с их фургона к нему домой. Это не подойдет. Тогда как если товары переданы общественному перевозчику в Бостоне, перевозчик будет агентом покупателя, и право собственности перейдет в Бостоне.

ПРОДАВЕЦ ДОЖЕН СТРОГО СОБЛЮДАТЬ ПОЛНОМОЧИЯ, ПРЕДОСТАВЛЕННЫЕ ЕМУ.—Предположим, покупатель указал, что товар должен быть отправлен определенным маршрутом, а продавец отправил его другим маршрутом. Право собственности в таком случае не перейдет, поскольку покупатель не уполномочивал продавца индивидуализировать товар в отношении него, покупателя, таким образом. Возможно, способ отправки, выбранный продавцом, был лучше того, на который изначально дал согласие покупатель, но продавец, если он хочет обязать покупателя отвечать как собственник товара с момента отгрузки, должен получить его одобрение этого лучшего способа. Еще более важным, чем способ отгрузки, является характер самого товара. Продавец не может передать право собственности, отправив поездом любые товары. Он должен отправить поездом именно тот вид товара, который покупатель согласился принять, и в предполагаемом случае это будет означать не просто то, что товаром должна быть обувь, но что это должна быть пригодная для продажи обувь того характера и размеров, которые покупатель согласился приобрести. Товар должен быть надлежащим образом упакован, и в отношении него должны быть приняты все обычные меры предосторожности. В той мере, в какой в первоначальном соглашении было указано, что именно должно быть сделано, эти действия должны быть выполнены. В той мере, в какой в первоначальном соглашении не указано, как должен быть отправлен товар или что должно быть сделано в отношении него, продавец имеет право усмотрения совершить любые действия, которые являются обычными и надлежащими для заботливого предпринимателя.

ОТГРУЗКА ТОВАРА С УСЛОВИЕМ ОПЛАТЫ ПРИ ДОСТАВКЕ (С.О.D.).—Велось значительное судебное разбирательство относительно последствий отгрузки товаров с условием оплаты при доставке (C. O. D.). Предположим, были заказаны товары, и товары заказанного вида были отгружены в соответствии с указаниями в заказе, но с пометкой C. O. D. Эти буквы означают, как вы знаете, «оплата при доставке», и относительно их правовых последствий могут быть выдвинуты два возможных объяснения. Одно заключается в том, что продавец сохраняет не только контроль над товарами, но и право собственности на них до тех пор, пока они не будут доставлены и не будет уплачена цена. Согласно этой точке зрения, перевозчик становится агентом продавца, удерживающим право собственности на товары и передающим его покупателю, когда тот оплачивает товар. Но более правильная точка зрения заключается в том, что перевозчик лишь сохраняет удержание товаров, залог в интересах продавца, в то время как право собственности на товары переходит при отгрузке.

ВЛИЯНИЕ ФОРМЫ КОНОСАМЕНТА.—Нельзя рассуждать о переходе или сохранении права собственности при отгрузке товаров без упоминания коносаментов, поскольку приведенные общие правила должны быть уточнены следующим утверждением: посредством коносамента право собственности может по усмотрению сохраняться или передаваться (если покупатель уполномочил передачу). Надлежащим способом обозначения перехода права собственности при отгрузке товаров является указание покупателя в качестве грузополучателя в коносаменте. Коносамент очень похож на простой вексель (промиссорный ноут); перевозчик обязуется доставить товар лицу, которое называется грузополучателем и соответствует получателю платежа по векселю. В коносаменте есть и другая особенность: перевозчик подтверждает получение товаров от отгрузителя, то есть грузоотправителя, и перевозчик обязуется их доставить.

ИЛЛЮСТРАЦИИ.—Теперь, когда компания S. S. Pierce Company принимает решение отправить товар покупателю, она может отправить его в адрес покупателя или на свое собственное имя; то есть одно и то же лицо может быть одновременно грузоотправителем и грузополучателем. Это очень распространено в коммерческой практике, чтобы отправитель мог сохранить право собственности на товары до получения оплаты. Он оформляет коносамент на свое имя, а затем, как правило, прикладывает переводной вексель (тратту) на покупателя товаров и направляет коносамент и вексель вместе через банк. Банк уведомляет плательщика по векселю — лицо, которое согласилось купить товар, — что коносамент и вексель находятся в банке и что покупатель может получить коносамент при оплате векселя. Покупатель оплачивает вексель и получает коносамент, и только тогда он впервые становится собственником товара. С другой стороны, если бы отправитель — S. S. Pierce Company — отгрузил товар напрямую покупателю, покупатель стал бы собственником товара в момент отгрузки при условии, что покупатель уполномочил такую отгрузку. Однако продавец не может путем указания покупателя в качестве грузополучателя сделать покупателя собственником какого-либо товара, который тот не соглашался принимать. Стольких пояснений достаточно относительно индивидуализации товара в отношении покупателя посредством отгрузки. В другой главе более подробно говорится о коносаментах как товарораспорядительных документах и банковских обеспечениях. В данном контексте они упоминаются лишь как указание на намерение передать или сохранить право собственности в отношениях между покупателем и продавцом.

ЗНАЧЕНИЕ ДОСТАВКИ В ПРОДАЖЕ ТОВАРОВ.—Как уже отмечалось, право собственности на движимое имущество может переходить без передачи. Это справедливо в отношениях между сторонами, но по отношению к кредиторам и третьим лицам передача необходима. Предположим, А продает лошадь Б и не передает лошадь, а впоследствии А продает лошадь В и передает ее В. Б подходит к В и говорит: «Это моя лошадь. Я заплатил А полную цену». В может сказать: «Я купил ее добросовестно. Я думал, что это лошадь А. Она у меня, и я собираюсь оставить ее себе». В может оставить ее себе.

МЕСТО ДОСТАВКИ.—Определенные договорные права между покупателем и продавцом подразумеваются в силу характера сделки купли-продажи. Продавец несет подразумеваемую обязанность не только передать право собственности покупателю, но и передать ему владение. Где продавец должен передать владение? Если в договоре указано место, этот вопрос решают условия договора. Если в договоре прямо не указано, где должно находиться место, место жительства продавца является тем местом, где продавец обязан произвести доставку, если только товары не слишком тяжелы для легкой транспортировки, и в этом случае местом доставки является место, где товары находились в момент заключения сделки. Это может быть место ведения бизнеса продавца, а может и не быть.

ДОСТАВКА И ОПЛАТА ЯВЛЯЮТСЯ ВЗАИМОЗАВИСИМЫМИ (ВСТРЕЧНЫМИ) УСЛОВИЯМИ.—Одновременно с обязанностью продавца передать во владение покупатель обязан уплатить цену, если только договором не предусмотрен период предоставления кредита. Доставка и уплата цены, при отсутствии иного соглашения, являются встречными условиями. Продавец должен предложить осуществить доставку, если он хочет получить право иска о взыскании цены, а покупатель должен предложить оплату (сделать оферту платежа), если он хочет получить право иска в отношении товара. Предложение цены и доставка должны осуществляться в том месте, где платеж и доставка подлежат исполнению. Может возникнуть вопрос: как продавец должен предложить товар в месте, где подлежит исполнению доставка, если это место ведения бизнеса продавца, а покупатель не появляется? Ответ заключается в том, что наличие у продавца товара в месте, где он должен быть доставлен, при его готовности и желании его доставить, по сути представляет собой предложение (оферту). Если покупатель не явился туда, покупатель тем не менее обязан заплатить продавцу. Благодаря готовности продавца к исполнению в месте, где надлежит исполнить обязательство, и к доставке, если покупатель со своими деньгами находится в месте, где надлежит произвести платеж, по сути имеет место предложение к исполнению.

ПРАВО ОСМОТРА.—У покупателя и продавца есть определенные другие подразумеваемые права и обязанности. Правом, которым покупатель всегда обладает при отсутствии соглашения об ином, является право осмотреть товар, чтобы убедиться, что он получает именно то, о чем договорился, до того как он примет право собственности и уплатит цену. Однако он может отказаться от этого права осмотра; он может согласиться уплатить цену, не видя того, что он получает, и в современном бизнесе это не редкость. Один из часто заключаемых видов сделок содержит следующее условие: «Наличные против коносамента». Это означает, что покупатель должен уплатить цену товара по получении коносамента. Коносамент обычно доходит до него раньше товаров, и, следовательно, до того, как у него появится возможность произвести осмотр; и в соответствии с условиями своей сделки он согласился уплатить наличными против коносамента и обязан это сделать. Разумеется, если полученный товар окажется не тем, о чем он договаривался, он имеет право предъявить иск о нарушении договора или о взыскании уплаченной цены. Но в первую очередь, когда приходит коносамент, он должен исходить из того, что товары будут надлежащими, и оплатить коносамент. Другой случай, когда право осмотра считается утраченным — это когда товары отправляются с условием оплаты при доставке (C. O. D.). Вы заказываете отправку товаров таким образом, и курьер доставляет их. Вы говорите, что хотите вскрыть упаковку и посмотреть, все ли с товаром в порядке. Вы обнаружите, что курьер не позволит вам это сделать. Он скажет: «Нет, вы должны оплатить запечатанную упаковку», и пока вы это не сделаете, у вас не будет права на владение товаром. Если с товаром не все в порядке, вы можете добиться защиты средств правовой защиты, предъявив иск продавцу, но сначала вы должны внести деньги.

ГАРАНТИИ.—Другим и наиболее важным правом, которым обладает покупатель, является принудительное исполнение гарантий. Гарантии в отношении движимого имущества могут быть как выраженными, так и подразумеваемыми. Выраженная гарантия — это обещание или обязательство, возлагаемое законом в силу заявления (репрезентации), сделанного продавцом в отношении товара. Простейшая форма гарантии — это когда продавец говорит: «Я гарантирую, что эта лошадь здорова», или «Я гарантирую, что это пианино не расстроится в течение года». Эти гарантии являются обещаниями и подчиняются тем же правилам, что и другие обещания. Они представляют собой возмездные договоры (contracts for consideration), причем встречным удовлетворением за обещание в каждом случае является покупка товара. Но у нас есть гарантии, которые не основаны на обещаниях в строгом смысле слова, и тем не менее они являются выраженными. А пытается продать лошадь. Он говорит, что лошадь абсолютно здорова, четырех лет от роду, заезжена в упряжь и проехала милю за три минуты. По своей форме это скорее заявления (репрезентации), чем обещания; это утверждения о фактах, и когда А делает их, возможно, он не осознает, что связывает себя обязательством в отношении правдивости своих заявлений; и тем не менее, если они делаются как категоричные утверждения факта, считается, что продавец гарантирует правдивость этих заявлений.

УТВЕРЖДЕНИЯ О ФАКТАХ И МНЕНИЯХ.—Главное различие между гарантиями в форме заявлений и заявлениями в отношении имущества, которые не составляют выраженных гарантий, заключается в разграничении между заявлениями о мнениях и заявлениями о положительных фактах. Если покупатель сказал: «Я считаю, что лошадь может пробежать милю за три минуты в любой день», это не гарантия; даже заявление «Лошадь может пробежать милю за три минуты», вероятно, не было бы гарантией; но заявление «Лошадь пробежала милю за три минуты» является прямым утверждением факта, и элемент мнения здесь отсутствует, а следовательно, это было бы гарантией. Заявления о стоимости не составляют гарантий. Они неизбежно в некоторой степени являются вопросом мнения. Общие заявления о хорошем качестве обычно не являются гарантиями. Однако суды проявляют все большую и большую строгость в отношении этих вопросов. Раньше действовало правило, согласно которому продавец мог заявить практически все, что ему угодно, в отношении своего товара, и не нести ответственности до тех пор, пока он прямо не заявлял: «Я гарантирую» или не давал обещания в отношении них в явной форме. Это называлось правилом «caveat emptor» — «пусть покупатель проявляет осмотрительность», — однако это правило практически сведено на нет, по крайней мере в том, что касается утверждений о фактах. Теперь продавцу лучше следить за тем, что он говорит, поскольку он может оказаться ответственным в качестве гаранта.

В ПРОДАЖАХ НЕДВИЖИМОСТИ НЕ ПОДРАЗУМЕВАЕТСЯ НИКАКИХ ГАРАНТИЙ.—Существуют определенные подразумеваемые гарантии, даже если покупатель не оговаривает их в сделке и даже если продавец не делает никаких выраженных заявлений в отношении них. В этом отношении продажи личного имущества кардинально отличаются от продаж недвижимости. В случае с недвижимостью вы не получаете никаких гарантий, кроме тех, о которых договорились. Если вы получаете документ о передаче права (акт) без указания гарантий, и выясняется, что у продавца не было правомочий, при отсутствии мошенничества у вас нет средств правовой защиты; вы не можете вернуть свои деньги, даже если у вас нет права на землю.

ПОДРАЗУМЕВАЕМАЯ ГАРАНТИЯ ПРАВА СОБСТВЕННОСТИ В ПРОДАЖАХ ДВИЖИМОГО ИМУЩЕСТВА.—В случае с движимым имуществом дело обстоит иначе. Первой подразумеваемой гарантией, существующей при продаже движимости, если иное прямо не согласовано, является подразумеваемая гарантия права собственности. Продавец подразумеваемым образом гарантирует, что у него есть право собственности на имущество и он перенесет право собственности на покупателя. Единственным исключением из этого правила является случай, когда продажа совершается лицом в представительном качестве, например шерифом или агентом. В таком случае лицо, совершающее продажу, не дает подразумеваемой гарантии правомочий. Однако в случае с агентом, если агент был уполномочен совершить продажу, принципал будет нести ответственность как лицо, давшее подразумеваемую гарантию права собственности; а если агент не был уполномочен совершать продажу, агент будет нести ответственность как лицо, гарантирующее свои полномочия — не как гарант права собственности на товар, а как лицо, гарантирующее наличие у него права связать обязательствами своего принципала. Таким образом, даже в случае продажи через агента покупатель получает существенную правовую защиту, если право собственности окажется дефектным. Разумеется, посредством прямого соглашения покупатель может купить, а продавец продать лишь такое право собственности, каким продавец может обладать; однако для того чтобы суд придал такое толкование сделке, необходимо наличие прямого соглашения или весьма особых обстоятельств, свидетельствующих о том, что таково было намерение сторон.

ПОДРАЗУМЕВАЕМАЯ ГАРАНТИЯ КАЧЕСТВА ПРИ ПРОДАЖЕ ПО ОПИСАНИЮ.—Существуют не только подразумеваемые гарантии права собственности, но также и подразумеваемые гарантии в отношении качества товара. Фундаментальный принцип, лежащий в основе подразумеваемой гарантии качества товара, заключается в следующем: если покупатель обоснованно полагается на квалификацию или суждение продавца в выборе надлежащего товара, то продавец несет ответственность, если он не поставляет надлежащий товар. Применительно к подразумеваемым гарантиям качества мы можем различать продажи определенного товара — то есть продажи конкретной вещи — и продажи товаров по описанию. В случае продажи по описанию всегда существует подразумеваемая гарантия того, что покупатель получит не просто товары, отвечающие этому описанию, но пригодные для продажи (товарного качества) товары, отвечающие этому описанию. Предположим, продавец обязуется продать определенное количество бочек манильского сахара. Раньше закон заключался в том, что продавец мог предложить покупателю во исполнение этого контракта худшее изделие, которое он мог найти и которое носили название манильского сахара. В настоящее время закон требует, чтобы продавец предоставил покупателю манильский сахар товарного качества; то есть манильский сахар среднего и продажного качества. Он не обязан быть наилучшим, но он должен быть пригоден для обычной продажи в качестве манильского сахара товарного качества.

ПОДРАЗУМЕВАЕМАЯ ГАРАНТИЯ ПРИ ПРОДАЖЕ ОПРЕДЕЛЕННЫХ ТОВАРОВ.—Противопоставьте этому случаю договор о продаже конкретной индивидуализированной партии манильского сахара, находящейся перед покупателем и продавцом. Обязан ли покупатель принять без возражений эту конкретную партию, независимо от того, окажется ли она товарного качества или нет? Или предположим, вы заходите в магазин, где продают велосипеды, и покупаете велосипед; вы выбираете конкретный велосипед, и оказывается, что из-за производственных дефектов он никуда не годится. Он ломается при первой же поездке. Вправе ли продавец заявить: «Вы осмотрели то, что было у нас на складе, и это тот самый аппарат, который вы согласились купить»? Именно в этой категории дел вопрос об обоснованном уповании покупателя на квалификацию и суждение продавца приобретает важное значение, и при определении того, обоснованно ли покупатель полагался на квалификацию и суждение продавца, необходимо учитывать несколько обстоятельств.

ОСМОТР КАК ФАКТОР, ВЛИЯЮЩИЙ НА ПОДРАЗУМЕВАЕМУЮ ГАРАНТИЮ.—Был ли дефект доступен для осмотра и имелась ли возможность осмотреть товар? Если да, то меньше оснований полагать, что покупатель полагался на квалификацию и суждение продавца, чем в том случае, если дефект был скрытым и не подлежал обнаружению при осмотре.

ПОДРАЗУМЕВАЕМАЯ ГАРАНТИЯ, КОГДА ПРОДАВЕЦ ЯВЛЯЕТСЯ ИЗГОТОВИТЕЛЕМ.—Каков был характер деятельности продавца? Был ли он изготовителем рассматриваемого товара? К изготовителям предъявляются самые строгие правила подразумеваемой гарантии качества, и вы увидите, что это разумно, поскольку изготовитель должен разбираться в товаре, а покупатель естественным образом полагается на изготовителя как на лицо, знающее свойства товара и способное предоставить товар надлежащего качества. Поэтому, если покупатель довольно определенно не берет на себя риск самостоятельного выбора того, что устраивает его самого, продавец, являющийся изготовителем, будет нести ответственность по гарантии в отношении товарного качества произведенных и проданных им товаров.