«Коммерческое право»

УПРАВЛЕНИЕ КОРПОРАЦИЯМИ.—Управление любой корпорацией осуществляется непосредственно советом директоров, который можно рассматривать как агентов корпорации для руководства ее хозяйственной деятельностью. Тем не менее, деятельность директоров подлежит любым ограничениям их полномочий, которые могли быть включены в устав или свидетельство о создании корпорации либо приняты в подзаконных актах. Директора также подчиняются любым положениям законов штата, которые часто предусматривают, что они не вправе совершать определенные важные действия (например, закладывать имущество корпорации и т. д.) без соблюдения особой процедуры, включающей собрание и голосование акционеров. Однако в тех случаях, когда полномочия директоров не ограничены законами, уставом или подзаконными актами, считается, что они обладают в полном объеме полномочиями по управлению делами корпорации. В связи с такими полномочиями они могут избирать президента и других должностных лиц корпорации, а также назначать по своему усмотрению любых других агентов или сотрудников. Они также могут определять полномочия, осуществляемые президентом и другими должностными лицами и сотрудниками. Это дает им право ограничивать полномочия президента или любого другого должностного лица. Тем не менее, если лицо вступает в отношения с президентом или любым другим должностным лицом корпорации от имени корпорации, оно обычно может с разумными основаниями полагаться на то, что президент или иное должностное лицо обладает полномочиями, аналогичными тем, которыми такие должностные лица обычно наделены, и во многих случаях корпорация будет считаться связанной действиями такого должностного лица, даже если он фактически нарушил какие-либо ограничения, наложенные на него директорами. Это можно проиллюстрировать на примере, когда компания X занималась производством мебели, а ее президент А заключил с посторонним лицом Б договор на покупку у последнего определенной древесины, используемой в деятельности корпорации. Однако на самом деле президент А не имел полномочий заключать такой договор, поскольку совет директоров принял резолюцию, запрещающую ему закупать любые сырьевые материалы без предварительного утверждения предполагаемой закупки советом директоров. Следовательно, фактически у А не было полномочий заключать договор с Б от имени корпорации. Тем не менее, Б никоим образом не был предупрежден об этом ограничении полномочий А, и поскольку закупка материалов является обычной для президента или руководителя такой корпорации, Б мог с разумными основаниями предполагать, что А обладает полномочиями на заключение договора. Следовательно, Б сможет обязать корпорацию исполнить договор на основании принципа видимых полномочий, рассматриваемого в связи с правом агентских отношений. Разумеется, в свою очередь, у директоров будет иск к президенту о возмещении любых понесенных убытков, поскольку он не только нарушил свою обязанность, но также не подчинился явным инструкциям и проигнорировал их. Подзаконные акты корпорации обычно принимаются акционерами и регулируют все вопросы, связанные с управлением корпорацией, которые не урегулированы в уставе или свидетельстве о создании корпорации. Такие подзаконные акты являются обязательными для всех лиц, которые знают о них или должны разумно о них знать, при условии, что они не противоречат закону и являются разумными. Общее правило гласит, что о собраниях, созываемых для принятия новых подзаконных актов или изменения прежних, должно объявляться особым образом, чтобы все заинтересованные стороны получили надлежащее уведомление и тем самым имели возможность присутствовать и голосовать по вопросам, подлежащим рассмотрению на таком собрании.

ИЗБРАНИЕ ДИРЕКТОРОВ.—Директора корпорации избираются акционерами, и выборы обычно проводятся на очередном годовом собрании акционеров корпорации. Либо весь совет директоров избирается в это время на предстоящий год, либо его часть. В связи с этим законы многих штатов предусматривают, что ежегодно должна избираться по меньшей мере определенная доля от общего числа директоров. Способ избрания таких директоров на годовом собрании обычно определяется законами различных штатов, однако общепринятым правилом является то, что каждый акционер имеет один голос на каждую принадлежащую ему акцию, хотя в некоторых штатах допускается так называемое «кумулятивное голосование». Данный метод голосования обычно позволяет каждому акционеру иметь столько голосов, сколько принадлежащих ему акций умножено на количество директоров, подлежащих избранию на собрании, и он может отдать все свои голоса за одного или нескольких кандидатов. Иными словами, если предстоит избрать пять директоров, он может сосредоточить все свои голоса на одном или нескольких кандидатах и не обязан голосовать за каждого из них. Такое кумулятивное голосование разрешено в целях предоставления миноритарным акционерам возможности сосредоточить свои голоса на одном или двух кандидатах и тем самым получить определенное представительство в совете директоров. В качестве иллюстрации предположим, что компания X имела разрешенный к выпуску акционерный капитал в размере 100 000 долларов США, состоящий из 1 000 акций номинальной стоимостью 100 долларов США за акцию, и что все эти 1 000 акций выпущены и полностью оплачены. Предположим далее, что шесть физических лиц владеют по 100 акций каждое и действуют согласованно, составляя тем самым большинство, в то время как остальные 400 акций удерживаются миноритарными акционерами. Каждый акционер обычно имеет один голос на каждую принадлежащую ему акцию, и поэтому, если бы подлежало избранию пять директоров при обычном методе голосования, лица, составляющие большинство акционеров, смогли бы подать большинство голосов за каждого из пяти директоров. Это оставило бы меньшинство без представительства в совете. Если же используется кумулятивное голосование, то меньшинство, обладающее в общей сложности 2 000 голосов (400, умноженные на 5, то есть на количество избираемых директоров), могло бы сосредоточить 2 000 голосов на одном или двух своих кандидатах, и это, вероятно, гарантировало бы избрание таких кандидатов в совет, обеспечив тем самым представительство меньшинства. В случае безокционной корпорации или корпорации, основанной на членстве, каждый член имеет просто один голос при выборе директоров или для иных целей. Следует отметить, что сами директора на своих заседаниях также имеют по одному голосу каждый, и это совершенно не зависит от объема акций, которые они могут иметь в корпорации. Следует также отметить, что директора на своих заседаниях не могут голосовать по доверенности (прокси), однако члены корпорации, основанной на членстве, иногда могут голосовать таким образом. Голосование по доверенности является обычной практикой в корпорациях, имеющих акционерный капитал. Доверенность (прокси) — это не что иное, как выданная в письменной форме одним акционером доверенность или агентское полномочие, посредством которого он уполномочивает другое лицо в качестве своего представителя (прокси) голосовать на собрании корпорации его акциями вместо него. Доверенность должна быть составлена в письменной форме и по форме, соответствующей законам соответствующего штата, и часто, но не обязательно, скреплена печатью. Акционер, выдавший доверенность, может отозвать ее в любое время по своему выбору, что лишит держателя доверенности права голосовать на ее основании. Это не зависит от того, нарушил ли выдавший доверенность лицо своим отзывом договор с лицом, которому она была выдана. Этот договор является исключительно их личным делом.

ТРАСТЫ С ПРАВОМ ГОЛОСОВАНИЯ.—Принцип доверенности применяется в так называемых «трастах с правом голоса». Данные соглашения предусматривают передачу определенным лицам акций ряда акционеров, предоставляя последним право голосовать по этим акциям; иными словами, это сосредоточение акций ряда лиц в руках одного или нескольких лиц. Последние именуются «доверительными собственниками с правом голоса» (трасти по голосованию). Необходимо обращаться к законам различных штатов относительно законности таких трастов с правом голоса, однако они, как правило, разрешены со следующим ограничением: соглашение, на основании которого акции передаются доверительному собственнику (или собственникам) с правом голоса, должно быть составлено в письменной форме, и любой акционер должен иметь право передать свои акции такому доверительному собственнику (или собственникам) и стать участником траста с правом голоса. Законы также часто ограничивают срок действия такого траста с правом голоса.

ВЫПУСК АКЦИЙ.—Акции корпорации теоретически выпускаются на сумму денег или имущества, равную номинальной стоимости акций. На практике, однако, во многих штатах отсутствуют ограничения в отношении оценки, которую учредители корпорации могут дать имуществу или правам, передаваемым корпорации. Акции считаются полностью оплаченными, если переданное ей имущество передается с предполагаемой стоимостью капитала корпорации, сколь бы мало ни стоило это имущество на самом деле. В других же штатах официальное лицо должно одобрить оценку имущества, передаваемого в качестве оплаты за акции, и в таких штатах можно предполагать, что активы корпорации при начале ее деятельности составляют по крайней мере приблизительно сумму ее акционерного капитала; однако даже в таких штатах нет никаких трудностей в создании корпорации с крупным капиталом, хотя ее имущество обладает незначительной стоимостью. Все, что требуется, — это инкорпорироваться по законам другого штата, который предоставляет большую свободу. Корпорации, созданные в одном штате, как правило, допускаются к ведению деятельности в других штатах, так что корпорация, предназначенная для ведения деятельности в Нью-Йорке, может быть инкорпорирована в другом штате, где ведение деятельности не предполагается.

ПРОЦЕДУРА ВЫПУСКА ОБЛИГАЦИЙ.—Инвестору иногда трудно в полной мере оценить тот огромный объем детальной работы, который связан с осуществлением нового выпуска облигаций. Прежде чем инвестиционный банкир андеррайтирует выпуск или осуществляет его покупку у корпорации — до того, как облигации будут предложены общественности, — всегда проводится тщательное и детальное исследование новой ценной бумаги с самых разных точек зрения, осуществляемое банкиром или от его имени. Инвестор никогда не сможет узнать из печатного циркуляра банкира, описывающего выпуск, о той огромной первоначальной работе, которая лежит в его основе и отражением которой он является лишь в малой степени. Циркуляр представляет собой краткое изложение исследования банкира; он содержит основные характеристики выпуска и выпускающей корпорации, сведенные к терминам, понятным среднему неспециалисту. Это изложение основных фактов, которые побудили банкира провести исследование бизнеса и на основе которого он строит свою рекомендацию ценной бумаги, предлагаемой им своим клиентам.

ЧТО ТАКОЕ ОБЛИГАЦИЯ?—Лучше всего это можно объяснить, сравнив ее с облигацией и ипотекой на недвижимое имущество, природа которых уже обсуждалась. Когда деньги ссужаются под залог недвижимости, залогодатель, или заемщик, подписывает два документа в пользу залогодержателя, или кредитора. Первый представляет собой либо простой вексель (промиссори ноут), либо облигацию. Облигация представляет собой оформленный печатью документ, посредством которого заемщик обязывает себя, своих наследников, администраторов, исполнителей завещания или правопреемников выплатить кредитору определенную сумму денег в указанное время вместе с процентами. Вторым документом, выдаваемым в качестве обеспечения по векселю или облигации, является ипотека, которая передает право собственности на имущество кредитору, однако с условием, что если заемщик выполняет условия, предусмотренные в облигации (то есть выплату определенной суммы денег в указанное время вместе с процентами согласно договоренности), такая передача прав (ипотека) признается недействительной и утратившей силу.

ЧТО ТАКОЕ КОРПОРАТИВНЫЙ ТРАСТОВЫЙ ДОГОВОР (ИНДЕНТУРА)?—Трастовый договор представляет собой более пространный документ, чем облигация, и, как будет отмечено, он называется «трастовым договором», а не «ипотекой». Ипотека в строгом смысле является лишь той частью трастового договора, посредством которой имущество передается залогодержателю с условием, что выданный документ о передаче признается недействительным в случае добросовестного выполнения условий, указанных в облигации. Трастовый договор шире ипотеки; он содержит положения, отличные от тех, которые относятся непосредственно к ипотеке. Трастовый договор представляет собой скрепленное печатью соглашение между двумя или более сторонами, и в него в дополнение к ипотечным пунктам может быть включено любое количество положений, которые будут сочтены необходимыми или желательными. Физическому лицу всегда возможно получить кредит, обеспеченный залогом его имущества, при условии, что обеспечение является надежным и считается достаточным. Если же его имущество обладает столь большой стоимостью, что он желает получить кредит в несколько миллионов долларов, ему будет трудно или даже невозможно найти хотя бы одно лицо, готовое ссудить ему столь крупную сумму. Однако если бы заемщик смог найти ряд лиц, которые могли бы и хотели бы совместно внести достаточно денег, чтобы соразмеряться сумме кредита, он мог бы разделить эту общую сумму на равные части, и каждый кредитор имел бы такую долю участия, какая пожелает. Именно такова ситуация с крупными корпорациями, которые являются юридическими лицами. В силу того обстоятельства, что держатели облигаций имеют лишь долевое участие в кредите и, следовательно, в любом имуществе, которое может быть заложено в его обеспечение, невозможно создать отдельные ипотеки в пользу индивидуальных держателей облигаций на какую-либо конкретную часть имущества. Никакая часть имущества не может быть конкретно определена — интересы держателей облигаций являются общими. По этой и другим причинам корпорации вынуждены создавать то, что известно как ипотечный доверительный договор (Mortgage Deed of Trust) — оформляя ипотеку в обеспечение множества облигаций в пользу какого-либо ответственного лица или трастовой компании, которая владеет ею от имени различных держателей облигаций в соответствии с определенными условиями траста и поэтому именуется Трасти. Трастовый договор корпорации в дополнение к охвату ипотеки должен содержать другие связанные и необходимые соглашения, особенно в отношении траста, который должен быть создан. Поскольку требуется так много соглашений или положений для полной защиты всех заинтересованных интересов, корпоративный трастовый договор становится громоздким, однако по своей форме по существу он не слишком отличается от облигации и ипотеки физического лица, которые мы уже проанализировали и которые по этой причине полезно держать в памяти по мере изучения корпоративного трастового договора.

АНАЛИЗ ТРАСТОВЫХ ДОГОВОРОВ.—Трастовый договор или соглашение по необходимости заключается между определенными сторонами: залогодателем, или корпорацией, и залогодержателем, в данном случае Трасти, который удерживает предоставленное обеспечение в доверительном управлении для различных держателей облигаций. Поэтому вполне уместно перечислить в самом начале трастового договора стороны, участвующие в интересе, с указанием их юридического места жительства или, как в случае корпораций, наименований штатов, в которых они инкорпорированы. Совершенно важно знать, в каком штате корпорация была инкорпорирована, так как ее права и привилегии определяются законами штата, который ее создал, и выданным ей уставом. Каковы наши причины для составления трастового договора? Самая первая посылка заключается в том, что корпорация по закону имеет юридическую способность брать деньги в долг. Если бы у нее не было этого права, мы не смогли бы двигаться дальше. Занимать деньги и закладывать или отдавать в залог имущество в качестве обеспечения этого является общеправовым правом корпораций, однако сумма, которая может быть взята в долг, иногда ограничивается законами штата. В случае, если корпорация желает занять сумму, превышающую установленный лимит, иногда санкционируется дополнительный акционерный капитал, создавая тем самым большую базу для заимствований. Если эта посылка не включена, ее отсутствие не влияет на статус трастового договора, однако она обычно помещается, как и многие другие посылки, в трастовый договор ради логики и чтобы показать, что данный вопрос был рассмотрен и что данный факт признается сторонами трастового договора. Цель, ради которой выпускаются облигации, иногда должным образом излагается, как, например, рефинансирование определенных погашаемых обязательств, строительство определенного продления, возведение новых терминалов и т. д. Хотя цель не всегда может упоминаться в трастовом договоре, тем не менее она должна соответствовать уставу корпорации и законам штата. Компания не может превышать предоставленные ей полномочия. Далее мы хотим узнать, были ли получены полномочия на заем денег и выпуск облигаций на их основе законным образом. Положения, охватывающие порядок получения таких полномочий, содержатся в подзаконных актах корпорации, и юрисконсульт должен тщательно изучить этот вопрос, чтобы убедиться, строго ли соблюдены все юридические формальности и находятся ли резолюции в надлежащем порядке. Существуют определенные важные факты, которые должны быть изложены в самих облигациях и которые подробно разрабатываются в ковенантах трастового договора. Эти факты воплощены в резолюциях Совета директоров и акционеров и, следовательно, включены в преамбулу трастового договора. Эти факты включают общую сумму разрешенных к выпуску облигаций, наименование, номинал, форму, дату выпуска и погашения, процентную ставку и место выплаты. Для обеспечения единообразия в формулировках и форме облигаций, чтобы ни один держатель случайно не получил неоправданного преимущества перед любым другим держателем облигаций, форма облигации, ее купоны и сертификат трасти должны быть должным образом изложены в трастовом договоре.

ОГРАНИЧЕНИЕ ПОЛНОМОЧИЙ ДИРЕКТОРОВ.—Существуют различные вопросы, в которых директора любой корпорации обычно не имеют полномочий действовать от имени корпорации без специального разрешения. К таким вопросам относятся внесение изменений в устав корпорации (изменяющих цели корпорации), изменение наименования корпорации, увеличение или уменьшение разрешенного акционерного капитала, продажа всех активов и франшизы корпорации, слияние корпорации, если это разрешено законом, и предоставление залогов на имущество корпорации. Последний момент имеет особое значение, поскольку действительность корпоративного залога в качестве обеспечения денежного займа зависит от того, был ли залог санкционирован и предоставлен во всех отношениях в соответствии с законом соответствующего штата. Поскольку такие корпоративные залоги выдаются не только в обеспечение единичного денежного займа, но и часто служат обеспечением очень крупных сумм облигаций, вопрос о полномочиях директоров и действительности залога приобретает огромное значение. Поэтому необходимо строго следовать законам соответствующего штата в отношении процедуры, связанной с предоставлением залога. Тем не менее можно утверждать в отношении этого вопроса и других упомянутых специальных вопросов, что статуты обычно предусматривают следующее: должна быть получена та или иная форма разрешения от акционеров, как правило, посредством их голосования на специальном собрании, созванном для этой цели, о котором было дано надлежащее извещение и объявление; секретарь и казначей или иное назначенное должностное лицо корпорации должны составить и подать ту или иную форму свидетельства о ходе заседаний такого собрания; оно также должно быть подано в офис окружного клерка соответствующего округа и в офис Секретаря штата; кроме того, должно быть направлено уведомление о рассматриваемом действии как директорам, так и акционерам. Разумеется, невозможно рассмотреть детали по таким вопросам, и единственным безопасным курсом действий является предельно строгое следование законам того штата, в котором такое действие должно быть предпринято. Однако из вышесказанного можно увидеть общую цель и действие преобладающего законодательства.

ДИВИДЕНДЫ ПО АКЦИЯМ.—Дивиденды по акциям корпораций объявляются директорами, которые имеют право по своему усмотрению решать вопрос о сумме, подлежащей выплате таким образом. Тем не менее законы очень четко запрещают объявление каких-либо дивидендов иначе как из нераспределенной прибыли бизнеса, осуществляемого корпорацией. Что касается надлежащим образом объявленных дивидендов, решение директоров обычно предусматривает их выплату всем акционерам, зарегистрированным в реестре компании на определенную дату в будущем. Следовательно, если акционер продает или иным образом передает свои акции после этой даты другому лицу, последнее, становясь собственником акций, не будет иметь права на дивиденды при их выплате. Они подлежат выплате прежнему акционеру, хотя он может в соответствии с соглашением, заключенным с лицом, которому он продал акции, передать последнему сумму дивиденда.

КУМУЛЯТИВНЫЕ ДИВИДЕНДЫ.—Нередко случается так, что корпорация не зарабатывает никаких дивидендов в определенном году. Возникает вопрос: вправе ли держатель 7-процентных привилегированных акций требовать выплаты дивиденда в следующем году? Предположим, корпорация не зарабатывает ничего в 1921 году и зарабатывает 14% в 1922 году. Держатель одной акции некумулятивных привилегированных акций получит обычный 7-процентный дивиденд только в 1922 году. Если бы акции были кумулятивными, он получил бы 14%. Иными словами, незаработанные дивиденды накапливаются и становятся обязательством, которое корпорация обязана выплатить при получении достаточной прибыли в процветающие годы, прежде чем держатели обычных акций приобретут право на получение каких-либо дивидендов. Обычно в сертификате акций и в учредительных документах указывается, являются ли акции кумулятивными или некумулятивными. Если этого не указано, то для решения такого вопроса необходимо обратиться к законам штата, в котором компания инкорпорирована.

ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ДОЛЖНОСТНЫХ ЛИЦ И ДИРЕКТОРОВ ПЕРЕД КОРПОРАЦИЕЙ.—Возникает ли у корпорации ответственность в силу действий, совершенных ее должностными лицами или директорами, зависит от принципов агентских отношений, применяемых к корпоративному праву. Эти принципы уже были изложены. Несут ли сами директора или должностные лица личную ответственность — это другой вопрос. Представимо, что они могут нести ответственность либо перед своим работодателем (корпорацией), либо перед кредиторами корпорации. Они не несут прямой ответственности перед акционерами как таковыми. Любой ущерб или вред, который они могут косвенно причинить акционерам, причиняется непосредственно корпорации, а акционеры терпят убытки лишь потому, что ущерб нанесен корпорации, в которой они заинтересованы. Тем не менее акционеры могут возбудить судебное разбирательство против директоров или должностных лиц, если, как нередко случается, сама корпорация, находящаяся под контролем правонарушителей, не предпринимает таких мер. Однако акционеры в таком случае требуют защиты прав корпорации, а не своих собственных; и все, что может быть взыскано, взыскивается в пользу корпорации. Обязанности директоров и должностных лиц корпорации аналогичны обязанностям любого агента перед его принципалом. То есть каждое должностное лицо или директор обязаны проявлять разумную осмотрительность при исполнении своей работы и соблюдать верность своему принципалу. Применение этих принципов к конкретным фактам не всегда просто, но сами принципы очевидны. В особенности степень заботливости, которую директора обязаны проявлять, представляет собой сложный вопрос факта. В небольшом бизнесе обязанностью директора может быть активное руководство политикой компании и детальный надзор за каждой хозяйственной операцией. Такое руководство невозможно в случае крупной железнодорожной или промышленной корпорации. В таком случае директора неизбежно получают информацию от подчиненных агентов и не могут самостоятельно расследовать факты. Директора не несут ответственности за ошибки в суждениях, если они проявляют разумную осмотрительность; однако если они умышленно совершают действие, которое, как они знают, не разрешено уставом или подзаконными актами корпорации, они несут ответственность за последствия. Директора, которым известны правонарушения, совершенные их содиректорами, и которые не принимают доступных мер для предотвращения этих правонарушений, сами привлекаются к ответственности. Директора могут прекратить свою ответственность за будущие действия путем отставки, однако отставка не уничтожает ответственность за уже совершенные действия, даже если наступивший ущерб происходит после отставки. Корпорация требует, чтобы директор или иное должностное лицо не действовали от имени корпорации в вопросе, в отношении которого они имеют личный интерес, противоречащий интересам корпорации. Если возникают вопросы подобного рода, как это часто бывает, заинтересованное должностное лицо или директор не должны принимать участие в разрешении этого вопроса и могут понести ответственность, если они это сделают.

ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ДОЛЖНОСТНЫХ ЛИЦ ПЕРЕД КРЕДИТОРАМИ.—Пока корпорация является платежеспособной, кредиторы корпорации не имеют оснований или права требовать удовлетворения своих претензий ни от кого, кроме самой корпорации. Однако кредиторы неплатежеспособной корпорации могут требовать в судебном порядке запрета на действия должностных лиц компании, которые являются несанкционированными или могут нанести ущерб активам корпорации. Если должностные лица умышленно неправомерно расходуют активы неплатежеспособной корпорации, они несут личную ответственность перед кредиторами за причиненный в результате этого вред. Они несут ответственность иногда в силу закона, но также и независимо от закона за ложные заявления о состоянии корпорации, полагаясь на которые корпорации предоставляется кредит. Подобно другим агентам, должностные лица корпорации подразумеваемым образом гарантируют лицам, с которыми они вступают в отношения, свои полномочия на совершение действий, которые они предпринимают; и если полномочия отсутствуют, они несут личную ответственность. Единственным ограничением этого принципа является то, что если факты, из которых можно определить наличие или отсутствие полномочий, известны лицу, вступающему с ними в отношения, они не несут ответственности; то есть они не гарантируют правильность вывода о полномочиях из известных фактов.

ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ДОЛЖНОСТНЫХ ЛИЦ БАНКА.—Принципы, регулирующие ответственность директоров и других должностных лиц банка, аналогичны тем, которые регулируют аналогичные вопросы в отношении других корпораций. Однако банковское законодательство налагает определенные обязанности и штрафные санкции, которые влияют на применение общих принципов. Возможно, стоит вкратце перечислить некоторые обязанности различных должностных лиц банка, нарушение которых влечет за собой их личную ответственность. Что касается директоров, было отмечено следующее: «Нет необходимости прямо доказывать, что внимание директоров действительно привлекалось к бесхозяйственности в делах банка или к неправомерным действиям подчиненных должностных лиц. Достаточно доказать, что свидетельства бесхозяйственности или неправомерных действий были таковыми, что они должны были стать им известными, если только они не проявили грубую небрежность или умышленную беспечность при исполнении своих обязанностей». Они несут ответственность за последствия не только собственного мошенничества, но и своих действий ультра вирес. Они несут ответственность за одобрение дисконтирования векселей, заведомо признанных никчемными или настолько сомнительной ценности, что это очевидно небезопасно. Если они виновны в небрежности, выразившейся в невыявлении того, что такие бумаги не имеют ценности, они также могут нести ответственность. Они виновны в небрежности и тем самым могут навлечь на себя ответственность, если они полностью пренебрегают выяснением состояния банка по его книгам, хотя тщательная проверка банковских книг, особенно банка, ведущего крупный бизнес, не может ожидаться от каждого директора; и закон не требует большего, чем то, что диктуется стандартом разумности.

ПРЕЗИДЕНТ.—Обязанности президента и, следовательно, его ответственность должны определяться общим правом, уставом конкретного учреждения, его подзаконными актами и общей деловой практикой. Так, если существует практика, согласно которой президент подписывает чеки в отсутствие кассира, президент обладает полномочиями действовать таким образом. Он имеет полномочия вести судебные споры банка; он может нанимать юрисконсультов. Он обычно может осуществлять индоссамент оборотных бумаг банка. С другой стороны, он будет нести личную ответственность, если он допускает ненадлежащие кредиты или овердрафты; если он не дает надлежащих указаний нижестоящим должностным лицам; если в его обязанности входит требование поручительства от нижестоящего должностного лица, и он не делает этого; и, в общем, если он совершает нарушение обязанности перед корпорацией, которое влечет за собой ущерб. Он не имеет полномочий оформлять акты на недвижимое имущество без разрешения директоров, и в целом документ, который должен быть оформлен под печатью банка, должен быть санкционирован советом. Дисконтирование оборотных бумаг также входит в обязанности директоров.

КАССИР.—Верховный суд штата Мэн следующим образом охарактеризовал функции кассира банка: «Кассир, как хорошо известно, имеет право представлять себя публике как лицо, привычное к тому, чтобы производить платежи по его векселям или нотам, подлежащим оплате другим лицам; производить платежи по векселям и нотам, дисконтированным директорами; получать платежи по переводным векселям, нотам и другим долгам, причитающимся банку; принимать деньги на депозиты и выплачивать их по приказу вкладчиков. Он представляется как лицо, хранящее его книги, переводные векселя, ноты и другие доказательства долга, причитающиеся ему, и, по сути, все его движимое имущество; как лицо, вносящее записи в его книги и ведущее его счета и учет его заседаний. Во многих банках эти обязанности частично выполняются кассирами-операционистами, клерками или помощниками, но в целом, как полагается, под его надзором, и он может в любое время взять на себя их исполнение и выполнять их, если способен делать это без такой помощи. Его истинное положение представляется положением общего агента для исполнения его должностных и привычных обязанностей. Действуя в пределах этих полномочий, он связывает банк обязательствами, даже если он нарушает свои внутренние инструкции». Он должен осуществлять надлежащий надзор за подчиненными должностными лицами; он должен проявлять разумную осмотрительность и квалификацию. Он может понести личную ответственность за несоблюдение инструкций в отношении специального депозита; за ненадлежащую продажу акций, удерживаемых в качестве обеспечения кредита; за ненадлежащее предоставление кредитов; за несообщение существенной информации директорам; за невыполнение надлежащего надзора за нижестоящими должностными лицами или агентами, а также в более очевидном случае, когда он воспользовался своим служебным положением для совершения умышленного мошенничества против банка.

ЗАКОНЫ О «ГОЛУБОМ НЕБЕ».—Термин «голубое небо» стал очень привычным для корпоративных юристов за последние несколько лет. Так называемое законодательство о «голубом небе» представляет собой благонамеренную, хотя и отчасти тщетную попытку противостоять существующему злу в связи с продажей корпоративных ценных бумаг. Позже мы увидим, что для состава мошенничества или обмана необходимы пять элементов: (1) ложное представление о существенном факте; (2) сделанное со знанием его ложности; (3) с намерением, чтобы на него опирались; (4) чтобы на него действительно опирались; (5) наступление ущерба. Суды практически единогласно признавали, что простое выражение мнения не влечет за собой возникновения иска о мошенничестве, в то время как искажение фактов влечет. Следовательно, если при продаже вам 100 акций золотодобывающей корпорации Bonanza я заявляю вам, что за последние пять лет компания никогда не выплачивала дивиденды ниже 20%, а вы приобретаете акции, полагаясь на это искажение фактов (тогда как на самом деле компания никогда не выплачивала дивидендов), у вас возникнет иск из обмана против меня. Если бы однако при продаже у вас акций я просто сказал, что перспективы компании являются самыми светлыми в ее истории, что президент говорил мне, что дивиденды в размере 30% годовых гарантированы на неопределенный срок, и что эти акции являются безусловно лучшей сделкой на рынке более чем за год, хотя во время таких заявлений я знал, что мало что может их подтвердить или вообще ничего, тем не менее я бы не нес ответственности за обман. Мои заявления были лишь вопросами мнения или тем, что мы называем «словами продавца» или «нахваливанием своего товара».

ФИНАНСОВЫЙ ПРОСПЕКТУС.—Если вы изучите средний финансовый проспект новых акций, предлагаемых для продажи публике, вы обнаружите, что при тщательном анализе большинство высокопарных терминов и лестных заявлений подпадают под эту вторую категорию заявлений, не влекущих за собой исковых требований. Здесь мало утверждений о фактах, но много восторженных заявлений в духе «слов продавца». Однако все мы знаем, что ежегодно с помощью этого метода продается огромное количество бесполезных акций. Когда экономические условия благоприятны, порой кажется, что чем безумнее схема, тем легче найти доверчивую публику, готовую приобретать такие ценные бумаги. Целью так называемого законодательства о «голубом небе» является предотвращение совершения подобных мошенничеств в отношении общественности.

АНАЛИЗ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА.—Первый закон о «голубом небе» был принят в Канзасе в 1911 году. Зло, которое стремились искоренить, было настолько распространено, что эта идея быстро распространилась, и в настоящее время аналогичное законодательство того или иного типа принято в большинстве штатов. Некоторые законы являются сырыми, некоторые были признаны неконституционными, а многие трудны в исполнении. Однако в последнее время больше внимания уделяется разработке такого законодательства, и многие из более ранних законов несомненно будут изменены в соответствии с этим более поздним законодательством. Мы можем взять закон штата Иллинойс 1919 года в качестве хорошего примера жесткого, но вполне применимого закона. Закон можно вкратце рассмотреть с трех точек зрения: (1) лица, на которых он распространяется; (2) ценные бумаги, на которые он распространяется; (3) штрафные санкции, предусмотренные за нарушение его положений.

В ОТНОШЕНИИ ЗАТРАГИВАЕМЫХ ЛИЦ.—Как правило, под действие закона подпадает любое лицо, предлагающее любые ценные бумаги, а также любой агент продавца или брокер, эмитент, любой агент или директор эмитента, либо любой владелец или дилер. Фискальные корпорации Иллинойса, такие как банки, трастовые компании, страховые компании, строительные и сберегательные ассоциации и им подобные, практически освобождены от положений закона о ценных бумагах Иллинойса.

ЗАКОН ИЛЛИНОЙСА.—Закон Иллинойса охватывает следующие ценные бумаги:

Раздел 3. Для целей настоящего Закона ценные бумаги подразделяются на четыре класса следующим образом:

(1) Ценные бумаги, внутренние свойства которых обеспечивают их продажу и отчуждение без совершения мошенничества, которые именуются ценными бумагами класса «А»;

(2) Ценные бумаги, внутренние свойства которых либо характер одной или обеих сторон при их продаже обеспечивают их продажу и отчуждение без совершения мошенничества, которые именуются ценными бумагами класса «В»;

(3) Ценные бумаги, основанные на стабильном доходе, которые именуются ценными бумагами класса «С»;

(4) Ценные бумаги, основанные на предполагаемом доходе, которые именуются ценными бумагами класса «D»;

Раздел 4. Ценные бумаги класса «А» включают в себя ценные бумаги:

(1) Выпущенные правительством или правительственным органом, либо любым органом, обладающим правом налогообложения или сбора пошлин;

(2) Выпущенные любым национальным или государственным банком либо трастовой компанией, строительной и сберегательной ассоциацией этого штата или страховой компанией, созданной или находящейся под надзором Департамента торговли и промышленности этого штата;

(3) Выпущенные любой корпорацией, управляющей коммунальным предприятием общего пользования в любом штате, где на момент их выпуска действовал или действует закон, регулирующий такие предприятия и выпуск ценных бумаг такой корпорацией;

(4) Включенные в любой список ценных бумаг, с которыми совершаются сделки соответственно на Нью-Йоркской, Чикагской, Бостонской, Балтиморской, Филадельфийской, Питтсбургской, Кливлендской или Детройтской фондовой бирже на основании официального разрешения соответствующих бирж, а также ценные бумаги, старшие по отношению к любым таким ценным бумагам;

(5) Текущие цены на которые время от времени котировались в течение не менее одного года, непосредственно предшествующего предложению их к продаже, в табулированных рыночных отчетах, публикуемых в качестве новостных материалов, а не рекламы, в ежедневной газете общего обращения, издаваемой в этом или в смежном штате, включая штат Мичиган, за исключением любого торгового издания или издания, распространяющегося главным образом среди членов какой-либо торговой или профессиональной группы;

(6) Выпущенные любой корпорацией, созданной не для извлечения прибыли или созданной исключительно в образовательных, благотворительных, братских, филантропических или исправительных целях;

(7) Представляющие собой ноты или облигации, обеспеченные ипотечным залогом на недвижимое имущество или арендуемое имущество в любом штате или территории США либо в Доминионе Канада, когда ипотека является первой ипотекой на недвижимое имущество, а в случае, если это не первая ипотека или она оформлена на арендуемое имущество, ипотека и обеспеченные ею ноты или облигации (исключая процентные ноты или купоны) должны содержать надпись красными буквами высотой не менее половины дюйма, указывающую (1) на то, что ипотека оформлена на арендуемое имущество, если это так, и (2) на то, что ипотека является младшей ипотекой, если это так;

(8) Представляющие собой ноту, обеспеченную первой ипотекой на осязаемое или материальное имущество, когда такая ипотека переуступается вместе с такими ценными бумагами покупателю;

(9) Подтверждающие задолженность по любому договору, заключенному в соответствии с положениями любого закона любого штата США, предусматривающего приобретение личного имущества по договору купли-продажи с условием сохранения права собственности;

(10) Представляющие собой оборотные простые векселя, выданные за полную стоимость и исключительно с целью подтверждения или продления срока оплаты стоимости товаров, изделий или продукции, приобретенных эмитентом таких векселей в ходе обычной предпринимательской деятельности, а также коммерческие бумаги или иные свидетельства задолженности со сроком погашения не более двенадцати месяцев с даты выпуска;

(11) Представляющие собой подписки на акционерный капитал в рамках любой лицензии, выданной комиссарам на инкорпорацию компании по законам этого штата, если не выплачивается никакой комиссии или иного вознаграждения за продажу или отчуждение таких ценных бумаг;

Ценные бумаги класса «А» и их продажа не подпадают под действие положений настоящего Закона.

Раздел 5. Ценные бумаги класса «В» включают в себя ценные бумаги:

(1) Проданные собственником исключительно за счет собственника, если такие сделки не совершаются в ходе продолжающихся и повторяющихся сделок аналогичного характера;

(2) Увеличенный акционерный капитал корпорации, проданный или распределенный ею среди своих акционеров без выплаты каких-либо комиссионных или возмещения расходов агентам, брокерам или иным лицам в связи с его распределением;

(3) Проданные любым банком, трастовой компанией, страховой компанией или ассоциацией, созданной по любому закону этого штата или США, либо ведущей деятельность в этом штате под надзором Департамента торговли и промышленности или аудитора государственных счетов, либо им; или проданные любой строительной и сберегательной ассоциации, созданной и действующей по законам этого штата, или любым доверительным собственникам государственного фонда погашения долгов; либо любой корпорации, дилеру или брокеру по ценным бумагам;

(4) Проданные или предлагаемые к продаже на любых судебных торгах, торгах исполнителя завещания или администратора наследства, либо на любых торгах конкурсного управляющего или трасти при несостоятельности или банкротстве, либо на публичной продаже или аукционе, проводимых в объявленное время и в объявленном месте;

Ценные бумаги класса «В» при их отчуждении лицами и в порядке, предусмотренных настоящим разделом, не подпадают под действие положений настоящего Закона.

Раздел 6. Ценные бумаги класса «С» включают в себя следующее:

Ценные бумаги, выпущенные лицом, корпорацией, фирмой, трастом, товариществом или ассоциацией, владеющими имуществом, бизнесом или предприятием, которое находится в непрерывной эксплуатации не менее двух лет и показало чистую прибыль без учета всех предшествующих расходов в следующих размерах:

(1) В случае процентных ценных бумаг — не менее чем в полтора раза превышающую годовые расходы по выплате процентов по всем находящимся в обращении процентным обязательствам;

(2) В случае привилегированных акций — не менее чем в полтора раза превышающую годовой дивиденд по таким привилегированным акциям;

(3) В случае обыкновенных акций — не менее 3% годовых на такие обыкновенные акции.

Раздел 7. Ценные бумаги класса «С» могут быть отчуждены, проданы или предложены к продаже при соблюдении следующих условий, и никак иначе:

В офисе Секретаря штата должен быть подан документ, содержащий:

(1) Описание свидетельства задолженности, привилегированных акций или обыкновенных акций, предполагаемых к предложению или продаже;

(2) Указание закона, на основании которого, и времени, когда эмитент был создан;

(3) Предоставление детального балансового отчета об активах и пассивах такого эмитента и отчета о прибылях и убытках, а также анализ счета нераспределенной прибыли;

(4) Указание имен и адресов его основных должностных лиц и его директоров или трасти;

(5) Предоставление соответствующих фактов, данных и информации, подтверждающих, что предлагаемые ценные бумаги являются ценными бумагами класса «С».

Такое заявление должно быть подтверждено присягой не менее чем двух заслуживающих доверия лиц, обладающих знанием фактов. Не менее двадцати пяти копий такого заявления, полностью напечатанных типографским способом или на машинке, должны быть поданы Секретарю штата одновременно с подачей оригинального заявления. Поданные таким образом печатные или машинописные копии должны содержать в верхней части жирным шрифтом следующее выражение:

«Ценные бумаги класса „С“ по Закону о ценных бумагах Иллинойса», за которым следует выражение также, набранное жирным шрифтом:

«Данное заявление подготовлено лицами, заинтересованными в продаже ценных бумаг, упомянутых в настоящем документе. Ни штат Иллинойс, ни какое-либо должностное лицо штата не несут никакой ответственности за любое заявление, содержащееся в настоящем документе, и не рекомендуют ни одну из ценных бумаг, описанных ниже».

Раздел 8. Все ценные бумаги, кроме тех, которые подпадают под классы «А», «В» и «С» соответственно, именуются ценными бумагами класса «D».

Раздел 9 определяет требования к заявлению, которое необходимо подать Секретарю штата до того, как могут быть проданы ценные бумаги класса «D». Такое заявление является еще более полным, чем того требует Раздел 7.

СДЕЛКИ И ДОГОВОРЫ НЕДЕЙСТВИТЕЛЬНЫ.—Каждая сделка или договор в нарушение закона являются недействительными, а штрафы варьируются от суммы не менее 100 долларов США до не более 25 000 долларов США, а тюремное заключение — от шести месяцев до пяти лет. Хотя существует острая необходимость в принятии федерального закона об инкорпорации, еще большая необходимость существует в федеральном законе о «голубом небе». При наличии различных законов в разных штатах (причем закон Иллинойса является лишь примером) даже самый осторожный деловой человек может непреднамеренно оказаться в положении, когда он нарушил один из этих законов с их суровыми наказаниями.

ГЛАВА VII Передача акций

ЕДИНООБРАЗНАЯ ПЕРЕДАЧА АКЦИЙ.—Перейдем теперь к совершенно другому вопросу — передаче акций. Сертификат акций является одним из квазиоборотных документов торговли; по общему праву он не является полностью оборотным, как переводные и простые векселя, но тем не менее обладает некоторыми признаками оборотоспособности, особенно в штатах, где принят так называемый Единообразный закон о передаче акций. Этот закон применяется только к корпорациям тех штатов, которые приняли данный статут.

ДВА СПОСОБА ПЕРЕДАЧИ АКЦИЙ.—Акции могут передаваться двумя способами: во-первых, путем вручения сертификата с совершенным на нем индоссаментом владельца акций, указывающим на то, что он уступает акции или уполномочивает на их уступку, и, во-вторых, путем вручения сертификата с приложенным к нему отдельным документом об уступке, в котором указано, что владелец сертификата уступает акции или уполномочивает на их передачу. Второй способ не столь надежен, как первый, когда уступка совершена на самом сертификате, поскольку если по какой-либо причине отдельный документ отделится от сертификата, право приобретателя не будет очевидным, и поэтому Закон о передаче акций предусматривает, что если покупатель получит во владение сертификат акций с индоссаментом на нем, он имеет преимущество даже перед предшествующим цессионарием, у которого был отдельный документ, переуступающий ему сертификат. Разумеется, после того как передача надлежащим образом зарегистрирована в книгах компании, не имеет значения, была ли эта передача обеспечена посредством отдельного полномочия или уступки либо посредством записи на самом сертификате.

ВЛИЯНИЕ ПЕРЕДАЧИ ПО КНИГАМ КОМПАНИИ.—Каково влияние передачи по книгам компании? По общему праву акции изначально передавались точно так же, как любое нематериальное право, исключительно по соглашению сторон, к которому добавилось вручение самого сертификата (в качестве необходимости, когда сертификаты акций стали обычным явлением). Но компании было удобно знать, кто является владельцем ее акций. Было неудобно, когда акционеры покупали и продавали акции без какого-либо уведомления компании, и поэтому обычным подзаконным актом стало положение о том, что акции передаются только по книгам компании. Единообразный закон о передаче акций частично возвращается к старому правилу, поскольку именно передача сертификата с индоссаментом или отдельной уступкой передает акции, а не передача по книгам компании; однако во избежание неудобств для корпорации предусмотрено, что корпорация имеет право выплачивать дивиденды любому лицу, зарегистрированному в книгах компании, поскольку такие лица являются очевидными собственниками, и что только такие лица имеют право голоса. Аналогичным обычаем, показывающим важность регистрации передачи акций по книгам компании, является регистрация актов при передаче недвижимого имущества. Именно документ о передаче, а не его регистрация создает право собственности, но незарегистрированный акт может быть оспорен кредиторами или покупателями без уведомления, так что для полной защиты своих прав собственник земли обязан зарегистрировать свой акт.

ПРАВО СОБСТВЕННОСТИ НА АКЦИИ: ИНДИВИДУАЛЬНОЕ, ДОЛЕВОЕ, СОВМЕСТНОЕ И В КАЧЕСТВЕ ДОВЕРИТЕЛЬНОГО СОБСТВЕННИКА. — Акции могут принадлежать одному лицу индивидуально, нескольким лицам на праве общей долевой собственности либо нескольким лицам на праве совместной собственности, а также лицу в фидуциарном качестве — в качестве трасти, душеприказчика или опекуна. Можно задать вопрос: в чем разница между случаем владения акциями несколькими лицами на праве общей долевой собственности и владением несколькими лицами на праве совместной собственности. Общее право проводило следующее различие между совместным правом и правами, принадлежащими на праве общей долевой собственности: совместное право переходило к пережившим сособственникам в случае смерти одного из них, тогда как право, принадлежащее на праве общей долевой собственности, при смерти одного из собственников переходило пропорционально личным представителям умершего. Следовательно, если А, В и С владеют акциями совместно, то при смерти С собственниками становятся А и В. Если А, В и С владеют акциями на праве общей долевой собственности, то после смерти С ими будут владеть А, В и душеприказчики С. Как правило, в настоящее время, когда какое-либо право принадлежит нескольким лицам, оно принадлежит им на праве общей долевой собственности, однако существуют два примечательных исключения: товарищества и трасти. Акции, зарегистрированные на имя А, В и С, в тех случаях, когда А, В и С являются партнерами или трасти, переходят к А и В в случае смерти С. Душеприказчик С не должен участвовать в передаче.

ТРУДНОСТИ ПРИ ПЕРЕДАЧЕ ПРАВ ЗАТРАГИВАЮТ КАК ПОКУПАТЕЛЯ, ТАК И КОРПОРАЦИЮ. — Трудности при передаче акций можно рассматривать (1) с точки зрения покупателя акций, включая в понятие покупателя как лицо, предоставляющее деньги под залог акций, так и лицо, покупающее их, и (2) с точки зрения корпорации, в обязанности которой входит регистрация передачи акций в своих реестрах. Как правило, трудности, с которыми сталкивается покупатель, совпадают с трудностями, с которыми сталкивается корпорация при получении запроса на передачу. Если покупатель при покупке приобретает дефектное право, то корпорация в случае осуществления передачи также, как правило, сталкивается с проблемами.

ЮРИДИЧЕСКИЕ И ЭКВИТАБЕЛЬНЫЕ ТРУДНОСТИ ПРИ ПЕРЕДАЧЕ. — Возникающие основные трудности можно разделить на юридические и эквитабельные. Под юридическими трудностями понимаются случаи, когда покупатель не приобретает надлежащий юридический титул. Под эквитабельными трудностями понимаются случаи, когда покупатель приобретает надлежащий юридический титул, но он оказывается обремененным правом по правилам справедливости в пользу какого-либо другого лица. Лицо, обладающее правом по правилам справедливости, не может истребовать акции обратно у лица, которое является добросовестным приобретателем за вознаграждение без уведомления, либо является правопреемником его прав.

ЮРИДИЧЕСКИЕ ТРУДНОСТИ: ПОДДЕЛЬНЫЙ СЕРТИФИКАТ. — Во-первых, что касается юридических трудностей. Сертификат акций может быть поддельным. Покупатель поддельного сертификата акций, разумеется, не получает ничего в отношении акций. Однако он приобретает право предъявить иск лицу, продал ему акции, на основании подразумеваемой гарантии подлинности. Ситуации покупателя аналогична ситуация корпорации, если она при получении поддельного сертификата с запросом о передаче перенесет право собственности в реестрах, завершив передачу выдачей нового сертификата; поскольку любое лицо, получившее новый сертификат, даже будучи добросовестным приобретателем за вознаграждение, не получит никаких акций в корпорации, если все разрешенные к выпуску акции были предварительно размещены. Корпорация не имеет полномочий на сверхэмиссию акций; она не может эмитировать новые акции, даже если попытается это сделать, и поэтому покупатель не получает акций. Тем не менее, он приобретает право требования к корпорации. Корпорация выпустила то, что выглядит как новые акции для него, или, если он является последующим покупателем, он оплатил акции, полагаясь на сертификат, выпущенный корпорацией. Корпорация лишена права возражения, как принято выражаться в юридической терминологии, против оспаривания действительности этого сертификата в отношении лица, которое таким образом положилось на ее действия. В результате корпорация обязана выплатить ему стоимость, эквивалентную стоимости реальных акций, поскольку корпорация выпустила нечто, выглядящее как хорошие акции, и вследствие действий корпорации покупатель был введен в заблуждение.

ПОДДЕЛЬНЫЕ ПЕРЕДАТОЧНЫЕ НАДПИСИ. — Вторая юридическая трудность возникает тогда, когда индоссамент или уступка сертификата подделаны. Продать акции может только их собственник. Следовательно, если кто-либо другой попытается путем подделки или иным образом осуществить передачу, такая передача будет недействительной. Результат будет таким же, как если бы весь сертификат был поддельным. Покупатель по поддельному индоссаменту ничего не получит. Если корпорация полагается на поддельный индоссамент и выдает новый сертификат, она, точно так же как и в случае с новым сертификатом, выданным взамен полностью поддельного, будет нести ответственность перед добросовестным приобретателем за вознаграждение. Поэтому, разумеется, жизненно важно убедиться в правильности индоссаментов, и, как правило, желательно принимать индоссированные сертификаты только от надежных лиц. Если вы принимаете такой сертификат от надежного лица, даже при отсутствии прямой гарантии подписи со стороны брокерской конторы или другого третьего лица, какая часто имеет место, вы будете практически в безопасности благодаря подразумеваемой гарантии подлинности со стороны продавца, которая распространяется как на индоссаменты на сертификатах, так и на случаи полностью поддельных сертификатов.

ПЕРЕДАЧА НЕУПОЛНОМОЧЕННЫМ АГЕНТОМ. — Третий случай заключается в том, когда индоссамент совершен агентом, не имеющим полномочий действовать. Корпорация, осуществляющая передачу акций, должна требовать, и покупатель должен требовать, яснейших доказательств полномочий агента, если подпись передающего лица выполнена агентом. Необходимо не только убедиться в том, что полномочия агента существовали изначально, и необходимо убедиться в том, что его власть не была отозвана либо в результате смерти принципала, либо путем прямого отзыва при его жизни. Вопрос, который иногда вызывает трудности в отношении полномочий агента совершить такой индоссамент, возникает тогда, когда условия полномочий, предоставленных агенту, сформулированы в общем виде; когда он уполномочен совершать очень широкий круг действий для принципала, но конкретное упоминание конкретного сертификата, который он стремится передать, отсутствует. Такие полномочия, если они определенно включают передачу данного сертификата, юридически действительны, но корпорация будет возражать против осуществления передачи на основании полномочий, в которых не упоминается конкретный сертификат, если из их условий с абсолютной достоверностью не следует, что данный рассматриваемый сертификат входит в их число.

ОТСУТСТВИЕ ДЕЕСПОСОБНОСТИ ДЛЯ СОВЕРШЕНИЯ ПЕРЕДАЧИ. — Четвертый случай — отсутствие у собственника акций дееспособности для совершения передачи. Такое отсутствие дееспособности может быть обусловлено различными причинами, например невменяемостью или несовершеннолетием. Полностью невменяемое лицо не способно передавать акции так же, как и любое другое имущество. Несовершеннолетний, то есть малолетний или несовершеннолетний (infant), хотя и не полностью недееспособный, если он не находится под опекой, становится, предположительно, полностью недееспособным в отношении передачи акций, если находится под опекой. Пожилое лицо, находящееся под надзором попечителя, также будет недееспособным к передаче своего имущества. Несовершеннолетний, которому не был назначен опекун, хотя и мог бы совершить передачу, мог бы также в силу своего несовершеннолетнего привилегированного статуса отозвать эту передачу, в связи с чем она была бы слишком ненадежной как для принятия покупателем, так и для разрешения корпорацией. Если акции принадлежат несовершеннолетнему, покупатель или корпорация должны требовать назначения опекуна и совершения передачи опекуном.

ОТСУТСТВИЕ ПЕРЕДАЧИ: КРАЖА СЕРТИФИКАТА. — Пятый случай — когда подпись на оборотной стороне сертификата акций является подлинной, но со стороны собственника не было действительной передачи. Этот случай довольно сложно обнаружить. В случае полноценных оборотных документов, таких как переводные и простые векселя, если подпись индоссамента подлинна, добросовестный приобретатель документа за вознаграждение получает право собственности даже в том случае, если он приобретает его у вора, или если по какой-либо причине у собственника, написавшего свое имя на обороте, не было намерения совершать передачу документа. Однако по общему праву сертификаты акций не являлись оборотными до такой степени. Такой случай произошел в юридической фирме в Бостоне: глава фирмы довольно небрежно хранил биржевые сертификаты акций, то есть сертификаты, выписанные на имя брокерской фирмы, которая была прежним собственником, и индоссированные бланковым индоссаментом, не переоформляя сертификаты на свое имя. Акции в то время не приносили дивидендов, поэтому переоформление в реестре казалось неважным. Он положил сертификаты в офисный сейф, к которому имел доступ рассыльный. Этот мальчик взял сертификаты и продал их через брокера, а пропажа не обнаруживалась в течение нескольких лет. После ее обнаружения пропажу отследили по номерам сертификатов, и был предъявлен иск к брокерам, имевшим несчастье принять акции от конторского служащего. Если бы эти сертификаты были оборотными бумагами, брокеры не несли бы ответственности, но по действовавшему тогда праву казалось столь вероятным, что они несут ответственность, что они урегулировали дело, выплатив более половины стоимости акций. Единственное, что могло помешать их ответственности, заключалось в том, что при данных обстоятельствах существовала возможность утверждать, что собственник акций проявил такую небрежность при обращении с сертификатами, которая лишает его права заявлять какие-либо требования. Теперь Закон о передаче акций (Transfer of Stock Act) изменяет право в этом отношении в том, что касается сертификатов акций штата Массачусетс. Этот закон делает их полностью оборотными, однако общее право, по-видимому, по-прежнему применяется к сертификатам акций корпораций, инкорпорированных в других штатах. И аналогичные принципы будут применимы в других штатах, которые приняли такой же статут.