«Комментарии к законам Англии. Книга 1»

[b] ibid.

И что это суть надлежащие места для оказания подобного содействия джентльменам всех званий и степеней, не может (полагаю я) с каким-либо оттенком разумности отрицаться. Ибо ни одно из возражений, выдвигаемых против судебных иннов и иннов канцлерства и только что перечисленных мною, не имеет силы в отношении университетов. Джентльмены могут здесь общаться с джентльменами своего же ранга и степени. И их поведение и учеба не оставлены всецело на их собственное усмотрение, но регулируются дисциплиной столь мудрой и точной и притом столь либеральной, разумной и мужественной, что их соответствие ее правилам (что делает ныне столь большую честь нашей молодежи) является в не меньшей степени результатом их собственных склонностей и выбора, нежели принуждения. Также им не нужно опасаться чрезмерно долговременного отвлечения сим от их частных дел и увеселений или (что является более благородной целью) от служения своим друзьям и своему отечеству. Сие изучение пойдет рука об руку с другими их занятиями: оно не помешает ни одному из них; оно украсит и поддержит их все.

Но если в целом все еще имеются приверженные монашеским предрассудкам лица, которые могут питать сомнение относительно того, насколько сие изучение является подобающим и регулярным академическим предметом, таковые лица, боюсь, либо вовсе не рассматривали устройство и назначение университета, либо судят о нем весьма пренебрежительно. Должно быть прискорбной узостью ума ограничивать сии очаги наставления ограниченными видами одной или двух ученых профессий. К хвале сего века будь сказано, более открытый и великодушный образ мыслей начинает ныне повсеместно преобладать. Достижение либеральных и благородных искусств, пускай и не интеллектуального свойства, почиталось нашими мудрейшими и самыми преданными покровителями [c], а совсем недавно — и всем университетом [d], немалым усовершенствованием нашего древнего плана образования; и потому я могу с уверенностью утверждать, что ничто (коль скоро оно необычно), при условии надлежащего регулирования, не является неподобающим для преподавания в сем месте, что подобает усвоить джентльмену. Но чтобы наука, которая различает критерии правильного и неправильного; которая учит устанавливать первое и предотвращать, наказывать или исправлять второе; которая задействует в своей теории благороднейшие способности души и проявляет на практике кардинальные добродетели сердца; наука, которая универсальна в своем применении и охвате, приспособлена к каждому отдельному человеку и в то же время объемлет всё общество, — чтобы наука вроде этой когда-либо почиталась излишней для изучения в университете, есть предмет изумления и беспокойства. Воистину, если она не была прежде предметом академического познания, самое время сделать ее таковой; и тем, кто может сомневаться в уместности ее принятия в нашей среде (ежели таковые найдутся), мы можем дать ответ на их же лад: этика признанно является отраслью академического знания, и сам Аристотель изрек, говоря о законах собственного отечества, что юриспруденция, или знание сих законов, есть главнейшая и наиболее [e] совершенная ветвь этики.

[c] Лорд-канцлер Кларендон в своем диалоге об образовании среди своих трактатов (стр. 325) выказывает большую озабоченность тем, чтобы сделать «частью украшения наших ученых академий обучение навыкам верховой езды, танцев и фехтования в те часы, когда более серьезные упражнения прерываются».

[d] Приняв на общем собрании (convocation) остальную часть истории лорда Кларендона от его благородных потомков на условии направления прибылей от ее публикации на учреждение манежа в университете.

[e] Τελεια μαλιϛα αρετη, ὁτι της τελειας αρετης χρησις εϛι. Ethic. ad Nicomach. l. 5. c. 3.

Преисполненный твердой убежденности в сей истине, наш щедрый благодетель мистер Вайнер, употребив более полувека на собирание материалов для перепланировки и придания большей пригодности грубому изучению законов страны, вверил как план, так и исполнение сих своих общественно полезных замыслов мудрости своего родительского университета. Решив посвятить свои ученые труды «на пользу потомству и вечное служение своему отечеству [f]», он сознавал, что не может исполнить свои намерения лучшим и более действенным образом, нежели распространив на юношество сего места ту помощь, в нехватке которой он столь хорошо помнил и столь сердечно раскаивался. И то чувство, каковое университет питал к этой щедрой и весьма полезной благотворительности, должно предстать вне всяких сомнений из его признательности при принятии ее со всеми возможными знаками уважения [g]; из его расторопности и беспримерной быстроты в претворении ее в жизнь [h]; и, пренадлеже всего, из законов и установлений, коими он эффективно оградил ее от небрежения и злоупотреблений, коим подвержены подобные институты [i]. Мы узрели всеобщее соревнование в том, кто лучше уразумеет или вернее продолжит замыслы нашего щедрого покровителя: и с удовольствием мы вспоминаем, что те, кто наиболее отличился своим качеством, состоянием, положением, ученостью или опытом, оказались наиболее ревностными в содействии успеху установления мистера Вайнера.

[f] См. предисловие к восемнадцатому тому его сокращения.

[g] Мистер Вайнер внесен в списки публичных благодетелей университета по декрету общего собрания.

[h] Мистер Вайнер скончался 5 июня 1756 года. Его имущество было собрано и упорядочено, почти том его труда напечатан, почти все распродано и счета подведены в течение полутора лет со дня его кончины весьма усердными и достойными администраторами с завещанием (докторами Уэстом и Гудом из Магдалины, доктором Уолли из Ориэля, мистером Баклером из Ол-Соулз и мистером Беттсом из Юниверсити-колледжа), коим сия забота была поручена университетом. Еще полгода было употреблено на обдумывание и утверждение плана предполагаемого установления и на составление на его основе статутов, которые были окончательно утверждены общим собранием 3 июля 1758 года. Профессор был избран 20 октября того же года, и два стипендиата — на следующий день. И, наконец, на ежегодном аудите в 1761 году было решено учредить стипендию феллоу; и феллоу был соответственным образом избран в январе следующего года. — Остаток сего фонда, образующийся от продажи сокращения мистера Вайнера, вероятно, впредь окажется достаточным для основания еще одной стипендии феллоу и ученической стипендии или трех дополнительных ученических стипендий, как будет сочтено наиболее целесообразным.

[i] Статуты по существу таковы: 1. Чтобы счета сего благодеяния велись раздельно и ежегодно проверялись делегатами по счетам и профессором, с последующим докладом общему собранию. 2. Чтобы была учреждена профессура законов Англии с жалованьем в двести фунтов стерлингов в год; профессор избирается общим собранием и должен быть на момент своего избрания по меньшей мере магистром искусств или бакалавром цивильного права Оксфордского университета с десятилетним стажем от своей марикуляции, а также барристером с четырехлетним стажем в адвокатуре. 3. Чтобы сей профессор (лично или через заместителя, предварительно одобренного общим собранием) читал одну торжественную публичную лекцию по законам Англии на английском языке в каждый академический семестр в определенные установленные сроки до начала семестра общего права, иначе — подлежит штрафу в двадцать фунтов за каждый пропуск в общий фонд мистера Вайнера; а также (лично или через заместителя, одобряемого в случае временной замены вице-канцлером и прокторами, либо, если замена постоянная, когда и причина, и заместитель ежегодно утверждаются общим собранием) ежегодно читал один полный курс лекций по законам Англии на английском языке, состоящий по меньшей мере из шестидесяти лекций, читаемых во время университетских семестров с такими надлежащими интервалами, чтобы на любую отдельную неделю приходилось не более четырех лекций: чтобы профессор заблаговременно за месяц объявлял о времени начала курса и читал бесплатно стипендиатам фонда мистера Вайнера, но мог взимать с прочих слушателей такое вознаграждение, какое будет время от времени устанавливаться декретом общего собрания; и чтобы за каждую из упомянутых шестидесяти пропущенных лекций профессор по жалобе, поданной вице-канцлеру в течение года, уплачивал сорок шиллингов штрафа в общий фонд мистера Вайнера, причем бремя доказательства исполнения своих обязанностей лежит на самом профессоре. 4. Чтобы каждый профессор оставался в своей должности пожизненно, за исключением случаев такого дурного поведения, которое влечет изгнание (bannition) по университетским статутам; или если он оставляет профессию юриста, переходя к другой профессии; или если после одного предупреждения вице-канцлера и прокторов за злостное небрежение он совершает еще один вопиющий пропуск: в любом из коих случаев он может быть отрешен вице-канцлером с согласия палаты общего собрания. 5. Чтобы было учреждено такое число стипендий феллоу с жалованьем в пятьдесят фунтов в год и ученических стипендий с жалованьем в тридцать фунтов, какое общее собрание будет время от времени предписывать сообразно состоянию доходов мистера Вайнера. 6. Чтобы каждый феллоу избирался общим собранием и на момент избрания был холост и состоял по меньшей мере магистром искусств или бакалавром цивильного права и членом какого-либо колледжа или холла в Оксфордском университете; причем стипендиаты сего фонда или те, кто был стипендиатами (при условии их соответствия требованиям и одобрения общим собранием), имеют преимущество: чтобы он, если не был барристером при избрании, был призван к присяге барристера в течение одного года после своего избрания; но проживал в университете два месяца в каждый год, или в случае непроживания — лишался жалованья за тот год в пользу общего фонда мистера Вайнера. 7. Чтобы каждый стипендиат избирался общим собранием и на момент избрания был холост и членом какого-либо колледжа или холла в Оксфордском университете, зачисленным в марикулы по меньшей мере двадцать четыре календарных месяца назад: чтобы он получил степень бакалавра цивильного права со всей возможной поспешностью (продолжая обучение в искусствах или иным образом) и до получения оной, между вторым и восьмым годом от своей марикуляции, был обязан прослушать два курса лекций профессора, что должно быть удостоверено за подписью профессора; и в течение одного года после получения оной был призван к барристеру: чтобы он ежегодно проживал шесть месяцев, пока его стаж не достигнет четырех лет, и четыре месяца с того времени, пока он не станет магистром искусств или бакалавром цивильного права; после чего он обязан проживать два месяца в каждый год; или, в случае непроживания, лишаться жалованья за тот год в пользу общего фонда мистера Вайнера. 8. Чтобы ученические стипендии прекращались в случае непосещения лекций профессора или неполучения степени бакалавра цивильного права после получения надлежащего предупреждения о том от вице-канцлера и прокторов; и чтобы как стипендии феллоу, так и ученические стипендии истекали по прошествии десяти лет после каждого соответствующего избрания; и становились недействительными в случае грубого дурного поведения, непроживания в течение двух лет подряд, вступления в брак, неполучения статуса барристера в срок, ограниченный выше (после надлежащего предупреждения о том от вице-канцлера и прокторов), либо оставления профессии юриста ради занятия иной профессией; и чтобы в любом из сих случаев вице-канцлер с согласия общего собрания объявлял место фактически вакантным. 9. Чтобы в случае любой вакансии профессуры, стипендий феллоу или ученических стипендий доходы текущего года пропорционально делились между предшественником или его представителями и преемником; и чтобы новые выборы проводились в течение одного месяца после того, если только вследствие этого время выборов не придется на какие-либо каникулы, в каковом случае они откладываются на первую неделю следующего полного семестра. И чтобы перед проведением любого общего собрания для таких выборов или по любому иному вопросу, касающемуся благодеяния мистера Вайнера, каждому колледжу и холлу направлялось за десять дней публичное извещение о созыве общего собрания и о причине его созыва.

Выгоды, которые могли бы проистечь для самой науки права, если бы ей уделялось чуть больше внимания в сих очагах знания, пожалуй, были бы весьма значительными. Досуг и способности ученых в сих уединениях могли бы либо подсказать средства, либо претворить в жизнь те, что продиктованы более мудрыми головами [k], для усовершенствования ее метода, сокращения ее излишеств и примирения тех небольших противоречий, которые практика многих столетий неизбежно порождает в любой человеческой системе: задача, за которую те, кто глубоко занят делами и более активными сферами профессии, едва ли снизойдут взяться. А что до интереса или (что то же самое) репутации самих университетов, я осмелюсь утверждать, что если бы сие изучение когда-либо достигло какого-либо сносного совершенства здесь или в Кембридже, знать и дворянство сего королевства не стали бы сокращать свое пребывание здесь по этой причине и, пожалуй, не стали бы хуже отзываться о пользе академического образования. Также не следует почитать вопросом легкой важности то, что, расширяя таким образом pomoeria университетского обучения и принимая новое племя граждан в сии философские стены, мы привязываем весьма многочисленное и весьма могущественное сословие к сохранению наших прав и доходов.

[k] См. предложения лорда Бэкона и проект дигестов.

Ибо я полагаю несомненным, что те джентльмены, которые устремляются в судебные инны с целью продолжить профессию, сочтут целесообразным (всякий раз, когда это осуществимо) закладывать предварительные основы сего, как и всякого иного, знания в одном из наших ученых университетов. Мы можем воззвать к опыту каждого разумного юриста: может ли что-либо быть более опасным или обескураживающим, нежели обычное вступление в изучение права? Зеленый и неопытный юноша в самое опасное время жизни внезапно пересаживается посреди соблазнов к удовольствиям, без какого-либо сдерживания или контроля, кроме тех, что способна подсказать его собственная осмотрительность; не имея общественного руководства в том, какого направления придерживаться в своих изысканиях; не имея частной помощи для устранения бед и трудностей, которые всегда затрудняют начинающего. В этой ситуации от него ожидают обособления от мира и посредством утомительного уединенного процесса извлечения теории права из массы непереваренного знания; либо же посредством усердного посещения судов перенятия теории и практики разом, достаточных для квалификации к обычному кругу дел. Сколь мало посему приходится удивляться тому, что мы слышим о столь частых неудачах; что столь много джентльменов с ярким воображением устают от столь бесперспективного поиска [l] и предаются целиком увеселениям или иным менее невинным занятиям; и что столь многие лица умеренных способностей запутывают себя с самого начала и остаются во тьме и недоумении до конца своих дней!

[l] Сэр Генри Спелман в предисловии к своему глоссарию дает нам весьма живую картину собственного бедственного положения по сему случаю. «Emisit me mater Londinum, juris nostri capessendi gratia; cujus cum vestibulum salutassem, reperissemque linguam peregrinam, dialectum barbaram, methodum inconcinnam, molem non ingentem solum sed perpetuis humeris sustinendam, excidit mihi (fateor) animus, &c.»

Очевидная нехватка некоторой помощи в рудиментах юридического знания породила обычай, который, если бы он когда-либо развился до всеобщего, должен был бы иметь чрезвычайно пагубные последствия: я имею в виду обычай, столь горячо рекомендуемый некоторыми, — оставлять всякое либеральное образование как бесполезное для юристов и помещать их вместо этого за конторку какого-нибудь искусного атторнея, дабы приобщить их сызмальства ко всем глубинам практики и сделать более ловкими в механической части дел. Несколько примеров конкретных лиц (людей превосходной учености и безупречной честности), которые вопреки этому методу образования воссияли в первых рядах адвокатуры, обеспечили некое подобие санкции этому нелиберальному пути в профессию и склонили многих родителей с недальновидным суждением в его пользу; не принимая в соображение, что существуют некоторые гении, созданные для преодоления любых препятствий, и что из столь частных примеров нельзя вывести никаких общих правил; и не замечая, что те самые лица часто рекомендовали посредством самых убедительных из всех примеров — распоряжения собственными чадами — совершенно иную основу для юридических занятий: регулярное академическое образование. Быть может, в ответ я мог бы теперь обратить их взоры к нашим главным судам правосудия и подсказать несколько намеков в пользу университетского обучения [m]; — но в этом все слышавшие меня, я знаю, уже опередили меня.

[m] Четыре высших поста в праве в то время занимались джентльменами, двое из коих были феллоу колледжа Ол-Соулз; другой — студентом Крайст-Чёрч; и четвертый — феллоу Тринити-колледжа в Кембридже.

Делая посему должную скидку на одно или два блестящих исключения, опыт может научить нас предсказывать, что юрист, обученный таким образом для адвокатуры в подчинении у атторнеев и солиситоров [n], обнаружит, что он начал с не Kотого конца. Если практика — это всё, чему его учат, то практика должна быть и всем, что он когда-либо будет знать; если он не обучен элементам и первоначальным принципам, на коих зиждется правило практики, малейшее отклонение от устоявшихся прецедентов совершенно смутит и приведет его в замешательство: ita lex scripta est [o] — вот предел, до которого дойдет его знание; он никогда не должен аспирировать на то, чтобы формировать, и редко может рассчитывать на то, чтобы постичь какие-либо аргументы, выводимые a priori из духа законов и естественных основ справедливости.

[n] См. житие Сомнера работы Кеннета, стр. 67.

[o] Ff. 40. 9. 12.

И это еще не все; ибо (поскольку немногие лица благородного происхождения, состояния или даже схоластического образования станут терпеть каторгу служения и ручной труд переписывания канцелярской макулатуры) если сие помешательство восторжествует в сколько-нибудь значительной степени, нам едва ли придется ожидать появления джентльмена из числа выдающихся или ученых людей в адвокатуре. А какими последствиями чревато то, чтобы толкование и принудительное осуществление законов (что включает в себя полное распоряжение нашим имуществом, свободами и жизнями) целиком оказалось в руках безвестных или неграмотных людей — есть предмет всеобщей общественной озабоченности.

Упомянутые здесь неудобства никогда не могут быть эффективно предотвращены иначе как превращением академического образования в предварительный шаг к профессии общего права и в то же время превращением рудиментов права в часть академического образования. Ибо науки обладают общительным нравом и процветают наилучшим образом по соседству друг с другом; нет также никакой отрасли знания, которой нельзя было бы помочь и которую нельзя было бы усовершенствовать за счет вспомоществований, почерпнутых из других искусств. Если поэтому студент наших законов сформировал свои суждения и стиль путем чтения и имитации чистейших классических авторов, среди коих историки и ораторы заслуживают его наивысшего внимания; если он способен рассуждать с точностью и отделять аргумент от заблуждения по ясным и простым правилам чистой неискаженной логики; если он может сосредоточить свое внимание и неуклонно преследовать истину сквозь любые, сколь угодно сложные умозаключения с помощью математических доказательств; если он расширил свои представления о природе и искусстве посредством обзора различных отраслей подлинной экспериментальной философии; если он запечатлел в своем уме здравые максимы естественного права, лучшего и наиболее подлинного основания человеческих законов; если, наконец, он созерцал сии максимы, сведенные в практическую систему в законах имперского Рима; если он сделал это или какую-либо часть оного (хотя всё это может быть легко сделано под руководством столь искусных наставников, какими когда-либо украшались любые очаги учености), студент, обладающий таковой квалификацией, может приступить к изучению права с невероятной выгодой и репутацией. И если в заключение или в ходе приобретения сих искусств он уделит себе здесь еще год или два досуга, чтобы заложить основы своих будущих трудов в твердом научном методе, не жаждая слишком рано переходить к посещению той практики, которую он не может постичь должным образом, впоследствии он будет продвигаться с величайшей легкостью и станет раскрывать самые запутанные вопросы с интуитивной быстротой и ясностью.

Я не стану настаивать на тех побудительных мотивировках, которые могли бы быть почерпнуты из принципов экономии и применимы лишь к частным лицам: я рассуждаю на более общие темы. И потому к качествам головы, которые я только что перечислил, я не могу не добавить качества сердца: преданную верность королю, ревность к свободе и конституции, чувство истинной чести и хорошо укорененные принципы религии — как необходимые для формирования истинно ценного английского юриста, Хайда, Хейла или Толбота. И какими бы ни были невежество одних или недоброжелательность других, необоснованно утверждавшиеся прежде, опыт поручится за то, чтобы мы утверждали, что сии дарования верности и общественного духа, чести и религии нигде не обретаются в большем совершенстве, нежели в двух университетах сего королевства.

Прежде чем я завершу, от меня, пожалуй, ожидают изложения краткого и общего отчета о методе, который я намерен соблюдать, стремясь исполнить возложенное вами на мое попечение доверие. И в сих торжественных лекциях, которые предписано читать с началом каждого семестра (быть может, более для оказания публичной чести сему похвальному институту, нежели для частного наставления отдельных лиц [p]), я полагаю, что это наилучшим образом послужит целям нашего благодетеля и ожиданиям сего ученого собрания, если я попытаюсь время от времени иллюстрировать такие разрозненные титулы права, которые легче всего поддаются пониманию и наиболее способны к историческому или критическому украшению. Но при чтении полного курса, который ежегодно поручается моему попечению, потребуется более регулярный метод; и пока не будет предложен лучший, я позволю себе следовать тому, который я уже представил публике [q]. Заполнить и завершить этот контур с должной подобающей правильностью и точностью и сделать всё понятным для неподготовленных умов начинающих (которых мы слишком склонны почитать знакомыми с терминами и идеями, коих им никогда не выпадало случая изучить) — сие должно быть моим горячайшим стремлением, хотя отнюдь не обещанием исполнить. Вы позволите мне тем не менее весьма кратко описать скорее то, что, по моему разумению, должен делать академический толкователь законов, нежели то, что мне когда-либо доводилось видеть исполненным.

[p] См. Oratio Crewiana Лоута, стр. 365.

[q] «Анализ законов Англии», впервые опубликованный в 1756 году и демонстрирующий порядок и главные разделы последующих «Комментариев», которые изначально были представлены университету в частном курсе лекций в 1753 году.

Ему следует рассматривать свой курс как общую карту права, размечающую очертания страны, ее связи и границы, ее большие разделы и главные города: не его дело подробно описывать подчиненные рубежи или устанавливать долготу и широту каждой незначительной деревушки. Его внимание должно быть поглощено, подобно вниманию лекторов в иннах канцлерства Фортескью, «выслеживанием истоков и, так сказать, элементов права». Ибо если, как заметил Юстиниан [r], незрелое разумение студента будет обременено с самого начала множеством и разнообразием материи, это либо заставит его оставить свои занятия, либо заставит его тяжело продвигаться сквозь них с большим трудом, замедлением и унынием. Сии истоки должны быть прослежены до их родников, насколько позволяет наше расстояние; до обычаев бриттов и германцев, зафиксированных Цезарем и Тацитом; до кодексов северных народов на континенте и более всего до таковых наших собственных саксонских государей; до норм римского права, оставленных здесь во времена Папиниана или ввезенных Вакарием и его последователями; но прежде всего — до сего неисчерпаемого резервуара правовых древностей и учености, феодального права, или, как озаглавил его Спелман [s], права народов в нашей западной ойкумене. Сии первичные нормы и фундаментальные принципы должны быть взвешены и сопоставлены с предписаниями естественного права и практикой других стран; должны быть объяснены причинами, проиллюстрированы примерами и подтверждены несомненными авторитетами; их история должна быть выведена, их изменения и перевороты отмечены, и должно быть показано, насколько они связаны с гражданскими трансакциями королевства или когда-либо затрагивались ими.

[r] Incipientibus nobis exponere jura populi Romani, ita videntur tradi posse commodissime, si primo levi ac simplici via singula tradantur: Alioqui, si statim ab initio rudem adhuc & infirmum animum studiosi multitudine ac varietate rerum oneravimus, duorum alterum, aut desertorem studiorum efficiemus, aut cum magno labore, saepe etiam cum diffidentia (quae plerumque juvenes avertit) serius ad id perducemus, ad quod leviore via ductus, sine magno labore & sine ulla diffidentia maturius perduci potuisset. Inst. 1. 1. 2.

[s] Of Parliaments. 57.

План такого рода, если он исполнен с тщательностью и искусством, не может не доставлять полезнейшее и разумное развлечение студентам всех рангов и профессий; и все же следует признать, что изучение законов не есть просто дело забавы: ибо, как заметил весьма рассудительный писатель [t] по схожему случаю, учащийся «будет весьма разочарован, если он ищет развлечений без затраты внимания». Внимания, впрочем, не большего, чем обычно уделяется освоению рудиментов других наук или порой преследованию любимого развлечения или упражнения. И это внимание вовсе не обязательно должно проявляться каждым студентом по любому поводу. Некоторые отрасли права, как то формальный процесс гражданских исков и тонкие различия, свойственные земельной собственности, которые труднее всего постичь до конца, наименее стоят труда их постижения, за исключением тех джентльменов, которые намерены посвятить себя профессии. К прочим я осмелюсь применить с небольшим изменением слова сэра Джона Фортескью [u], когда его королевский ученик впервые решает заняться этим изучением: «Не будет необходимым для джентльмена как такового рассматривать с пристальным усердием критические тонкости права. Будет вполне достаточно, и он вполне может именоваться юристом, если под руководством наставника он прослеживает принципы и основания права вплоть до их первоначальных элементов. Посему в весьма короткий срок и с весьма малым трудом он может получить достаточные познания в законах своей страны, если только приложит свой ум всерьез к восприятию и постижению оных. Ибо, хотя то знание, которое необходимо для судьи, едва ли может быть приобретено размышлениями двадцати лет, с гением умеренной проницательности то знание, которое годно для лица благородного происхождения или положения, может быть усвоено в один единственный год без пренебрежения другими своими совершенствованиями».

Предисловие доктора Тейлора к Elem. of civil law.

Тебе, о государь, не потребуется долго и с усердием постигать тайны законов Англии в ходе многолетних штудий. Тебе будет достаточно, — и ты по праву заслужишь именоваться законоведом, — если ты исследуешь начала и причины законов вплоть до их элементов, подобно ученику. А потому ты, пресветлейший государь, за короткое время и при небольшом усердии будешь в достаточной мере искушен в законах королевства Англии, если только приложишь свой ум к их постижению; ибо, зная проницательность твоего ума, я смело заявляю, что в сих законах (хотя знакомство с ними, необходимое судьям, едва ли приобретается трудами двадцати лет) ты в один год в достаточной мере обретешь познания, подобающие государю, и не пренебрежешь при этом военным искусством, к которому столь пламенно стремишься, но в качестве отдыха будешь наслаждаться им по своему усмотрению в тот же год. Гл. 8.

Тех немногих (впрочем, глубоко убежден, что их совсем немного), у столь недостойных представления об университете, будто он предназначен лишь для праздного расточения мысли; тех, кто намерен лишь скоротать неловкий интервал между детством и двадцатью одним годом, между школьной дисциплиной и разнузданностью светской жизни, в тихом промежуточном состоянии умственного и нравственного бездействия, — к таковым мистер Вайнер не обращает призыва на пиршество, коему они никогда не смогут внимать с истинным вкусом. Но к долгой и славной чреде благородных и одаренных юношей, которые выделяются среди нас не столько своим рождением и состоянием, сколько исправностью поведения и жаждой полезных знаний, — к ним наш благодетель обратил плоды долгой и усердной жизни, истощенной в исполнении своего долга; и он с радостью помыслит (если подобные размышления ныне могут занимать его мысли), что не мог более действенным образом принести пользу потомству или послужить обществу, нежели основав заведение, кое может наставить возрастающее поколение в мудрости нашего гражданского устройства и внушить им стремление еще лучше познакомиться с законами и конституцией своей страны.

Раздел второй. О ПРИРОДЕ ЗАКОНОВ вообще.

ЗАККОН в самом общем и всеобъемлющем смысле означает правило действия и применяется безразлично ко всем видам действий, одушевленным или неодушевленным, разумным или неразумным. Так мы говорим о законах движения, гравитации, оптики или механики, равно как о законах природы и наций. И это есть то правило действия, которое предписано некоторым высшим лицом и которому низшее обязано подчиняться.

Так, когда Верховное Существо сформировало вселенную и сотворило материю из ничего, оно впечталело в эту материю определенные принципы, от коих она никогда не может отступить и без коих она перестала бы существовать. Когда оно привело эту материю в движение, оно установило определенные законы движения, которым все движимые тела должны соответствовать. И, спускаясь от величайших деяний к наименьшим, когда мастер создает часы или иной механизм, он устанавливает по своей воле определенные произвольные законы для его направления, как то: чтобы стрелка описывала заданное пространство за заданное время; каковому закону до тех пор, пока механизм соответствует, до тех пор он пребывает в совершенстве и отвечает цели своего создания.

Если мы далее продвинемся от простой неактивной материи к растительной и животной жизни, то обнаружим, что они также управляются законами — поистине более многочисленными, но столь же твердыми и неизменными. Весь ход развития растений от семени до корня и оттуда снова к семени; — способ питания животных, пищеварения, секреции и все прочие ветви жизненной экономии; — не отданы на волю случая или самого творения, но совершаются удивительным непроизвольным образом и руководствуются не погрешимыми правилами, положенными великим Творцом.

Таково же общее значение закона — правило действия, продиктованное некоторым высшим существом; и у тех тварей, которые не имеют ни способности мыслить, ни воли, такие законы должны неукоснительно соблюдаться до тех пор, пока существует сама тварь, ибо ее существование зависит от этого повиновения. Но законы в их более узком смысле, в коем наше нынешнее дело их рассмотреть, обозначают правила не действия вообще, а человеческого действия или поведения: то есть предписания, посредством которых человек, благороднейшее из всех подлунных существ, тварь, одаренная как разумом, так и свободной волей, призван использовать эти способности в общем регулировании своего поведения.

Человек, рассматриваемый как тварь, неизбежно должен подчиняться законам своего Творца, ибо он является существом всецело зависимым. Существо, независимое от любого другого, не имеет иного правила для следования, кроме того, которое оно предписывает себе само; но состояние зависимости неизбежно принуждает низшее принять волю того, от кого оно зависит, в качестве правила своего поведения: не во всякой детали, разумеется, но во всех тех пунктах, в коих заключается его зависимость. Этот принцип имеет тем большую или меньшую степень распространения и действия, в какой степени превосходство одного и зависимость другого больше или меньше, абсолютны или ограничены. И следовательно, поскольку человек абсолютно зависит от своего Создателя во всем, необходимо, чтобы он во всех пунктах сообразовывался с волей своего Создателя.

Эта воля его Создателя именуется естественным законом. Ибо как Бог, когда сотворил материю и надел ее принципом подвижности, установил определенные правила для вечного направления этого движения; так, когда он сотворил человека и наделил его свободной волей для руководства собой во всех частях жизни, он установил определенные неизменные законы человеческой природы, коими эта свободная воля в некоторой степени регулируется и сдерживается, а также даровал ему способность разума постигать смысл этих законов.

Рассматривая Создателя лишь как существо бесконечной мощи, он несомненно был способен предписать любые законы, какие ему угодно, своему творению — человеку, сколь бы несправедливыми или суровыми они ни были. Но поскольку он есть также существо бесконечной мудрости, он установил лишь те законы, которые основаны на тех отношениях справедливости, что существовали в природе вещей до любого позитивного предписания. Таковы вечные, неизменные законы добра и зла, которым сам Создатель во всех своих устроениях следует и которые он дал возможность человеческому разуму постигнуть настолько, насколько они необходимы для ведения человеческих поступков. Таковы среди прочих сии принципы: что мы должны жить честно, не должны никого обижать и должны воздавать каждому по заслугам; к коим трем общим предписаниям Юстиниан свел все учение о законе.

Juris praecepta sunt haec, honeste vivere, alterum non laedere, suum cuique tribuere. Inst. 1. 1. 3.

Но если бы открытие сих первоначальных принципов естественного закона зависело лишь от надлежащего напряжения здравого разума и не могло быть достигнуто иначе как цепью метафизических изысканий, человечество было бы лишено некоторого побуждения, способного ускорить его поиски, и большая часть мира осталась бы довольна умственной ленью и невежеством — ее неразлучным спутником. Посему, поскольку Создатель есть существо не только бесконечной мощи и мудрости, но также и бесконечной благости, ему было угодно так соразмерить устройство и склад человеческой природы, чтобы мы не нуждались ни в каком ином побудителе к исследованию правила правды и следованию ему, кроме нашего собственного себялюбия — этого универсального принципа действия. Ибо он столь тесно соединил, столь неразрывно переплел законы вечной справедливости со счастьем каждого отдельного человека, что последнее не может быть достигнуто иначе как через соблюдение первых; и, если первые соблюдаются пунктуально, это не может не вести ко второму. Вследствие таковой взаимной связи справедливости и человеческого блаженства он не запутал естественный закон множеством отвлеченных правил и предписаний, относящихся исключительно к пригодности или непригодности вещей, как некоторые тщетно воображали; но милостиво свел правило послушания к сему единому отеческому предписанию: «что человек должен стремиться к собственному счастью». Это есть основание того, что мы именуем этикой, или естественным законом. Ибо те различные статьи, на кои он ветвится в наших системах, сводятся не более чем к доказательству того, что то или иное действие ведет к истинному счастью человека и потому весьма справедливо заключается, что исполнение его есть часть естественного закона; или же, с другой стороны, что то или иное действие разрушительно для истинного счастья человека, а потому закон природы запрещает его.

Этот закон природы, будучи ровесником человечества и продиктованным самим Богом, разумеется, превосходит по своей обязательной силе любой другой. Он обязателен по всему земному шару, во всех странах и во все времена: никакие человеческие законы не имеют никакой силы, если они противоречат сему; и те из них, которые действительны, черпают всю свою силу и всю свою власть, посредственно или непосредственно, из этого первоисточника.

Но дабы применить это к конкретным нуждам каждого отдельного человека, все еще необходимо прибегать к разуму, чья обязанность состоит в том, чтобы открывать, как было замечено ранее, что предписывает закон природы при любых обстоятельствах жизни, путем рассмотрения того, какой метод послужит наиболее эффективным образом нашему собственному существенному счастью. И если бы наш разум всегда, как у нашего прародителя до его грехопадения, был чист и совершенен, не возмущаем страстями, не омрачен предрассудками, не ослаблен болезнью или невоздержанием, эта задача была бы приятной и легкой; мы не нуждались бы ни в каком ином руководстве, кроме этого. Но ныне каждый человек на собственном опыте обнаруживает обратное: что его разум испорчен, а рассудок полон невежества и заблуждений.

Это дало многократный повод для благостного вмешательства божественного провидения, которое из сострадания к хрупкости, несовершенству и слепоте человеческого разума изволило в разное время и разными способами открыть и подкрепить свои законы посредством непосредственного и прямого откровения. Учения, переданные таким образом, мы именуем откровением или божественным законом, и они обретаются только в святом писании. Эти предписания, будучи открыты, при сопоставлении оказываются поистине частью первоначального закона природы, поскольку они ведут во всех своих последствиях к человеческому блаженству. Но мы не должны отсюда заключать, что познание сих истин было достижимо разумом в его нынешнем испорченном состоянии; поскольку мы находим, что до тех пор, пока они не были открыты, они были сокрыты от мудрости веков. И коль скоро моральные предписания сего закона действительно имеют то же происхождение, что и предписания закона природы, их внутренняя обязательность обладает равной силой и вечностью. Однако несомненно, что божественный закон (говоря по-человечески) обладает бесконечно большим авторитетом, чем то, что мы обычно именуем естественным законом. Ибо один есть закон природы, прямо объявленный таковым самим Богом; другой есть лишь то, что с помощью человеческого разума мы воображаем быть сим законом. Если бы мы могли быть столь же уверены в последнем, сколь уверены в первом, оба имели бы равный авторитет; но до тех пор они никогда не могут быть поставлены в какое-либо состязание друг с другом.

На сих двух основаниях — законе природы и законе откровения — зависят все человеческие законы; то есть никаким человеческим законам не должно дозволяться противоречить им. Существует, правда, великое множество безразличных вопросов, в коих как божественный, так и естественный закон оставляют человека в его собственной свободе; но которые оказываются необходимыми для блага общества, дабы быть ограниченными в определенных пределах. И именно в этом человеческие законы имеют наибольшую силу и эффективность; ибо в отношении таких вопросов, которые не являются безразличными, человеческие законы лишь декларативны по отношению к первым и действуют в подчинении им. В качестве примера приведем случай убийства: это прямо запрещено божественным и очевидно — естественным законом; и из этих запретов проистекает истинная противоправность сего преступления. Те человеческие законы, которые присоединяют к нему наказание, отнюдь не увеличивают его моральной вины и не добавляют никакого нового обязательства in foro conscientiae воздерживаться от его совершения. Более того, если бы какой-либо человеческий закон разрешал или предписывал нам совершить его, мы обязаны преступить этот человеческий закон, иначе мы согрешим и против естественного, и против божественного. Но в отношении предметов, которые сами по себе безразличны и не предписаны и не запрещены сими высшими законами; таковых, например, как вывоз шерсти в чужие страны; здесь низшее законодательство имеет простор и возможность вмешаться и сделать то действие противоправным, которое прежде таковым не было.

Если бы человек жил в естественном состоянии, не связанный с другими индивидами, не было бы нужды ни в каких иных законах, кроме закона природы и закона Божьего. Не мог бы существовать и никакой иной закон; ибо закон всегда предполагает некоторого высшего, кто должен его составить; а в естественном состоянии мы все равны, не имея иного высшего, кроме того, кто является автором нашего бытия. Но человек был создан для общества; и, как продемонстрировано писателями по сему предмету [b], не способен жить в одиночку и поистине не имеет к тому мужества. Однако, поскольку для всего рода человеческого невозможно объединиться в одно великое общество, они неизбежно должны разделиться на многие и образовать отдельные государства, содружества и нации, совершенно независимые друг от друга и тем не менее подверженные взаимным сношениям. Отсюда возникает третий вид закона для регулирования сих взаимных сношений, именуемый «законом наций»; который, поскольку ни одно из сих государств не признает превосходства другого, не может быть продиктован ни одним из них, но зависит целиком от правил естественного закона или от взаимных договоров, трактатов, лиг и соглашений между сими различными сообществами: при толковании коих договоров мы не имеем иного правила, к которому можно было бы обратиться, кроме закона природы, будучи единственным, которому оба сообщества одинаково подчинены; и поэтому цивильное право [c] весьма справедливо отмечает, что quod naturalis ratio inter omnes homines constituit, vocatur jus gentium.

[b] Pufendorf, l. 7. c. 1. compared with Barbeyrac's commentary.

[c] Ff. 1. 1. 9.

Столь многое я счел необходимым предварить относительно закона природы, божественного закона и закона наций, прежде чем перейти к более полному рассмотрению главного предмета сего раздела — муниципальному или цивильному праву; то есть правилу, по коего управляются отдельные округа, сообщества или нации, определяемому Юстинианом [d] следующим образом: «jus civile est quod quisque sibi populus constituit». Я именую его муниципальным законом в согласии с общепринятой речью; ибо, хотя строго это выражение обозначает особые обычаи одного отдельно взятого муниципия или вольного города, оно может с достаточной уместностью применяться к любому отдельному государству или нации, которые управляются одними и теми же законами и обычаями.

[d] Inst. 1. 2. 1.

Муниципальный закон, понимаемый таким образом, надлежащим образом определяется как «правило гражданского поведения, предписанное верховной властью в государстве, повелевающее то, что правомерно, и запрещающее то, что неправомерно». Постараемся объяснить его различные свойства, по мере того как они проистекают из этого определения.

И во-первых, это есть правило; не мимолетное внезапное повеление от высшего к конкретному лицу или касающееся его, но нечто постоянное, единообразное и универсальное. Поэтому особый акт законодательной власти о конфискации имущества Тиция или о предание его опале за государственную измену не входит в понятие муниципального закона: ибо действие этого акта исчерпывается одним лишь Тицием и не имеет отношения к сообществу в целом; это скорее приговор, нежели закон. Но акт, объявляющий, что преступление, в коем обвиняется Тиций, должно почитаться государственной изменой; сей акт обладает постоянством, единообразием и универсальностью и потому является надлежащим правилом. Он также именуется правилом, дабы отличить его от совета или рекомендации, следовать коим мы вольны или нет, как находим нужным, и судить о разумности или неразумности того, о чем советуют. Тогда как наше подчинение закону зависит не от нашего одобрения, а от воли создателя. Совет есть лишь дело убеждения, закон есть дело предписания; совет действует лишь на желающих, закон — также и на нежелающих.

Он также именуется правилом, дабы отличить его от пакта или соглашения; ибо пакт есть обещание, исходящее от нас, закон есть повеление, направленное к нам. Язык пакта таков: «я сделаю это или не сделаю»; язык закона таков: «ты должен или не должен делать это». Верно, что существует обязательство, которое несет с собой пакт, равное по совести обязательству закона; но тогда и происхождение сего обязательства иное. В пактах мы сами определяем и обещаем то, что должно быть сделано, прежде чем мы обязаны это сделать; в законах мы обязаны действовать, сами ничего не определяя и не обещая. По сим причинам закон определяется как «правило».

Муниципальный закон есть также «правило гражданского поведения». Это отличает муниципальный закон от естественного или божественного; первый из коих есть правило морального поведения, а второй — не только правило морального поведения, но также и правило веры. Они рассматривают человека как тварь и указывают его долг перед Богом, перед самим собой и перед своим ближним, рассматриваемым в свете индивида. Но муниципальный или цивильный закон рассматривает его также как гражданина и связанного иными обязанностями по отношению к своему ближнему, нежели обязанности чистой природы и религии: обязанностями, которые он взял на себя, пользуясь благами общего союза; и которые сводятся не более чем к тому, чтобы он со своей стороны вносил вклад в существование и мир общества.

Он точно так же есть «правило предписанное». Ибо голое решение, замкнутое в груди законодателя и не проявляющее себя каким-либо внешним знаком, никогда не может быть надлежащим законом. Требуется, чтобы это решение было доведено до сведения людей, которые должны ему повиноваться. Но способ, коим это извещение должно быть сделано, есть дело весьма безразличное. Оно может быть сообщено посредством всеобщего предания и долгой практики, которая предполагает предварительное обнародование и каковков случай общего права Англии. Оно может быть сообщено viva voce должностными лицами, назначенными для этой цели, как это делается в отношении прокламаций и таких актов парламента, которые предписано публично читать в церквях и других собраниях. Оно может, наконец, сообщаться посредством письма, печати или тому подобного; каков общий ход вещей, принятый для всех наших актов парламента. И все же, какой бы способ ни использовался, на тех, кто провозглашает закон, лежит обязанность делать это самым публичным и понятным образом; не подобно Калигуле, который (согласно Диону Кассию) писал свои законы весьма мелким почерком и вывешивал их на высоких столбах, дабы тем эффективнее запутать народ. Существует еще более неразумный метод, нежели этот, который именуется изданием законов ex post facto; когда после совершения действия законодатель впервые заявляет его бывшим преступлением и налагает наказание на лицо, совершившее его; здесь для стороны невозможно было предвидеть, что действие, бывшее невиновным в момент его совершения, будет впоследствии превращено в вину последующим законом; следовательно, у нее не было причины воздерживаться от него; и всякое наказание за невоздержание по необходимости будет жестоким и несправедливым [e]. Все законы должны поэтому издаваться вступающими в силу в будущем и быть обнародованы до их вступления в силу; что подразумевается в термине «предписанный». Но когда это правило обычным образом обнародовано или предписано, тогда делом подданного является быть с ним тщательно ознакомленным; ибо если бы незнание того, что он мог знать, допускалось в качестве законного извинения, законы не имели бы никакой силы, но всегда могли бы обойтись безнаказанно.

[e] Such laws among the Romans were denominated privilegia, or private laws, of which Cicero de leg. 3. 19. and in his oration pro domo, 17. thus speaks; "Vetant leges sacratae, vetant duodecim tabulae, leges privatis hominibus irrogari; id enim est privilegium. Nemo unquam tulit, nihil est crudelius, nihil perniciosius, nihil quod minus haec civitas ferre possit."

Но далее: муниципальный закон есть «правило гражданского поведения, предписанное верховной властью в государстве». Ибо законодательство, как отмечалось ранее, есть величайший акт превосходства, который может быть осуществлен одним существом над другим. Посему для самой сути закона требуется, чтобы он был создан верховной властью. Суверенитет и законодательство поистине суть взаимозаменяемые термины; одно не может существовать без другого.

Это естественным образом приведет нас к краткому исследованию природы общества и гражданского правления, а также естественного, неотъемлемого права, принадлежащего суверенитету государства, где бы этот суверенитет ни располагался, на издание и принудительное исполнение законов.

Единственными истинными и естественными основаниями общества являются потребности и страхи индивидов. Не то чтобы мы могли верить вместе с некоторыми теоретическими авторами, будто когда-либо существовало время, когда не было никакой такой вещи как общество; и что по побуждению разума и через чувство своих потребностей и слабостей индивиды собирались вместе на большой равнине, вступали в первоначальный договор и избирали самого рослого из присутствующих своим правителем. Это представление о реально существовавшем несвязанном естественном состоянии слишком дико, чтобы воспринимать его всерьез; и к тому же оно явно противоречит открытым свидетельствам о первоначальном происхождении человечества и его сохранении две тысячи лет спустя; и то, и другое было осуществлено посредством отдельных семей. Они образовали первое общество среди самих себя, которое каждый день расширяло свои пределы, и когда оно стало слишком большим для того, чтобы существовать с удобством в том пастушеском состоянии, в коем, судя по всему, жили патриархи, оно по необходимости разделилось посредством различных миграций на большее число. Впоследствии, по мере развития земледелия, которое занимает и способно прокормить гораздо большее число рук, миграции стали менее частыми; и различные племена, которые некогда разделились, вновь соединились; иногда по принуждению и в результате завоевания, иногда случайно и иногда, возможно, по соглашению. Но хотя общество не имело своего формального начала ни от какого соглашения индивидов, движимых своими потребностями и своими страхами; все же именно чувство их слабости и несовершенства скрепляет человечество вместе; что демонстрирует необходимость этого союза; и что поэтому является прочным и естественным основанием, равно как и цементом общества. И это есть то, что мы подразумеваем под первоначальным договором общества, который, хотя, возможно, ни в одном случае никогда не был формально выражен при первом учреждении государства, однако по природе и разуму всегда должен подразумеваться и подразумевается в самом акте объединения: а именно, что целое должно защищать все свои части и что каждая часть должна повиноваться воле целого; или, иными словами, что сообщество должно охранять права каждого отдельного члена, и что (в обмен на эту защиту) каждый индивид должен подчиняться законам сообщества; без какового подчинения всех было бы невозможно с достоверностью распространить защиту ни на кого.

Ибо когда общество однажды сформировано, правление возникает само собой как необходимое для сохранения и поддержания порядка в этом обществе. Если бы не был учрежден некто высший, чьим повелениям и решениям обязаны повиноваться все члены, они оставались бы по-прежнему в естественном состоянии, не имея никакого судьи на земле, который определял бы их различные права и возмещал их различные обиды. Но поскольку все члены общества от природы равны, может возникнуть вопрос: в чьи руки должны быть вверены бразды правления? На это общий ответ прост; но применение его к частным случаям послужило причиной половины тех бед, которые склонны происходить от заблудшего политического рвения. В целом все человечество согласится с тем, что правление должно быть вверено таким лицам, в коих с наибольшей вероятностью могут быть найдены те качества, совершенство коих принадлежит к атрибутам того, кто выразительно именуется Верховным Существом; я имею в виду три главные необходимые черты: мудрость, доброту и силу; мудрость, чтобы распознать истинный интерес сообщества; доброту, чтобы всегда стремиться преследовать этот истинный интерес; и силу, или мощи, дабы претворить это знание и намерение в действие. Таковы естественные основания суверенитета, и таковы требования, которые должны обретаться в каждом хорошо устроенном государственном строе.

То, как различные формы правления, которые мы ныне видим в мире, первоначально фактически возникли, составляет предмет великой неопределенности и породило бесконечные споры. Не моя задача или намерение вдаваться в какие-либо из них. Как бы они ни начались и по какому бы праву ни существовали, в каждом из них есть и должно быть верховное, непреоборимое, абсолютное, неконтролируемое авторитетное начало, в коем пребывают jura summi imperii, или права суверенитета. И эта власть помещена в те руки, в коих (согласно мнению основателей соответствующих государств, либо выраженному явно, либо выводимому из их молчаливого одобрения) качества, необходимые для верховной власти — мудрость, доброта и сила, — с наибольшей вероятностью могут быть найдены.

Политические писатели древности не допускают более трех регулярных форм правления: первая, когда верховная власть сосредоточена в совокупном собрании, состоящем из всех членов сообщества, что именуется демократией; вторая, когда она сосредоточена в совете, составленном из избранных членов, и тогда она называется аристократией; последняя, когда она вверена в руки одного лица, и тогда она принимает наименование монархии. Все прочие виды правления, говорят они, являются либо искажениями этих трех, либо сводимы к ним.

Под верховной властью, как отмечалось ранее, понимается издание законов; ибо где бы ни пребывала эта власть, все прочие должны сообразоваться с ней и управляться ею, какой бы вид ни принимали внешняя форма и отправление правления. Ибо в любой момент в воле законодательной власти изменить эту форму и отправление посредством нового эдикта или правила и передать исполнение законов в любые руки, какие ей угодно; и все прочие власти государства должны повиноваться законодательной власти в исполнении их различных функций, иначе конституции приходит конец.

В демократии, где право издания законов принадлежит народу в целом, общественная добродетель, или доброта намерений, с большей вероятностью может быть найдена, нежели любое из других качеств правления. Народные собрания часто бывают неразумны в своем замысле и слабы в своем исполнении; но в целом они намерены поступать правильно и справедливо и всегда обладают некоторой степенью патриотизма или общественным духом. В аристократиях можно найти больше мудрости, чем в других государственных строях, поскольку они состоят или предназначены состоять из наиболее опытных граждан; но в них меньше честности, чем в республике, и меньше силы, чем в монархии. Монархия же поистине является наиболее мощной из всех, ибо все жилы правления связаны воедино и соединены в руке государя; но тогда существует неизбежная опасность использования им этой силы в непредусмотрительных или деспотических целях.