В законе Гулатинга есть еще одна статья, которая предусматривает, что когда земля переходит к женщине, мужчины рода, «если их родство настолько близко, что является «nefgildi» или «bauggildi»» — то есть, как мы видели, потомки прадедов по отцовской и материнской линии — имеют право выкупить ее у своей родственницы на одну пятую дешевле ее стоимости, «выплачивая одну половину золотом и серебром, а остальное — рабами и скотом». Мужчины затем сохраняют одал, а их родственница «сохраняет aurar». Даже если одал прошел «трижды под веретеном», он в конце концов возвращается к родственникам-мужчинам (275).
Nú verðr kona baugrygr, verðr hon bæðe arva óðals oc aura, oc á engi maðr undan henne at leysa. Nú ero þær konor er óðals konur ero, oc óðrlom scolo fylgia, dótter oc systir oc faður systir oc bróðor dótter oc sunar dótter. Þær ero baugrygiar tvær, dótter oc syster. Þær scolo baugum bœta oc svá taca sem karlmenn, oc svá eigu þær boð á iörðum samt sem karlar. Nú ero þær arvar faður síns. Nú elr önnur dóttor eina, en önnur sun einn, þá scal sunr leysa undan frendkonom sínum sem lög ero til. En ef enn skiptizt um, oc elr hon sun en þeir dœtr, þá scolo þeir leysa undan þeim slícum aurum sem hann leysti undan mœðr þeirra, oc scal þá liggia iörð kyrr þar sem komin er. Þá er iörð komen þrysvar undir snúð oc undir snælldo.
Если женщина является «baugrygr» [единственной дочерью, которая при отсутствии наследников мужского пола могла получать и выплачивать вергельд], она наследует как одал, так и «aurar», и никто не обязан выкупать это у нее. Женщины, которые являются одальными женщинами и принимают одал, — это дочь, сестра, сестра отца, дочь брата и дочь сына. Дочь и сестра — это две «baugrygiar». Они должны выплачивать и получать «baugar» как мужчины, и они могут выкупать землю как мужчины. Теперь, если они являются наследницами своего отца, и одна из них рождает дочь, а другая — сына, сын должен выкупить [одал] у своих родственниц, как того требует закон. Но если все меняется снова, и у нее рождается сын, а у них [мужчин] — дочери, они [мужчины] должны выкупить его у них [то есть у дочерей] за ту же плату, за которую он выкупил его у их матери, и земля тогда должна оставаться там, где она есть. Тогда земля прошла трижды под веретеном.
These are marks of early family ownership.
Теперь, когда эти примечательные пережитки племенного обычая все еще остаются в законах об одале и одальных содольщиках, а также о праве родственников, которые должны были бы платить вергельд, выкупать одал, чтобы он мог оставаться в кругу одальных содольщиков, их нельзя рассматривать как законы, созданные для удовлетворения потребностей индивидуального землевладения. Они дошли до нас в законах как пережитки семейной собственности по племенному обычаю, принципы которого отнюдь не полностью устарели, даже если общество продвинулось на несколько ступеней к индивидуальному землевладению более современного типа.
The solidarity of the family shown both by odal-sharing and wergelds.
И когда мы рассматриваем солидарность родов в отношении выплаты вергельдов, с одной стороны, и соответствующую солидарность в вопросе землевладения, с другой стороны, мы не можем не признать, что они связаны — что оба они проистекают из племенного принципа, который лежит в основе племенного устройства. Солидарность родов, взятая вместе с обязанностью индивидов вносить свою долю в выплаты, за которые отвечает их род, соответствует солидарности одального землевладения, взятой вместе с индивидуальными правами одальных содольщиков. Если бы каждый в роду не имел своих признанных племенных прав на землю, если бы он не обладал скотом и правами на выпас для его содержания, как бы он мог выплатить свою долю скота в вергельд «hauld» в 100 коров? Эти две вещи, по-видимому, связаны друг с другом, как в кимрском примере, и одно делает другое возможным.
V. LEX SCANIA ANTIQUA.
«Lex Scania Antiqua» могла бы, пожалуй, быть выбрана как вполне типичная для древнего датского обычая, подобно тому как закон Гулатинга был взят как типичный для норвежского обычая. Но помимо этого, она содержит несколько глав, которые, по-видимому, проливают дополнительный свет на одал и семейное владение, и поэтому их вряд ли можно игнорировать в этом исследовании.
The Latin and old Danish versions of Scanian law.
Существует две версии закона Скании: одна на латыни, а другая на стародатском языке. Они значительно различаются и, безусловно, не являются переводами друг друга, хотя более старый текст мог быть основой для них обоих.
Обе они ссылаются на недавно внесенные изменения в местный обычай, которые датируют их началом XIII века.
Автором латинского текста был архиепископ Лунда (1206–1215 гг. н. э.), и из использования им юридических терминов, заимствованных более или менее из римского права, можно сделать вывод, что сканский обычай требовал для него большего объяснения, чем датский писатель счел необходимым дать.
Правила в отношении вергельдов нельзя приводить как представляющие неизменный древний обычай. Они открыто являются результатом изменений, внесенных для устранения зол, которые возникли отчасти, несомненно, из-за постепенного ослабления родственных связей.
Точно так же статьи о собственности представляют собой результаты длительного конфликта между древними правилами семейного владения и постепенными нововведениями в направлении индивидуальной собственности. В этом они напоминают Салическую правду. Тем не менее, если семейные владения, более или менее соответствующие кимрскому гвели или салическому аллоду, когда-то были преобладающей формой владения, даже новые правила, вносящие изменения, вряд ли могли не выявить следов более старого обычая. Особая ценность «Lex Scania antiqua» для этого исследования заключается в том, что она это делает.
Как бы ни были замаскированы некоторые из этих следов в латинском тексте под римской фразеологией, при наличии датской версии не должно быть трудно распознать смысл раскрытых фактов.
When there was arrangement on marriage widow took half of their joint property if no children.
Первая глава касается прав жены, пережившей своего мужа, когда от брака нет детей.
Omnia que in hereditate sunt mobilia, vel se moventia, vel immobilia, precio tempore matrimonii comparata, equis sunt partibus dividenda, medietate heredes defuncti proximos cum prediis que propria ipsius fuerant et uxorem altera cum suis prediis contingente.…
Все вещи в «hereditas», которые являются движимыми, или скот, или недвижимыми, внесенные по стоимости, установленной во время брака, должны быть разделены на равные части, одна часть принадлежит ближайшим наследникам умершего [мужа] вместе с землями, которые были его собственными, а другая часть — жене вместе с ее землями.
Эта статья вполне может представлять собой расширение прав бездетной вдовы по сравнению с тем, что племенной обычай мог изначально ей давать. Но, безусловно, тот факт, что по сканскому закону бездетная вдова имела право на половину того, что по соглашению во время брака стало совместной собственностью мужа и жены, в то время как другая половина переходила к ближайшим наследникам мужа, является хорошим доказательством того, что брак отнюдь не был отказом жены и ее собственности раз и навсегда в пользу власти мужа и его семьи. И доказательство соответствия скандинавского обычая другим племенным обычаям в этом пункте небесполезно.
Можно заметить, однако, что в упомянутом случае было нечто вроде соглашения или оценки имущества, внесенного в брачное соглашение во время брака. Результат мог бы, следовательно, быть иным, если бы не было сделано специального соглашения. Можно было бы сделать вывод, что бездетной вдове в таком случае не позволили бы забрать свою долю с собой из рода мужа.
Family holding vested in the grandfather as paterfamilias.
Глава III снова относится к собственности жены и добавляет важную информацию. Она представляет нам семейную группу с чем-то вроде семейного владения. И она становится понятной, я думаю, только если подходить к ней с этой точки зрения.
В эту семейную группу была введена жена, по-видимому, без специального «определения» или соглашения. Есть также дети от брака. И вопрос, заданный в заголовке латинского текста, заключается в том, какие доли получают внуки после смерти своего отца, не в имуществе своих родителей, а в имуществе деда.
Дед является главой семейной группы. В латинской версии он в другом месте назван «paterfamilias», и в этой статье его сыновья — «filiifamilias».
В датской версии семейная группа — это просто группа обычного «bonde», и семейный характер владения принимается как должное, не требующее специального упоминания или объяснения.
Глава выглядит следующим образом (разделена на разделы для удобства сравнения латинского и датского текстов):—
De bonis avitis que portio contingat nepotes post obitum filiifamilias.
Об имуществе деда, какая часть достается внукам после смерти «filiusfamilias».
(1) Filiifamilias in sacris paternis cum uxore constituti, si sine diffinicione certe quantitatis bonis patris addiderit bona, que ipse habuit, cum uxore, quotcumque fuerint filii de communi substantia, etiam prediorum post contractas nuptias comparatorum, cum avo et aliis consortibus post obitum patris viriles et equales accipient porciones, (2) per priorem gradum ab aliis prediis excludendi. (3) Si vero, in mansione patris, bona, que habuit cum uxore, fuerunt diffinita, illa sola, si vivente avo pater obierit, filii, quotcumque fuerint, obtinebunt.
(1) Если «filiusfamilias», утвержденный с женой в отцовских обрядах, без определения точного количества добавит к имуществу своего отца имущество, которое он сам имел с женой; тогда, сколько бы ни было сыновей, они после смерти своего отца получат равные доли «per capita» с дедом и другими содольщиками в общей субстанции, даже земель, приобретенных после заключения брака, (2) будучи исключенными из других земель предыдущей степенью. (3) Но если в «mansio» его отца имущество, которое он имел с женой, было определено, только оно, если дед был жив, когда отец умер, достанется сыновьям, сколько бы их ни было.
Датский текст (I. 5) выглядит следующим образом:—
Vm bondæ sun förœr kono sina j bo mœth faþœr sinum.
Если сын бонда приводит свою жену в дом к своему отцу.
(1) Far bondæ sön konu oc förær hanæ j bo mæth faþur sinum, oc aflær barn wiþær hana oc læghs æy fælegh theræ i mællin, um tha dör bondans sön, tha taki all hans börn fullan lot æftir theræ faþær æm wæl j köpæ iorth sum j bolfæ. (2) Æn af hans fæthrinis iortho fa the æy wattæ mer æn han will giuæ them. (3) læghs fælagh, tha fa the æy mer æn han atte j bo.
(1) Если сын бонда берет жену и приводит ее в дом к своему отцу и зачинает с ней ребенка, и между ними не создается партнерства, если сын бонда умирает, тогда пусть все его дети возьмут полную долю после своего отца, как в купленной земле, так и в движимом имуществе. (2) Но от земель его [бонда] отца они не получают ни капли больше, чем он захочет им дать. (3) Если партнерство создано, тогда они получают не больше, чем он [их отец] владел в доме.
If no arrangement on marriage wife’s property merged into the family stock.
Эта статья, как в латинской, так и в датской версии, подтверждает вывод из предыдущей о том, что существовала разница в назначении имущества мужа и жены в зависимости от того, было ли оно «определено» и, таким образом, помещено в партнерство как совместная собственность мужа и жены отдельно от имущества семейной группы, представленной дедом.
Если оно не было так определено, оно, по-видимому, по древнему обычаю становилось частью общего семейного имущества и, следовательно, делилось после смерти деда между всеми «consortes», вместо того чтобы переходить исключительно детям от брака.
Статья рисует нам семейную группу как связанную отцовскими обрядами («sacris paternis»). Дед жив и является «paterfamilias». Сын, который является «filiusfamilias» (то есть, как мы увидим вскоре, не эмансипированный сын), женился и принес в «mansio», или семейную усадьбу деда, имущество, которое он имел с женой. Это имущество, не будучи «определенным» при браке, чтобы сохранить его отдельно, стало, по выражению латинского текста, «добавленным к имуществу деда». Муж умер, оставив нескольких сыновей, неважно сколько. Вопрос в том, какую долю эти внуки должны взять в имуществе, которое их отец имел с их матерью, которое из-за отсутствия «определения» стало добавленным к имуществу деда, или, другими словами, стало частью «substantia communis».
There was no succession by representation to a deceased parent during the grandfather’s lifetime.
Ответ заключается в том, что имущество родителей не переходит исключительно к их детям, как это было бы, если бы оно было определенным и отдельным имуществом. Оно слилось с семейным имуществом, и нет никакого раздела этого имущества до смерти деда. Но, по-видимому, в результате компромисса, обусловленного, вероятно, недавним законодательством, им разрешается после смерти отца, согласно латинскому тексту, брать равные доли в его имуществе «per capita» «с дедом и другими consortes», или, согласно датскому тексту, «полную долю» в нем. Нам не говорят, кто были те «consortes», с которыми и с дедом оно должно было быть разделено. «Consortes», будь то дяди или двоюродные братья, или и те и другие, были содольщиками в «communis substantia» семейного владения.
В последнем абзаце статьи оба текста дают альтернативное правило, применяемое к случаям, вероятно, наиболее частым, в которых надлежащее «определение» имущества жены было сделано при браке. И правило гласит, что имущество, так определенное и сделанное совместным или партнерским имуществом при браке, и только оно («illa sola»), перейдет к детям от брака после смерти их отца при жизни деда. Согласно латинскому тексту, они были исключены из другого семейного имущества «предыдущей степенью». Как сказано в датской версии: «ни капли другого имущества они не получили бы, кроме того, что дед пожелал им дать».
То, что это истинный смысл этих статей, подтверждается другими главами.
Permission to the grandfather to give succession to a deceased son’s children.
Глава XVI озаглавлена: «Сколько может быть передано отцом сыновьям умершего сына при жизни других сыновей, их дядей». Текст выглядит следующим образом:—
Licet cuique post mortem filii quantum ipsi deberetur si viveret, ejus filio nepoti conferre.
Законно каждому после смерти сына передать внуку, сыну этого сына, все, что причиталось бы сыну, если бы он был жив.
Это кажется специальным разрешением деду при жизни смягчить несправедливость обычного правила, исключающего внуков из наследования по праву представления в имуществе их умершего родителя.
Если бы по сканскому обычаю дети умершего «filiusfamilias» наследовали по праву имущество своего отца, это специальное разрешение не потребовалось бы. Но кажется ясным, что такое право наследования не признавалось древним обычаем.
Глава XI открывается следующим общим утверждением, при этом в данном случае нет вопроса о браке или имуществе жены.
Otherwise no succession given by custom.
Patre superstite defunctus filiusfamilias nullum habet, ac si nunquam fuisset genitus, successorem.
При жизни отца умерший «filiusfamilias» не имеет наследника, как если бы он никогда не был рожден.
Это, по-видимому, проясняет, что, пока дед жив, внуки по праву согласно древнему обычаю не получали никакой доли в имуществе своего умершего отца. Оно просто сливалось с семейным владением, и они должны были ждать своих долей в нем вместе с другими содольщиками после смерти деда.
Растущее чувство несправедливости этого с индивидуальной точки зрения было, вероятно, причиной не только того, почему было дано разрешение в главе XVI, но и того, почему, следуя примеру римского права, была допущена эмансипация сыновей.
Глава XI продолжает, после начального предложения, процитированного выше, рассказывать о том, что произошло в случае смерти эмансипированного сына, умершего без детей. Но это нас не касается.
Both in Norse and Scanian custom originally on a son’s death his share in the odal merged in the common stock.
Возможно, будет полезно перед тем, как перейти от рассмотрения этих статей сканского закона, обратить внимание на короткую изолированную статью из закона Гулатинга, которая, по-видимому, согласуется с ними и, таким образом, связывает сканские правила семейных владений с несколько похожими правилами относительно норвежского одального раздела. Отрицание права представления как в сканском, так и в норвежском древнем обычае предполагает, что общий принцип может лежать в основе обычая в обоих случаях.
Статья закона Гулатинга (294) выглядит следующим образом:—
Nu ero brœðr tveir oc andast annar fyrr en faðer þeirra oc livir sunr efter hinn dauða. Þa scal hann þann lut leysa oðrla at fimtungs falla, undan faður brœðr sinum, sem faður hans stoð til efter faður sinn. En eigi ma hann fyrr leysa en faður faðer hans er andaðr.
Теперь есть два брата, и один из них умирает раньше их отца, и сын живет после его смерти. Он должен выкупить у брата своего отца, на одну пятую дешевле, ту часть одала, на которую его отец был ожидаемым наследником после своего отца. Но он не может выкупить ее, пока отец его отца не умрет.
В этом случае, как и прежде, живы дед, сын и внук (сын умершего сына). Доля, которую умерший сын как сонаследник со своим братом мог на первый взгляд ожидать получить в одале деда, не переходит непосредственно к внуку. По, по-видимому, новому закону он имеет разрешение после смерти деда выкупить ее у своего дяди на одну пятую дешевле ее стоимости.
Это можно объяснить только на том принципе, что по древнему норвежскому обычаю сыновья умершего сына не наследовали по праву представления долю своего умершего отца при разделе имущества деда. Очевидно, право выкупить ее у своего дяди было нововведением более позднего закона.
The new rules to amend tribal custom show what it once was. Thus the Scanian laws throw light on Norse odal holdings. They were family holdings.
Эти и другие нововведения могли быть результатом нового чувства справедливости, привнесенного с христианством или под влиянием римского права. Вопрос для нас заключается в смысле древнего обычая. И мы возвращаемся к тому моменту, что в той мере, в какой семейная группа более или менее могла напоминать кимрский гвели, и если подходить к ней с этой точки зрения, ее следует рассматривать как группу потомков общего деда или прадеда, который является, по выражению архиепископа, «paterfamilias». Пока он жив, земельные права принадлежат ему. После его смерти его сыновья занимают его место с разделенными или неразделенными равными долями, но все же как представители членов первоначального гвели или семейной группы. Один из них умирает, и вопрос в том, должны ли выжившие братья «предыдущей степени» немедленно продвинуть в эту степень сыновей своего умершего брата. Такой курс можно было бы естественно рассматривать как предпочтение этих племянников собственным сыновьям. Права всех членов «низшей степени» придут со временем, когда все из «предыдущей степени» уйдут, и внуки будут делить имущество поровну «per capita». Тем временем сыновья умерших родителей, как и те, чьи отцы живы, должны ждать. Так, возможно, было по древнему обычаю. Но со временем семейные узы ослабевают, а индивидуальные права становятся сильнее в национальном сознании, как мы видели, что они везде делают. И тогда мало-помалу совершаются компромиссы. Совместная собственность мужа и жены, даже если она не была должным образом «определена», признается в сканском законе принадлежащей сыновьям от брака в той очень ограниченной степени, что они могут иметь равные доли с другими «consortes», будь то дяди или двоюродные братья. Сыновьям умершего брата, когда дед умер и встает вопрос о разделе между братьями, разрешается по статье в законе Гулатинга выкупить долю своего отца в одале на пятую часть дешевле ее стоимости, вместо того чтобы делить ее как семейное имущество.