Предполагается, что это правило строгого согласия сначала распространялось только на уголовные дела, но впоследствии оно, несомненно, стало применяться и к гражданским делам. Выдающийся автор «Еврейской энциклопедии» говорит:
В гражданских делах, однако, не требуется, чтобы два свидетеля очень точно соглашались относительно времени и места. Так, если из двух свидетелей по займу один скажет: «А одолжил Б кувшин масла», а другой: «Он одолжил ему кувшин вина»; или если один скажет: «Я присутствовал, когда деньги были выплачены в Иерусалиме», а другой: «Я видел, как их выплатили в Хевроне»; или если один скажет: «Я видел, как их выплатили в месяце нисан», а другой: «Я видел, как их выплатили в ияре», их показания будут недействительны. Но если один говорит, что видел выплату на верхнем этаже, а другой — на нижнем; или если один говорит первого числа месяца, а другой — второго, такие доказательства находятся в пределах допустимой ошибки, и показания остаются в силе. Еще меньше влияет на показания разногласие по обстоятельствам, отличным от времени и места; например, если один говорит, что деньги почернели от использования, а другой — что они были новыми, это будет рассматриваться как несущественное обстоятельство, и показания останутся в силе. Если два свидетеля расходятся только в вопросе количества, то меньшее количество считается достаточно доказанным.
Одним из самых странных положений еврейского права было требование, чтобы показания каждого свидетеля по сделке охватывали все дело целиком. Это было Талмудическое правило, возникшее в результате раввинского толкования Моисеева постановления, требующего не менее двух свидетелей для установления преступления. Учителя закона толковали это правило так, что показания каждого свидетеля должны быть полными сами по себе и охватывать все дело. Еврейское право не допускало использования косвенных доказательств в уголовном преследовании. Компетентными были только очевидцы преступления. По английскому и американскому праву преступление может быть доказано любым количеством свидетелей, каждый из которых свидетельствует об отдельном факте, составляющем звено в цепи косвенных доказательств. Но этот метод доказывания был запрещен как Пятикнижием, так и Талмудом. По еврейскому праву преступление похищения человека состояло из двух элементов: похищения и продажи. Показаний двух свидетелей — одного о факте похищения, другого о факте продажи — было недостаточно для вынесения обвинительного приговора. Каждый должен был свидетельствовать о фактах как похищения, так и продажи. Это Талмудическое правило уголовного процесса, несомненно, основывалось на высшем уважении к святости человеческой жизни и на том факте, что евреи вообще отвергали косвенные доказательства при доказывании преступления. Крайность этого правила провозглашает Мендельсон, когда говорит: «И даже там, где появлялось законное число должным образом квалифицированных свидетелей, показаний было недостаточно для вынесения обвинительного приговора, если они не соглашались не только в отношении преступления заключенного, но и в отношении способа его совершения. Раввинское право не подвергает человека смертной казни или даже телесному наказанию, если все свидетели не обвиняют его в одном и том же преступном деянии, их показания полностью согласуются в основных обстоятельствах и они заявляют, что видели друг друга, видя его вовлеченным в преступление».
Присяга не требовалась. Присяга в современном смысле никогда не приводилась к еврейскому свидетелю.
Показания давались под санкцией Девятой заповеди: «Не произноси ложного свидетельства на ближнего твоего». Этот торжественный запрет на лжесвидетельство рассматривался как Моисеем, так и талмудистами как достаточная гарантия против лжесвидетельства. Устоявшейся максимой Талмудического права было: «Тот, кто не скажет правду без присяги, не побоится утверждать ложь с присягой». Эта доктрина была доведена еще дальше некоторыми еврейскими философами, которые заявляли, что присяга сама по себе вредна; и что тот, кто соглашается присягнуть, должен ipso facto подозреваться в отсутствии доверия.
Вместо присяги каждому свидетелю в присутствии всего суда давалось следующее торжественное предупреждение или заклинание:
Не забудь, о свидетель, что одно дело давать показания в суде по денежному делу, а другое — в суде по делу о жизни. В денежном иске, если твое свидетельство причинит вред, деньги могут исправить этот вред. Но в этом суде по делу о жизни, если ты согрешишь, кровь обвиняемого и кровь его потомства до скончания времен будет вменена тебе... Поэтому Адам был создан как один человек и в одиночестве, чтобы научить тебя тому, что если какой-либо свидетель погубит одну душу из Израиля, он считается Писанием так, как если бы он погубил мир; а тот, кто спасет одну такую душу, — так, как если бы он спас мир... Ибо человек может оттиснуть много отпечатков с одного перстня, и все они будут в точности одинаковыми. Но Он, Царь царей, Он Святой и Благословенный, оттиснул с Своего типа первого человека формы всех людей, которые будут жить, но так, что ни одно человеческое существо не является полностью похожим на любое другое. Поэтому давайте думать и верить, что весь мир создан для такого человека, как тот, чья жизнь висит на твоих словах. Но эти мысли не должны удерживать тебя от свидетельствования о том, что ты действительно знаешь. Писание гласит: «Свидетель, который видел или знал и не сказал, понесет свое беззаконие». И не должны вы колебаться, становясь инструментом смерти предполагаемого преступника. Помните библейскую максиму: «В погибели нечестивых есть радость».
Можно заметить, что двумя элементами этого предварительного предостережения были: во-первых, торжественное предупреждение против несправедливости по отношению к обвиняемому через лжесвидетельство и напоминание о неизбежном возмездии Небес лжесвидетелю и его отдаленным потомкам; во-вторых, прямое предостережение против робости или страха при даче показаний.
Связанный этой огромной санкцией, еврейский свидетель был готов дать показания. Метод был уникальным, но, по-видимому, был вполне эффективным. Студентов права не поразит его своеобразие. Они прекрасно знают, что любой план или способ является законным и эффективным, если он связывает совесть свидетеля. Даже по современным кодексам, которые требуют присяги, никакая фиксированная форма не является императивно обязательной. В деле Кинг против Моргана, 1 Leach C. L. 54, магометанин присягал на Коране; в деле Омичанд против Бейкера, 1 Atk. 21, индус присягал, касаясь ноги брамина; в деле Рег. против Энтремана, 1 Car. & M. 248, китайский свидетель принял присягу, преклонив колени и разбив блюдце, присяга приносилась через переводчика следующими словами: «Вы должны сказать правду, всю правду; блюдце треснуло, и если вы не скажете правду, ваша душа треснет, как это блюдце».
Допрос свидетелей. В качестве меры предосторожности против допуска нерелевантных показаний и как средство представления всему суду в первую очередь только тех доказательств, которые считались строго законными, предварительный допрос свидетелей проводился в частном порядке специальным комитетом Синедриона, назначенным для этой цели. Все нерелевантные показания, выявленные на этом частном допросе, немедленно объявлялись недопустимыми и отбрасывались. Необходимым результатом этого весьма разумного разбирательства было обнаружение заранее расхождений в показаниях свидетелей и искоренение всех незаконных показаний. Полный состав суда, заседающий на регулярной сессии, таким образом, не подвергался опасности быть предубежденным изложением фактов, не имеющих законной связи с делом. Современные юристы могли бы легко чему-то научиться у древних евреев в этом отношении. Каждый здравомыслящий юрист прекрасно осознает абсурдность и несправедливость современного метода уголовного процесса, позволяющего квалифицированным и предприимчивым адвокатам предлагать определенные виды нерелевантных показаний в присутствии присяжных, прекрасно зная, что они будут отклонены судом. Эти адвокаты часто намеренно извлекают такие показания из свидетеля с ожиданием и пониманием того, что будет приказано исключить их из протокола. Правило практики, которое позволяет временно вводить некомпетентные показания под обещание, что будет заложено основание или показана релевантность, является скорее неудачным, чем продуктивным для правосудия. Простой канцелярский акт исключения некомпетентных показаний, по сути, не удаляет впечатление предубеждения из сознания судьи или присяжного. Древние синедристы были людьми блестящего образования и превосходных природных дарований. Они были обучены навыкам логического анализа, и все же они не желали доверять себе в обладании предубеждающими фактами, возникающими из некомпетентных показаний. Почтительно утверждается, что современный средний присяжный, чей ум обычно не дисциплинирован в логике и правовых вопросах, не способен отсеять и распутать релевантное от нерелевантного в протоколе гражданского или уголовного процесса продолжительностью в две или более недель. Теоретически он способен, но практически — нет. Каждое впечатление, хорошее или плохое, законное или незаконное, полученное на суде, влияет на его суждение и входит в общее резюме дела при вынесении вердикта.
Разделение свидетелей. Свидетели должны были давать свои показания отдельно и всегда в присутствии обвиняемого.
Даниил сказал народу о двух старцах, свидетельствовавших против Сусанны: «Разлучите их, и я допрошу их».
Под этим подразумевалось, что свидетели не могли быть допрошены, пока их не разделили в соответствии с законом. Согласно современной практике в большинстве юрисдикций, свидетели могут быть разделены и допрошены по одному вне присутствия друг друга. Правило разделения, однако, обычно является факультативным для тяжущейся стороны и остается на усмотрение суда; решение суда обычно отменяется только в случае злоупотребления усмотрением. Но у евреев это требование было обязательным и императивным. Оно должно было соблюдаться в каждом случае.
Порядок допроса свидетелей. Порядок, используемый еврейскими судьями при допросе свидетелей, не имеет прецедента или аналога в мировой юриспруденции. Допрос состоял из двух отдельных наборов вопросов. Первый набор состоял из серии допросов, касающихся времени и места предполагаемого преступления. Эти вопросы были предписаны законом и не могли быть изменены ни в малейшей степени. Техническое название, применяемое к первому набору вопросов, было Хакирот. Второй набор назывался Бедикот и включал все допросы, касающиеся расследования релевантных обстоятельств и подтверждающих фактов, окружающих дело. Следующие семь вопросов, составляющих Хакирот, первый набор вопросов, задавались каждому свидетелю: «Было ли это в юбилейный год? Было ли это в обычный год? В каком месяце? В какой день месяца? В какой час? В каком месте? Опознаете ли вы этого человека?»
Эти семь вопросов были сформулированы и применены в соответствии с фундаментальным принципом еврейского права доказательств, согласно которому показания любого свидетеля, если они ложны, должны допускать возможность опровержения и ниспровержения путем доказательства алиби против свидетеля. По-видимому, действительно, доказательство алиби против свидетеля было единственным методом импичмента, известным еврейскому праву. Легко увидеть, что единственные утверждения, которые можно было таким образом опровергнуть, ограничивались теми, что касались деталей времени и места. Для иллюстрации: предположим, что два свидетеля дали показания о том, что предполагаемое преступление было совершено в определенном городе в определенный час; предположим, что впоследствии в доказательствах выяснилось, что в указанное время один или оба этих свидетеля находились в соседнем городе. В таком случае свидетель или свидетели считались дискредитированными, их показания — опровергнутыми, а они сами подлежали наказанию за лжесвидетельство.
Неспособность любого свидетеля удовлетворительно ответить на любой из семи вышеупомянутых вопросов давала обвиняемому право на немедленное оправдание. Любое существенное расхождение между двумя или более свидетелями, требуемыми законом, в ответе на любой из этих вопросов также давало заключенному право на немедленное освобождение. Эти семь вопросов, по-видимому, были сформулированы не столько для того, чтобы получить правдивые показания и способствовать целям правосудия с точки зрения государства, сколько для того, чтобы позволить ответчику атаковать и уничтожить показания враждебных свидетелей. Правило и его обоснование ясно и кратко изложены Мендельсоном:
Несколько деталей, относящихся ко времени и месту, должны быть представлены с максимально возможной точностью и определенностью, причем всей группой свидетелей. Малейшее разногласие со стороны свидетелей в отношении любой из этих деталей делает недействительными все показания. Даже там, где появляется число свидетелей, большее, чем требуется по закону, например три, и двое согласны по каждому пункту, но третий расходится с ними более чем на один день или более чем на один час в день, все показания признаются недействительными. Ибо время и место — это единственные пункты, которые затрагивают личность самого свидетеля; он не может находиться более чем в одном месте в одно и то же время; время и место, соответственно, являются единственными основаниями, на которых свидетель может быть опровергнут и должным образом наказан.
Второй набор вопросов, называемый Бедикот, охватывал все вопросы, не затронутые Хакирот, такие как те, что составили бы основу законного современного прямого или перекрестного допроса. Следующие виды доказательств, однако, не были допустимы ни при одном из наборов вопросов: доказательства характера, хорошего или плохого; предыдущие судимости обвиняемого; и доказательства относительно прошлого заключенного. Такие вопросы не были релевантными по еврейскому праву и не могли быть выдвинуты против заключенного.
Лжесвидетели. Еврейское право предусматривало, что лжесвидетели должны понести наказание, предусмотренное за совершение того преступления, которое они своими показаниями пытались вменить обвиняемому.
Библейским авторитетом для этого правила является следующее:
«И судьи должны произвести тщательное следствие; и, вот, если свидетель — свидетель ложный и засвидетельствовал ложно против брата своего, то вы должны сделать ему то, что он умышлял сделать брату своему.
... И да не пощадит его глаз твой: душу за душу, глаз за глаз, зуб за зуб, руку за руку, ногу за ногу».
«И они восстали против двух старцев, ибо Даниил обличил их в ложном свидетельстве их собственными устами; и по закону Моисея они поступили с ними так, как они злонамеренно намеревались поступить со своим ближним; и они предали их смерти».
Обвиняемый как свидетель. Обвиняемый никогда не принуждался по еврейскому праву свидетельствовать против самого себя; но ему разрешалось и предлагалось давать показания в свою пользу. Его признание вины принималось в качестве доказательства и рассматривалось в связи с другими фактами дела, но никогда не допускалось, чтобы оно, само по себе, составляло основу для вынесения обвинительного приговора.
Ниже приводится комментарий Маймонида к этому правилу права:
Мы имеем в качестве фундаментального принципа нашей юриспруденции, что никто не может выдвинуть обвинение против самого себя. Если человек делает признание вины перед законно созданным трибуналом, такое признание не должно использоваться против него, если оно не подтверждено должным образом двумя другими свидетелями. Однако стоит заметить, что смертный приговор, вынесенный Ахану, был исключительным случаем, вызванным характером обстоятельств, сопровождавших его, ибо наш закон никогда не осуждает на основании одного лишь признания обвиняемой стороны.
Излишне говорить, что обвиняемый никогда не приводился к присяге. Его положение в этом отношении было точно таким же, как и любого другого еврейского свидетеля. Особая причина, указанная для того, чтобы не приводить обвиняемого к присяге, — это та, что предлагается в знаменитой максиме: «У большинства людей религия молчит, когда говорит интерес». Опять же, побуждение к лжесвидетельству было настолько велико, что считалось неосмотрительным позволять обвиняемому признаваться под торжественностью присяги.
Принцип права, который отвергает голое признание вины как основу для уголовного осуждения, является одним из самых милосердных и благотворных, известных юриспруденции. Он призван защитить общество от лжесвидетельства и обмана со стороны обвиняемого. Он также призван защитить заключенного от невежества и опрометчивости. Общеизвестный факт, что массы человечества невежественны в законе, как гражданском, так и уголовном. Ни один из тысячи в самых просвещенных государствах не может успешно определить элементы преступлений того государства, гражданином которого он является. Отказываясь позволить неподкрепленному признанию стать основой для вынесения обвинительного приговора, государство просто набрасывает мантию милосердия и защиты на невежество заключенного, который признается. Также хорошо известно, что люди часто признаются в вине, когда они не виновны; иногда, когда они даже не знают фактов, составляющих правонарушение. Это одна из самых странных вещей, известных психологии и ментальной философии. Она проистекает из хорошо известной и общепризнанной слабости человеческой воли, когда она сталкивается с обвинением, которое угрожает одним ударом погубить и уничтожить жизнь и характер. Знаменитый современный писатель, обсуждая это правило еврейского права, написал следующие наблюдения о происхождении и мотиве признания вины по уголовным обвинениям:
Признание обвиняемого не делало исключения из правила, показывая, как признание может быть результатом слабости, или глупости, или интереса — да, даже интереса. Какой-то убийца однажды признался в виновности в грабеже или поджоге, чтобы получить доказательство своей невиновности в каком-то более тяжком преступлении, которое он совершил в то же время; муж упорно объявлял себя виновным в насилии над женщиной, действительно совершенном каким-то неизвестным лицом, чтобы, будучи осужденным по этому поводу, он мог доказать свою супружескую состоятельность, которая оспаривалась его женой, планировавшей шаги по аннулированию брака. Некоторые слабоумные люди, неспособные вынести пытку изнурительного допроса и стремящиеся вернуть себе свободу, делают полное признание, обвиняя себя, чтобы не быть привлеченными к суду, подобно тем людям, которые, переходя реку по дощатому мосту, бросаются от нервозности в бурлящую воду, чтобы не упасть в нее. Глупцы, из-за отсутствия ответственности или из-за хвастливой натуры, принимают, подтверждают или признают все, о чем они ничего не знают.