Другой скандинавский публицист, профессор Асхехоуг, также выступает за большую протяженность территориального моря в соответствии с международным правом и согласно принципам, описанным ранее. Он считает невозможным исключить из территориального моря народа то пространство, которое контролируется его пушками на суше; и наоборот, это пространство необходимо для защиты берегов от снарядов воюющих сторон. Государство обладает всеми правами суверенитета в этой зоне, такими как права, связанные с нейтралитетом, полицией, инспекцией, юрисдикцией, а также исключительным правом рыболовства и другими правами пользования, за исключением права запрещать судоходство.
Выдающийся русский авторитет, профессор де Мартенс, выражает твердое мнение о том, что трехмильный предел в настоящее время совершенно неадекватен и что государство имеет право его расширить. Единственной истинной границей территориального моря является, по его словам, дальность пушечной стрельбы с побережья, причем афоризм Бинкенсхука — terræ dominium finitur ubi finitur armorum vis — образует единственное юридическое и рациональное основание для разграничения. В пределах зоны, определенной таким образом, прибрежное государство обладает исключительным суверенитетом и владычеством, а также исключительным правом рыболовства. Поэтому предел территориальных вод должен изменяться вместе с изменениями дальности пушечной стрельбы. Если в какое-то время дальность пушечной стрельбы составляла три мили, то и протяженность территориального моря в то время составляла лишь три мили. Если в настоящее время, говорит он, пушки бьют на двенадцать или даже пятнадцать миль, то территориальные воды распространяются на такое же расстояние. Де Мартенс, однако, считает, что международное соглашение относительно таких пределов необходимо для обеспечения успеха мер защиты, установленных в открытом море для сохранения законных интересов каждой нации, особенно в отношении рыболовства. Но он полагает, что до заключения такого международного соглашения каждое государство имеет неоспоримое право объявить своими территориальными водами те воды, которые доминируются батареями на его побережьях. Ввиду необходимости точного определения дальности пушечной стрельбы и требований международной торговли прибрежное государство, по его словам, может ограничить это расстояние числом миль, установленным законом; и сам он выступает за предел в десять миль вместо трех миль как более соответствующий фактической дальности пушечной стрельбы и лучше приспособленный для защиты интересов прибрежного населения, которое живет за счет морского рыболовства.
Последний английский авторитетный писатель по международному праву, мистер У. Э. Холл, который дал четкое и философское описание территориального моря, также придерживается мнения, что трехмильный предел неадекватен. Граница, по его словам, обычно устанавливается на трех милях, но это расстояние определялось предполагаемой дальностью стрельбы позиционных орудий, и влияние недавнего увеличения мощности артиллерии еще не принято во внимание — ни как предоставляющее новую меру пространства, над которым может эффективно осуществляться контроль, ни как расширяющее то пространство, в пределах которого акты насилия могут представлять опасность для людей и имущества на берегу. «Можно сомневаться, — продолжает он, — ввиду весьма разнообразных мнений, которые удерживались до недавнего времени относительно степени, в которой прибрежные моря могут быть присвоены, недавнего времени полного отказа от гораздо более обширных претензий и отсутствия дел, в которых ширина территориальных вод поднималась бы в международных вопросах, — был ли когда-либо трехмильный предел недвусмысленно урегулирован; но в любом случае, поскольку он был определен, если и был определен вообще, на основе допущения, которое перестало быть верным, было бы педантично придерживаться правила в его нынешней форме; и, пожалуй, можно без неуместности сказать, что государство имеет право время от времени по своему усмотрению расширять свои территориальные воды по мере увеличения дальности пушечной стрельбы; хотя, несомненно, было бы более удовлетворительным, если бы соглашение по этому предмету было достигнуто по общему согласию». В более позднем издании своего труда, которое появилось после того, как стали известны результаты международных конференций публицистов, о которых пойдет речь далее, он говорит, что ощущается и всё сильнее ощущается не только то, что ширина в три мили недостаточна для безопасности территории, но и то, что для государства желательно иметь контроль над большим пространством воды с целью регулирования и сохранения рыболовства в нем, поскольку продуктивность морского рыболовства серьезно угрожается разрушительными методами рыбной ловли, которые повсеместно применяются, и во многих местах — значительно возросшим числом рыболовных судов, посещающих районы лова. Еще более поздний автор, Оппенгейм, придерживается, по-видимому, схожего мнения, поскольку он говорит, что, хотя многие государства в национальном законодательстве и международных договорах все еще придерживаются ширины в одну морскую лигу, настанет время, когда по общему согласию заинтересованных государств эта ширина будет значительно увеличена.
Хотя среди современных авторов по праву наций существует определенное разнообразие мнений как относительно фактической протяженности территориального моря, принадлежащего государству, так и в отношении принципов, которые должны управлять его разграничением в определенных случаях, наблюдается почти всеобщее принятие правила о том, что в целом предел определяется дальностью пушечной стрельбы. Практически все авторитеты сходятся на том, что это историческая база демаркации, и большинство публицистов, такие как Шмальц, Клюбер, Редди, Ортолан, Отёфёй, Пистуа и Дюверди, Массе, Блюнчли, Прадье-Фодере, Лоуренс, Перельс, Дежарден, де Мартенс и Асхехоуг, придерживаются ее как единственно истинного принципа. Это следование доктрине Бинкенсхука логически подразумевает, что дальность артиллерии в любой конкретный период определяет протяженность территориального моря в этот период, и несколько авторитетов, такие как Ортолан, Лоуренс, Перельс, Дежарден и де Мартенс, принимают этот взгляд в его чистом и абсолютном виде, в то время как другие, хотя и согласны признать его правильным и разумным, считают, что взаимная договоренность по этому вопросу прежде всего желательна или необходима, либо что он применяется специально к вопросам нейтралитета. С другой стороны, очень немногие писатели придерживаются мнения, что трехмильный предел утвердился в международной юриспруденции в качестве юридического предела, несмотря на то, что он является обычно принимаемым пределом. Кальво и Филлимор являются наиболее важными авторитетами, придерживающимися этой точки зрения, но оба считают эту протяженность слишком малой и логически требующей увеличения в силу большей дальности артиллерии, — мнение, которое разделяют Бишоп, Вулси, Фьоре и Холл. Почти все те, кто упоминает три мили в качестве границы территориальных морей — и они почти полностью являются англичанами или американцами, — соединяют с ней альтернативу «или дальность пушечной стрельбы», как, например, Уитон, Мэннинг, Халлек, Филлимор, Бишоп, Дана, Твисс, Фергюсон и Вулси. В этом они просто перенимают язык, использованный лордом Стоуэллом в начале прошлого столетия и вполне уместный в то время. Но на протяжении более чем полувека дальность пушечной стрельбы превышает три мили, и использовать эти термины теперь так, как будто они синонимичны, ведет лишь к путанице. Можно добавить, что некоторые современные публицисты, такие как Кент, Хеффтер и Фьоре, следуют за Вольфом и Ваттелем во мнении, что предел территориальных вод в определенных случаях может быть расширен за пределы дальности пушечной стрельбы.
Более того, совсем недавно вопрос о территориальном море подвергся совместному и исчерпывающему исследованию ведущих европейских публицистов, принесшему важные результаты. В 1887 году Ассоциация международного права назначила комитет для рассмотрения определения и режима территориальных вод, а два года спустя Институт международного права последовал тому же курсу. Длинный ряд вопросов был разослан членам с целью выяснить их мнения по различным пунктам, связанным с этим вопросом; весь предмет обсуждался и рассматривался на различных последующих ежегодных встречах; и правила в том виде, в каком они были окончательно приняты и одобрены Институтом и Ассоциацией, могут поэтому справедливо рассматриваться как представляющие новейшие взгляды европейских публицистов.
Что касается вопроса о пределах территориального моря, то весьма широко распространено мнение, что следует проводить различие между различными суверенными правами, такими как право рыболовства и права нейтральных государств во время войны. Два обычно признаваемых предела — а именно дальность пушечной стрельбы и три мили от линии отлива — более не были идентичны. Три мили теперь были слишком малым расстоянием для защиты берегов нейтрального государства от снарядов воюющих сторон, а дальность современной артиллерии колебалась и, кроме того, считалась слишком большим расстоянием для осуществления исключительных прав суверенитета. Предложение сэра Томаса Баркли состояло поэтому в том, чтобы подтвердить предел дальности пушечной стрельбы как публичное право Европы, но ограничить его применение правом нейтрального государства, обоснованным разумом, и установить другую, меньшую границу для осуществления исключительных суверенных прав соседнего государства. Первый предел представлял собой «зону уважения»; второй разграничивал истинное территориальное море. Существовало всеобщее согласие в том, что нейтральная линия или зона уважения должна совпадать с фактической дальностью пушечной стрельбы; но некоторые полагали, что дальность следует отсчитывать не от побережья по принципу Бинкенсхука, а от моря, а другие — что нейтральная зона должна измеряться от границы истинного территориального моря во избежание нарушения последнего пулями воюющих сторон. Однако, поскольку дальность пушечной стрельбы неопределенна и переменчива, а линия уважения неизбежно должна меняться вместе с ней, в конце концов было решено не принимать фиксированное расстояние, а рекомендовать, чтобы в случае войны нейтральное государство, беря за основу дальность пушечной стрельбы, само определяло и объявляло протяженность своих нейтральных вод за пределами границы территориального моря.
Не было такого же согласия относительно предела, который следовало бы рекомендовать в качестве границы территориального моря, в пределах которого права государства гораздо сложнее и протяженность которого должна быть четко зафиксирована. Поскольку исторический принцип демаркации — дальность пушечного выстрела — был перенесен на линию уважения, единственным другим широко используемым пределом оставался трехмильный предел, и именно это расстояние первоначально предложил сэр Томас Баркли в проекте правил, главным образом потому, что оно обычно признавалось международным обычаем. Но преобладающее мнение континентальных публицистов отдавало предпочтение более расширенной границе, принимая во внимание, в частности, право рыболовства: предлагаемые расстояния варьировались от пяти до десяти миль от линии отлива; а профессор Обер из Христиании выступал за расширение юрисдикции в отношении рыболовства за пределы предела, установленного для территориального моря, с распространением его в равной степени на подданных и иностранцев, причем каждое государство назначает границы для такой юрисдикции либо самостоятельно, либо путем конвенции между заинтересованными державами; аналогичное предложение было сделано и канадским представителем, который предложил распространить юрисдикционную зону до девяти миль. Вследствие этих мнений, а также отчета Комитета по морскому рыболовству Палаты общин 1893 года под председательством мистера Марджорибанкса (покойного лорда Твидмаута), который предложил расширить территориальные воды в интересах рыболовства, трехмильный предел был оставлен, а вместо него рекомендован предел в шесть миль от линии отлива. Это конкретное расстояние было выбрано с целью обеспечить предел, который соответствовал бы пределу Испании и скандинавских держав и тем самым сделал бы практику во всех европейских странах более единообразной.
Что касается заливов, то в проекте предлагалось сначала принять исходную линию в шесть миль от мыса до мыса, а впоследствии — в десять миль, как в рыболовных конвенциях. Институт в концеಾಗಲೇ принял исходную линию в двенадцать миль, то есть вдвое шире территориальной зоны, однако Ассоциация международного права предпочла старый предел в десять миль. Скандинавские публицисты придерживались мнения, что эти пределы слишком малы и что вместо фиксированного и жесткого правила разграничения заливов каждому государству должно быть дозволено устанавливать границы в соответствии с местной конфигурацией побережья и местными требованиями. Хотя это предложение не было принято, было признано, что определенные заливы, ширина которых превышает десять миль, в силу своего положения неизбежно подпадают под суверенитет соседнего государства, как, например, залив Канкаль, залив Шалер и шотландские фьорды.
Различные правила, касающиеся суверенитета и юрисдикции, применялись к проливам, ширина которых не превышает двенадцати миль, со следующими изменениями: (1) проливы, берега которых принадлежат разным государствам, составляют часть территориального моря прибрежных государств, которые осуществляют там свой суверенитет до средней линии; (2) проливы, берега которых принадлежат одному и тому же государству и которые незаменимы для морского сообщения между двумя или несколькими государствами, отличными от прибрежного государства, всегда составляют часть территориального моря прибрежного государства, и они не могут быть закрыты; (3) в проливах, берега которых принадлежат одному и тому же государству, море является территориальным, даже если расстояние между берегами больше двенадцати миль, если у каждого входа в пролив это расстояние не превышается; (4) проливы, служащие проходом из одного свободного моря в другое свободное море, никогда не могут быть закрыты. Правила были приняты Институтом в 1894 году и Ассоциацией международного права с небольшими поправками в следующем году, когда председательствовал сэр Ричард Вебстер (ныне лорд Альверстон, лорд-главный судья Англии). Правила в их окончательно принятом в Лондоне виде приведены в Приложении O.
ГЛАВА V. НЕАДЕКВАТНОСТЬ ТРЕХМИЛЬНОГО ПРЕДЕЛА ДЛЯ РЕГУЛИРОВАНИЯ РЫБОЛОВСТВА.
Рекомендация Ассоциации международного права и Французского института о распространении территориальных вод на шесть миль от берега, или вдвое против обычно применяемой ширины, была открыто сделана, как мы видели, главным образом в интересах морского рыболовства; и из мнения большинства авторитетных писателей по праву наций, рассмотренных на этих страницах, можно предполагать, что любая держава вольна так расширить свое территориальное море, за исключением случаев, когда такое расширение может противоречить положениям договоров с какой-либо другой державой или державами. Несомненно, в подавляющем большинстве случаев, когда пределы территориальных вод или права приграничного государства в прилегающем море оспаривались или становились предметом обсуждения между одной нацией и другой, на кону стояло именно право рыболовства. Начиная с царствования Якова I это происходило повсеместно и почти во всех странах. Насколько наша история полна таких споров, можно понять из предыдущих глав, в то время как почти все недавние международные договоры, в которых затрагиваются пределы в соседнем море, касались вопросов рыболовства. Многочисленные договоры и соглашения с Соединенными Штатами и Францией относительно спорных прав рыболовства на берегах Британской Северной Америки, конвенции о Северном море в Европе и различные другие соглашения между европейскими державами, как между Испанией и Португалией, Австрией и Италией, Данией и Швецией, Данией и Германией, Великобританией и Францией, Бельгией и Германией, а также с Данией относительно Исландии, являются примерами такого рода. Таким образом, рыболовный интерес является определяющим интересом и тем самым, который сделал эти различные конвенции желательными.
По-видимому, нет сомнений в том, что по меньшей мере во многих случаях трехмильная граница, обычно устанавливаемая в рыболовных конвенциях, является неадекватной с точки зрения рыболовства, и таково мнение большинства экспертов и авторитетов, как поясняется ниже. Не следует забывать, что трехмильный предел был выбран не по каким-либо специфическим соображениям рыболовства, а потому, что он уже был признан и введен в действие в связи с правами нейтральных и воюющих сторон во время войны как представляющий приблизительную дальность пушечной стрельбы в то время. Он в действительности является продуктом морских войн конца XVIII и начала XIX века, и его применение к праву рыболовства является случайным и произвольным. Границы, которые ранее предлагались в качестве ограничивающих право на исключительное рыболовство, независимо от какого-либо вопроса о правах нейтральных сторон или дальности пушечной стрельбы, неизменно превышали три мили. Дальность видимости использовалась в Шотландии и позднее на английском побережье; ее эквивалент в четырнадцать миль был воплощен в Проекте договора об унии между Англией и Шотландией в 1604 году и предлагался вновь в 1618 году; а сэр Филип Медоуз, самый способный противник чрезмерных претензий на морской суверенитет, высказывался за аналогичное расстояние в 1689 году. Пределы в восемь и десять миль, подлежащие применению против иностранцев, были установлены в Законе о рыболовстве, принятом Палатой общин в 1660 году, в то время как еще в 1824 и 1827 годах голландское правительство декретировало предел в шесть миль для своих рыбаков у британских берегов. Мы видели также, что более широкое пространство моря, на которое претендуют в качестве прав на эксклюзивное рыболовство скандинавские и иберийские государства, существует в значительной степени потому, что эти державы установили свой предел без отсылки к доктрине Бинкенсхука и, более того, до того, как она стала преобладающей.