Едва ли можно избежать подозрения, которое, судя по всему, разделял король Джеймс, как и многие другие, что Гроций в этих фразах метил исподлобья в Англию. Столь сильные выражения о праве свободной рыбной ловли в море едва ли относились к делу, ибо ни португальцы, ни испанцы это право не оспаривали, а голландцы не ловили рыбу в подконтрольных тем водах. Это было бы, с другой стороны, объяснимо, если бы Гроций получил намек на намерения Джеймса в отношении «ассизной сельди» (см. стр. 152), и мы знаем, что еще в начале 1606 года выдвигались предложения о создании английского рыболовного общества с обложением налогом иностранных рыбаков, а в начале 1608 года между английским правительством и голландским послом велись переговоры об «ассизной сельди». 621
Важно отметить — о чем слишком часто забывали многие его последователи, — что Гроций ограничивает применение своего общего аргумента в пользу mare liberum открытым морем. Он не имеет дела, говорит он, с внутренним морем (mare interiore), которое, со всех сторон окруженное сушей, не превосходило по ширине реку; речь шла об океане, который древцы называли необъятным, бесконечным, родителем вещей, сопредельным с воздухом. Спор, продолжает он, шел не о бухте или проливе в этом океане и не о той его части, которая видна с берега: португальцы претендуют для себя на все, что лежит между двумя мирами. 622 Опять же, ссылаясь на итальянских публицистов, он утверждает, что их мнение не может быть применено к рассматриваемому вопросу, ибо они говорят о Средиземном море, а он — об океане; они — о бухтах или заливах, а он — о бескрайнем море, каковые весьма сильно различаются в отношении оккупации. 623
Мнения и рассуждения Гроция в Mare Liberum о свободном использовании моря были повторены более сжато и с некоторой модификацией в его величайшем труде «Права войны и мира», опубликованном в 1625 году. 624 Никто, утверждал он, не может иметь собственности на море, ни в отношении всего целого, ни в отношении его главных частей; и поскольку некоторые люди признают это в отношении частных лиц, но не в отношении стран или государств, он переходит к доказательству истинности этого как с помощью «морального довода», так и с помощью «естественного довода». Моральный довод заключается в огромных масштабах и неисчерпаемости моря, будь то для судоходства или рыболовства; естественный довод заключается в том, что его невозможно оккупировать или взять во владение из-за его текучести, поскольку жидкости, не имея собственных границ, не могут быть во владении, если не огорожены чем-то еще, подобно тому как река ограничена своими берегами; но море не содержится в земле, будучи равным ей или даже превосходя ее. 625 Гроций, однако, признает, что его аргумент о том, что реки и озера могут быть присвоены, поскольку их берега могли быть присвоены, может быть логически применен также и к определенным частям моря. На примере рек он говорит: «Из этого следует, что море может быть оккупировано тем, кто владеет землями по обеим сторонам, хотя бы оно было открыто либо сверху, как бухта или залив, либо как сверху, так и снизу, как пролив, при условии, что оно не представляет собой столь значительную часть моря, которая при сравнении с землями по обе стороны не может считаться частью оных»; и то, что позволено одному королю или народу, может быть дозволено также двум или трем, если они вознамерятся завладеть морем, заключенным таким образом в их пределах. 626 Он также признает посредством другого ряда рассуждений — касающихся собственности на морские садки (vivaria) римлян — что если для частного лица не противно закону природы присвоить небольшую огороженную часть моря, то одна или несколько наций, владеющих берегами, могут подобным же образом присвоить часть моря, если она мала по сравнению с землей; и это может случиться, даже если море не огорожено со всех сторон. Но это допущение о том, что закон природы не исключает присвоения относительно небольшой части моря соседним государством, он в общем плане оговаривает тем, что есть много вещей, допускаемых законом природы, которые закон наций по общему согласию может запретить; и там, где этот закон наций действовал и не отменен общим согласием, самая ничтожная часть моря, хотя бы и почти окруженная берегами, никогда не может стать собственностью отдельного народа. И в тех местах, где закон наций не был воспринят или впоследствии был упразднен, из этого не следует, что народ лишь в силу владения землями владеет также и заключенным между ними морем; вступление во владение должно быть совершено посредством явного акта, а также заявлено и обнародовано. И если добытое таким образом по праву первоначального владения имущество впоследствии оставляется, море возвращается к своей первоначальной природе — а именно к общему пользованию человечества. Далее, тот, кто владеет какой-либо частью моря, не может на законных основаниях препятствовать невооруженным судам, не дающим повода для опасений, плавать там, точно так же как он не может справедливо запретить мирный проход через свои земли. Гроций продолжает объяснять, что гораздо легче завладеть одной лишь юрисдикцией (imperium) над частью моря, нежели правом собственности, и что закону наций это не противоречит; и он указывает на ряд примеров среди древних. 627 Он признает, что суверенитет или юрисдикция могут быть приобретены на море либо в отношении лиц, либо в отношении территории (ratione personarum et ratione territorii) — в отношении лиц, как когда флот, представляющий собой морское войско, содержится в какой-либо части моря; в отношении территории, как когда те, кто плывет вдоль побережий, могут быть принуждены с суши, словно они находятся в действительности на суше. 628
Последнее утверждение Гроция содержит в себе зародыш идеи, впоследствии принятой почти всеми писателями по международному праву, согласно которой протяженность прилегающего моря, над которым соседнее государство имеет право осуществлять господство, ограничена дальностью оружейной стрельбы с суши. Гроций не упоминает средства, посредством которых принуждение должно было стать действенным, однако в том, что было у него на уме, нет или почти нет сомнений. 629 Высказать это учение с точностью предстояло уже Бинкерсхуку в начале следующего столетия.
Из вышесказанного очевидно, что мнения, высказанные Гроцием относительно присвоения моря, не всегда были последовательными и порой противоречили сами себе. Если текучесть и физическая природа моря делали невозможным его оккупацию или присвоение, то это возражение в равной степени относилось к любой его части, поскольку оно везде текуче; а допущения в его более поздней книге сводят на нет многие утверждения из более ранней. Несомненно, пожалуй, то, что Гроций в некоторой степени находился под влиянием своего окружения и расширял или сужал свои аргументы в угоду тогдашним условиям — иными словами, он, как и все прочие, был в большей или меньшей степени адвокатом. Когда он опубликовал свой более крупный труд, он находился на службе у королевы Швеции, которая претендовала на довольно обширный морской суверенитет в Балтике, и весьма вероятно, что это повлияло на него при совершении упомянутых допущений.
Ближайшая цель, ради которой публиковалось Mare Liberum — признание права голландцев плавать в Ост-Индию и торговать там, — была достигнута Антверпенским договором в месяц, следующий за его появлением, 630 и ни один ответ со стороны португальцев или испанцев на аргументы Гроция не публиковался в течение шестнадцати лет. Гроций сообщает нам, что труд в опровержение Mare Liberum был подготовлен ученым из Саламанки, но его запретил Филипп III; 631 однако в 1625 году, когда на престоле находился Филипп IV, обстоятельная защита прав Португалии в Индии и ответ Гроцию были опубликованы испанцем Франсискусом Серафинусом де Фрейрасом, который посвятил свою книгу королю. 632 Венецианцы также, чья мощь к тому времени уже пошла на убыль, принялись защищать пером свои права в Адриатике. Эти права были косвенно затронуты общими аргументами Mare Liberum и напрямую — сочинениями де Кастро и Васкиуса, из которых Гроций щедро цитировал; и теперь, в начале XVII века, они активно оспаривались другими державами, и в особенности Испанией. Отсюда в этот период появилось немало трудов, защищавших притязания Венеции, лучшим из которых был труд Пациуса, опиравшегося на мнения многочисленных ранних юристов, таких как Бартол, Бальд и Анджел; на незапамятное владение и давность, и заявлявшего, что права венецианцев заключаются в юрисдикции, взимании налогов, запрещении или регулировании судоходства, защите подданных и подавлении пиратов. 633
Но весьма вероятно, что Mare Liberum удостоилась в Англии не меньшего внимания, чем в любой другой стране. Гроций, как мы видели, в самых суровых выражениях осудил любое вмешательство в свободу рыболовства или взимание налогов с иностранных рыбаков, и его книга появилась как раз в то время, когда король Джеймс решился на оба эти шага, и менее чем через два месяца после издания знаменитой прокламации, запрещающей нелицензированный лов рыбы иностранцами у британских побережий. Быть негласно заклейменным как «безумно алчный» анонимным голландским автором за то, что он решил взимать «ассизную сельдь» с голландских рыбаков, должно было сильно раздражать Джеймса; и раздражение это не уменьшилось, когда в следующем году он обнаружил, что послы из Нидерландов отстаивают свое право на свободу рыболовства как раз с помощью таких аргументов, которые содержались в Mare Liberum. Джеймс действительно выказывал несколько озлобленное отношение к великому голландскому публицисту, когда авторство раскрылось и автор оказался в тюрьме; а Карлтон, английский посол в Гааге, в речи перед Генеральными штатами предал его позору и заявил, что постигшая его опала должна отучить других от усвоения его взглядов.
Задачу ответа Гроцию взял на себя шотландский юрист Уильям Велвуд, или Велвуд, — профессор гражданского права. Велвуд был профессором математики в Сент-Эндрюсском университете, но около 1587 года сменил математическую кафедру на юридическую; при королевской визитации в 1597 году он был лишен своей должности на том основании, что профессия юриста в то время вовсе не была нужна в университете, но вероятнее всего потому, что его профессия преподавателя юриспруденции была неугодна в глазах Джеймса. 634 В 1590 году он опубликовал в Эдинбурге трактат о морских законах Шотландии, который считается старейшим регулярным трудом по морской юриспруденции, напечатанным в Британии, и который был посвящен Джеймсу; 635 однако в нем нет ничего относящегося к вопросу рыболовства или «ассизной сельди». В 1613 году он опубликовал в Лондоне новое, дополненное издание своего раннего труда и в одной из глав «Об общности и собственности морей» постарался опровергнуть аргументы, выдвинутые в Mare Liberum, которую он, по-видимому, рассматривал как ответ на прокламацию Джеймса 1609 года. 636 Этот труд также был посвящен королю, и в предисловии, обращенном к трем лордам-адмиралам — герцогу Ленноксу, графу Нортгемптону и графу Ноттингему, — он внушал им важность «охранления» моря, особенно для рыбных промыслов, и настаивал на том, чтобы чужеземцев удерживали от разгона и распугивания косяков рыбы у берегов Шотландии, каковую обязанность вполне могли бы нести некоторые из кораблей его Величества.
Велвуд едва ли подходил ни по знаниям, ни по способностям на роль грозного противника для такого гиганта, как Гроций; и хотя в его сочинениях содержится немало аргументов, которые позже использовал и развил Селден, вряд ли можно сказать, что они оказали большое влияние на этот спор. Он рассматривал Mare Liberum как завуалированное под предлогом утверждения свободы плавания в Индию нападение на права короля Джеймса и его подданных на рыболовство «по эту сторону морей». Как и подобало его национальности и его времени, многие его аргументы были почерпнуты из Священного Писания, и ему не составило труда заручиться поддержкой Провидения на стороне Джеймса вопреки голландцам. Другие же аргументы были более уместными. Он настаивал на том, что предписания римского права применимы лишь к подданным Рима, а не на международном уровне между государствами — мнение, которое, как мы видели, также отстаивал Васкиус; что текучесть моря не является препятствием для его оккупации и что оно может быть и в определенных случаях было разделено на пределы и границы обычными методами, используемыми мореплавателями, «настолько далеко, насколько это целесообразно для точного охвата и границ морей, надлежащим образом принадлежащих любому государю или народу» (каковы эти границы или какими они должны быть, он не уточняет, хотя и цитирует с одобрения итальянский предел в 100 миль). С утверждением Гроция о том, что запрещать беспорядочное рыболовство хуже, чем запрещать судоходство, Велвуд справедливо возражал, что если свобода использования моря нарушается ради какой-либо цели, то делать это следует прежде всего ради рыбных промыслов, если рыба истощается и становится редкой, каковым, по его словам, было положение в то время у восточного побережья Шотландии из-за «близкого и ежедневного приближения бусс-рыбаков», разгонявших и разбивавших косяки, так что никакой рыбы, «стоящей каких-либо трудов и усилий», теперь отыскать не удавалось.
Два года спустя Велвуд вернулся к этой теме и опубликовал небольшую официальную книгу о господстве на море.637 Она была посвящена королеве Анне, которая незадолго до этого пыталась учредить рыболовное товарищество с правом обложения налогом иностранных рыбаков (стр. 161), и, как пояснялось в посвящении, книга была направлена специально против незаконно узурпированной иностранцами свободы рыбной ловли в британских морях. Ее можно рассматривать как расширение его главы в «Сокращении» (Abridgement), однако она значительно превосходит ее по качеству и более логично структурирована; будучи написанной на латыни, она приобрела, если не репутацию, то по меньшей мере значительное признание на Континенте. Он настойчиво утверждал, что море, как и суша, подлежит разграничению и установлению господства над ним как по человеческому, так и по божественному праву, а противоположное мнение многих публицистов, поэтов и ораторов (так обильно цитируемых Гроцием) объяснял тем, что они были невежественны в отношении истинного естественного права и заразили умы последующих поколений «нелепым представлением о некоем всеобщем общности вещей». Прилегающее море востребовано для соседнего государства, поскольку там, как и на суше, необходимо, чтобы кто-то обладал юрисдикцией, и эта юрисдикция должна осуществляться соседним государем, так чтобы и суша, и море находились под одним и тем же суверенитетом. Часть моря, примыкающая к суше, более того, настолько соединена с ней и, так сказать, вросла в нее, что правителю суши не дозволяется ни отчуждать какую-либо ее часть, ни ее использование, ни сдавать ее в аренду (locare), точно так же как свое королевство или патримониум своего королевства. Он считал неоспоримым, что огромные и безбрежные воды за пределами mare proximum открыты для всех наций без разбора для любых целей, однако в прилегающем море соседний монарх имеет в особенности два главных права помимо юрисдикции, а именно право на судоходство и право на рыболовство, с правом введения налогов на то и другое. Он утверждал, что рыбная ловля в море по большей части носит присвоенный характер, и по ясной причине. Бог определил рыбам (сельди) косяками двигаться вдоль берегов Великобритании и окружающих островов в сезоны и в местах, которые Он заранее предусмотрел, на благо жителей: почему же тогда людей следует лишать возможности владеть как своим собственным этим благом, которое даровал им Бог? Он не хотел бы отказывать другим нациям в пользовании этим природным преимуществом, «но лишь на том же основании, на каком они владеют собственным, то есть по справедливой цене». Тем не менее, несмотря на это особое благословение, дарованное британскому народу, он был лишен его и своих справедливых прав из-за того, что его моря оказались захвачены, так сказать, непрерывным наводнением иностранных рыбаков, так что косяки были рассеяны, а промысел истощен. Затем Велвуд ссылается на предполагаемое старое соглашение между шотландцами и голландцами, согласно которому последние не должны были ловить рыбу в пределах восьмидесяти миль от побережья Шотландии (стр. 84), но которое они в последнее время совершенно игнорировали, ведя лов рыбы вплоть до самого берега, перед самыми домами. И в то время как им разрешалось вывозить свою рыбу из наших морей без уплаты какой-либо дани, бедным шотландским рыбакам приходилось платить десятину Церкви и ассизную сельдь короне, а их средства к существованию страдали от действий иностранцев.
Трактаты Велвуда были созданы как в поддержку притязаний Якова на ассизную сельдь и проекта королевы по монополизации рыбных промыслов, так и для демонстрации права относительно господства на море. По меньшей мере по одной причине его труды заслуживают памяти. Он был первым автором, который четко сформулировал и настоял на том принципе, что жители страны имеют первоочередное и исключительное право на рыболовство вдоль своих берегов, — что узуфрукт прилегающего моря принадлежит им; и что одной из главных причин, почему эта часть моря должна принадлежать соседнему государству, является риск истощения его рыбных запасов в результате беспорядочного использования.
Но они запомнятся в истории международного права и по другой причине. Первый из них вызвал со стороны Гроция единственный ответ, которого он когда-либо удостаивал многочисленных писателей, нападавших на Mare Liberum. В год публикации этой работы он находился в Лондоне в качестве одного из голландских послов, занятый несколько ироничной задачей защиты голландского mare clausum в Ост-Индии, и книга, вероятно, тогда попала к нему в руки. В своей Defensio (см. стр. 344) Гроций вновь подтвердил позицию, занятую им в Mare Liberum, с помощью прежних аргументов, а также некоторых новых, призванных парировать критику Велвуда, и не обошелся без традиционного буквоедства и излишне тонких рассуждений. Он утверждал, что римское право о том, что море является общим, применяется не только среди граждан одного государства, но и среди человечества в целом, поскольку communis отличается от publicus.638 Допуская возможность разметки моря воображаемыми линиями, он говорил, что это не имеет отношения к вопросу присвоения, поскольку присвоение не может происходить без владения, а владение не может быть установлено исключительно умом или интеллектом, но требует телесного акта; иначе астроном мог бы предъявить права на небеса, а геометр — на землю. Что касается прав на рыболовство, которым в значительной степени посвящена Defensio, он утверждает, что, поскольку пользование морем является общим для всех, никто не может запрещать рыбную лобрю в нем или справедливо налагать на него налоги. В отношении права голландцев ловить рыбу у британских берегов он ссылается на бургундские договоры и использует те же аргументы, что и голландские послы в 1610 году (стр. 155). Они обладали этим правом в силу договоров, исконного обычая, давности и международного права. Примечательно, что в Defensio Гроций, несомненно под влиянием полемического духа, побуждавшего его прежде всего опровергнуть аргументы Велвуда относительно mare proximum, а также сокрушить притязания короля Якова, отрицает существование суверенитета или собственности в любой части моря, тогда как в Mare Liberum это, по-видимому, допускается имплицитно, а в его более позднем и объемном труде признается эксплицитно. Здесь он говорит, и более логично, что все, что относится ко всему морю, относится и ко всем его частям, даже к отклонению (diverticulum), и он не допускает никаких исключений для моря, омывающего побережье: вывод, однако, расходящийся с общей практикой того времени. Этот трактат, как уже отмечалось, не был опубликован автором, вероятно, потому, что он мог еще больше возбудить гнев Якова при обнаружении того, что его «права» снова «подвергаются сомнению».639