И что же теперь сделало современное законодательство для того, чтобы избавиться от всех этих крючкотворческих ухищрений и вернуть нас к более простым доктринам наших предков? Парламент по-прежнему созывается указом суверена; в устоявшиеся времена никакой иной способ его сбора не может быть столь же удобным. Но если вновь наступят времена революций, мы, осуществляющие даже свои революции на основе прецедентов, вероятно, чему-то научимся из революционных прецедентов 1399, 1660 и 1688 годов. В каждом последующем случае тонкость была на градус менее тонкой, чем в предыдущем. Сословия королевства, низложившие Ричарда, были превращены в парламент Генриха посредством прозрачной фикции рассылки указов, за которыми не следовали и не могли следовать никакие реальные выборы. Конвент, который призвал или избрал Карла Второго, действительно превратил сам себя в парламент, но сочли необходимым, чтобы его акты были подтверждены другим парламентом. Акты Конвента 1688 года, как сочли, не нуждались ни в каком подобном подтверждении. каждое из этих различий знаменует собой этап возвращения к доктрине здравого смысла: хотя во все обычные времена удобно, чтобы парламент созывался указом суверена, тем не менее своим подлинным бытием и неотъемлемыми полномочиями парламент обязан не этому созыву, а выбору народа. Что касается другого конца доктрины юристов — вывода о том, что парламент ipso facto распускается в связи с кончиной короны, — от него более рациональное законодательство освободило нас полностью. Хотя современных парламентов больше не призывают избирать королей, опыт и здравый смысл научили нас, что время смены суверена — это как раз то время, когда Великий совет нации должен находиться в полном расцвете сил и деятельности. Согласно статуту, принятому всего несколькими годами позже постановки вопроса о том, истекли или не истекли полномочия парламента Вильгельма и Марии в связи со смертью Марии, все подобные тонкости были сметены. Отныне сочли столь необходимым, чтобы у нового суверена был парламент, готовый действовать вместе с ним, что законом стало следующее правило: парламент, существовавший в момент кончины короны, продолжает существовать в течение шести месяцев, если только он не будет распущен новым сувереном особо. Более поздний статут пошел еще дальше и постановил, что если кончина короны произойдет в течение короткого промежутка времени, когда никакого парламента не существует, то последний парламент ipso facto возрождается и продолжает существовать, если только не будет распущен во второй раз, еще в течение шести месяцев. Таким образом, событие, которое извращенной изобретательностью юристов наделялось силой уничтожать парламент, мудростью более позднего законодательства было наделено силой призывать парламент к бытию. Наконец, в наши дни все следы суеверий юристов были сметены, и кончина короны теперь никоим образом не влияет на срок полномочий существующего парламента (24). Воистину это тот случай, когда буква убивает, а дух животворит. Доктрина, выведенная неопровержимой логикой из совершенно никчемной посылки, была отброшена в сторону ради веления здравого смысла. Мы усвоили, что момент, когда государство лишилось головы, — это последний момент, который нам следует выбирать для того, чтобы лишить его еще и тела.
Вот вам примечательный пример того, как новейшее законодательство Англии возвращается к принципам самого раннего. Вот пункт, в котором одиннадцатый век и девятнадцатый единодушны и в котором к причудливым сомнениям четырнадцатого и семнадцатого веков больше не прислушиваются. Возьмем другой пример. В старой тевтонской конституции, точно так же как и в старой римской конституции, обширные участки земли были собственностью государства: ager publicus в Риме, фолкленд в Англии. По мере роста королевской власти, по мере того как короля все более и более начинали рассматривать как олицетворение нации, народная земля все больше и больше начиналась восприниматься как земля короля, и фолкленд в наших староанглийских грамотах постепенно превратился в Terra Regis в «Книге Страшного суда» (25). Подобно другим изменениям подобного рода, нормандское завоювание лишь усилило и привело к полному осуществлению тенденцию, которая уже действовала; но нет никаких сомнений в том, что вплоть до нормандского завоевания король по меньшей мере проходил через процедуру консультаций со своими витанами, прежде чем отчуждать землю народа в собственность отдельного лица, — выражаясь по-староанглийски, прежде чем превратить фолкленд в букленд (26). После нормандского завоевания мы больше ничего не слышим о земле народа; она стала землей короля, которой можно распоряжаться в соответствии с личным желанием короля. От дней первого Вильгельма до дней Третьего землей, которая когда-то была землей народа, распоряжались без каких-либо ссылок на волю народа. При совестливом короле она могла использоваться для реальной службы государству или дароваться в качестве награды действительно верным слугам государства. При несовестливом короле она могла разбазариваться направо и налево среди его приспешников или фавориток (27). Теперь эта несправедливость тоже искуплена. Обычай, столь же сильный, как и закон, требует теперь, чтобы в начале каждого нового царствования суверен — не в качестве акта милости, а в качестве акта справедливости — возвращал нации землю, которую нация утратила столь давно. Королевские домены теперь передаются для распоряжения ими подобно другим доходам государства, с тем чтобы парламент распределял их для государственной службы (28). Иными словами, народ отвоевал свое собственное; узурпация времен чужеземного правления была сметена. В этом случае мы также вернулись к здравым принципам наших предков; Terra Regis нормандца вновь стала фолклендом времен нашей ранней свободы.
Я приведу другой случай — случай, в котором возвращение от фантазий юристов к здравому смыслу древности явно пошло на пользу, если не абстракции, именуемой Короной, то, во всяком случае, ее персональному держателю. Пока фолкленд оставался землей народа, пока наша монархия сохраняла свой древний выборный характер, король, как и любой другой человек, мог наследовать, покупать, завещать или иным образом распоряжаться землями, которые составляли его частную собственность в такой же мере, в какой земли других людей были их собственностью. У нас есть завещания нескольких наших ранних королей, которые показывают, что король в этом отношении был столь же свободен, как и любой другой человек (29). Но по мере того как укоренялась юридическая фикция наследственного права, по мере того как укоренялась и другая юридическая фикция, согласно которой земли народа находились в личном распоряжении короля, возникла третья фикция, в соответствии с которой личность и должность короля сливались воедино настолько неразрывно, что любые частные владения, которыми король владел до своего вступления на престол, ipso facto становились неотъемлемой частью королевского домена. Пока Корона оставалась выборной должностью, несправедливость такого правила была бы очевидной; сразу стало бы понятно, что оно столь же неразумно, как если бы считалось, что частные владения епископа должны сливаться с владениями его кафедры. Пока не было никакой уверенности в том, что дети или другие наследники правящего короля когда-либо унаследуют его корону, было бы верхом несправедливости лишать их таким образом их естественного наследства. Избрание короля влекло бы за собой конфискацию его частного имущества. Но когда корона стала считаться наследственной, а фолкленд стал считаться Terra Regis, это затруднение перестало ощущаться. Старший сын обеспечивался своим правом наследования короны, а право распоряжаться коронными землями по своему усмотрению давало королю средство обеспечить младших детей. И тем не менее эта доктрина оставалась столь же неразумной; это была доктрина, не основанная ни на каких принципах ни естественной справедливости, ни древнего права; это был простой вывод, который постепенно вырос из чисто произвольных теорий о полномочиях и прерогативах короля. И по мере того как старое положение дел постепенно возвращалось, по мере того как люди начинали чувствовать, что домены Короны не являются частным владением правящего короля, а представляют собой истинное владение народа — то есть по мере того, как Terra Regis снова возвращалась к своему старому состоянию фолкленда, — стало казаться неразумным отлучать суверена от естественного права, принадлежавшего каждому из его подданных. Земля, которую, выражаясь мягчайшим образом, король держал в доверительном управлении для общей службы нации, теперь снова использовалась по своему прямому назначению. Поэтому было разумно, чтобы ограничение, принадлежавшее прошлому состоянию дел, было сметено, и чтобы суверены, отказавшиеся от узурпированной власти, которой они никогда не должны были обладать, были восстановлены в пользовании естественным правом, которое никогда не должно было у них отбираться. Подобно тому как наш нынешний суверен во многих других отношениях занимает место Альфреда, а не тех Ричардов и Генрихов более поздних времен, она снова обладает правом, которым обладал Альфред, — правом приобретать частную собственность и распоряжаться ею, как любой другой член нации (30).
Эти примеры, я надеюсь, достаточны для доказательства моей правоты. В каждом из них современное законодательство смело произвольные выводы юристов и вернулось к тем более простым принципам, подвергать сомнению которые не приходило в голову неискушенной мудрости наших предков. Я легко мог бы сделать этот список намного длиннее. Каждый акт, ограничивший произвольную прерогативу Короны, каждый акт, который обеспечил или увеличил либо полномочия парламента, либо свободу подданного, был возвращением — порой к букве, всегда к духу — нашего раннего закона. Но я подробно остановлюсь лишь на одном пункте, наиболее важном из всех, и пункте, в котором мы на первый взгляд можем казаться не приблизившимися, а еще дальше ушедшими от принципов ранних времен. Я имею в виду престолонаследие. Корона в древности, как я уже говорил, была выборной. Ни один человек не имел права стать королем до тех пор, пока не был призван на королевскую должность выбором Собрания нации. Ни один человек фактически не был королем до тех пор, пока не был допущен к королевской должности посвящением Церкви. Доктрины о том, что король никогда не умирает, что трон никогда не может быть вакантным, что не может быть никакого интеррегнума, что царствование следующего наследника начинается в тот самый момент, когда заканчивается царствование его предшественника, — все это фикции более поздних времен. Никаких признаков таких доктрин нельзя обнаружить ни в какие времена ранее восшествия на престол Эдуарда Первого (31). Сильное предпочтение, которое в ранние времена оказывалось членам королевского рода, прежде всего природному сыну коронованного короля (32), постепенно переросло под влиянием факторов, окончательно закрепленных нормандским завоеванием, в доктрину абсолютного наследственного права. Эта доктрина росла вместе с общим ростом королевской власти; она росла по мере того, как люди постепенно начинали смотреть на царскую власть как на владение, удерживаемое отдельным человеком для собственной выгоды, а не как на должность, даруемую народом во имя общего блага королевства. Может показаться, что по крайней мере в этом отношении мы не продвинулись вперед, а скорее отступили назад. Ибо ничто не является более достоверным, чем то, что теперь корона является более строгим и несомненным образом наследственной, чем это было во времена норманнов, анжуйцев или Тюдоров. Но небольшое размышление покажет, что и в этом случае мы не отступили назад, а продвинулись вперед. Иными словами, мы продвинулись вперед, отступив назад — отступив назад в данном случае не к букве, но несомненно к духу ранних времен. Теперь корона является более несомненно наследственной, чем в пятнадцатом или шестнадцатом веке; но это происходит потому, что теперь она наследственна по закону, потому что ее полномочия четко определены законом. Воля народа, источник всякого закона и всякой власти, проявилась не в старой форме личного избрания короля при каждой вакансии трона, а посредством столь же законного осуществления национальной воли, которая сочла за благо передать корону по энтейлу конкретной семье.
Именно в царствование нашего последнего выборного короля корона впервые стала наследственной по закону. Эта доктрина может показаться поразительной, но именно к ней неизбежно приведет беспристрастное изучение нашей истории. Мало что может быть более забавным, чем то обращение, которому подверглась наша со стороны чисто юридических авторов. Есть что-то почти жалостное в запинках и спотыканиях такого автора, как Блэкстон, который не способен постичь, что его юридическая фикция наследственного права была чем-то меньшим, чем вечная истина, и тем не менее на каждом шагу сталкивающийся с событиями, которые показывали, что в ранние времена все подобные фикции были абсолютно неизвестны (33). В ранние времена король не просто избирался, но он проходил через двукратные выборы. Я уже говорил, что религиозный характер, которым большинство наций сочли за благо наделеть своих королей, принял в Англии, как и в большинстве других христианских земель, форму церковного посвящения в королевскую должность. Эту форму мы сохраняем и поныне; но в современные времена она стала простой формой, церемониалом, несомненно впечатляющим и поучительным, но все же простым церемониалом, который не дает коронованному королю никаких полномочий, которыми он в равной степени не обладал бы и будучи некоронованным. Смерть прежнего короля тотчас же вводит его преемника в обладание каждым королевским правом и полномочием; его коронация никоим образом не добавляет ничего к его законной власти, сколь бы многое она ни добавляла к его личной ответственности перед Богом и его народом. Но так было далеко не всегда в прежние времена. Выбор национального Собрания давал избранному таким образом королю исключительное право стать королем, но он еще не делал его королем. Король-элект был подобен епископу-электу. Рекомендация Короны, выборы капитула и подтверждение архиепископа дают определенному человеку исключительное право на определенную кафедру, но лишь чисто религиозный обряд посвящения делает его фактическим епископом этой кафедры (34). Так было в древности и с королем. Выбор витанов делал его королем-электом, но лишь церковное коронование и помазание делали его королем. И эта церковная церемония подразумевала дополнительные выборы. Будучи уже избран на гражданскую должность Нацией в ее гражданском качестве, он вновь избирался Церковью — то есть Нацией в ее религиозном качестве, духовенством и народом, собравшимися в церкви, где должен был совершиться обряд коронования (35). Эти вторые церковные выборы всегда должны были быть простой формальностью, поскольку выбор нации был уже сделан до того, как начиналась церковная церемония. Но церковные выборы пережили гражданские. Положение дел, о котором юристы мечтают с самого начала, — это закон строгого наследственного престолонаступления, нарушаемый случайными прерываниями. Эти прерывания, которые в глазах истории являются просто проявлением древнего права, в глазах юристов суть лишь революции или узурпации. Но это положение дел — состояние, при котором фиксированное правило иногда нарушалось, о котором Блэкстон мечтает применительно к X и XI векам, — действительно существовало с XIII века и далее. Начиная с восшествия на престол Эдуарда Первого, первого короля, правившего до своей коронации, наследственное преемство стало практическим правилом. Сын или даже внук покойного короля (36) обычно признавался само собой разумеющимся образом, безо всякого подобия того, что можно было бы справедливо назвать выборами. Но право парламента определять порядок престолонаследия осуществлялось постоянно, и время от времени мы натыкаемся на признаки, показывающие, что древнее представление об избрании еще более популярного толка не полностью изгладилось из умов людей. Два короля были формально низложены, и при низложении второго корона перешла, как это могло случиться в древние времена, к ветви королевского рода, которая не была ближайшей по прямой линии преемственности. Три короля Ланкастерской династии правили по вескому парламентскому праву, и доктрина неотъемлемого наследственного права — доктрина о том, что в определенной линии преемственности заключено некое достоинство, которое сама власть парламента не может отменить, — была впервые выдвинута в качестве формального обоснования претензий Йоркской династии (37). Эти претензии поистине не могли быть формально обоснованы ничем, кроме самой раболепной доктрины божественного права, однако дело Йоркской династии опиралось вовсе не на подобную доктрину. Пространный список бабушек и прабабушек, который был предъявлен для доказательства того, что Генрих Пятый был узурпатором, никогда бы не был услышан, если бы правительство Генриха Шестого не стало совершенно непопулярным, в то время как Ричард, герцог Йоркский, был самым любимым человеком своего времени. Ричард принял парламентский компромисс, что, разумеется, подразумевало право парламента решать этот вопрос. Генрих должен был сохранить корону пожизненно, а Ричард должен был вытеснить сына Генриха в качестве наследника престола. Иными словами, согласно обычаю, распространенному в Германии, хотя и редкому в Англии, Ричард был избран на вакантное место на троне, которое еще не освободилось (38). Герцог Ричард пал при Уэйкфилде; в йоркистском прочтении закона корона была немедленно конфискована у Генриха, и Эдуард, наследник Йорков, добился признания своих претензий посредством демонстрации народного избрания, возвращающего нас к гораздо более ранним временам. Претензии Ричарда Третьего, как бы мы к ним ни относились по иным соображениям, были признаны подобным же образом посредством того, что имело по меньшей мере видимость народного Собрания (39). Короче говоря, хотя наследственный принцип теперь прочно укоренился, хотя споры между претендентами на корону были главным образом спорами о праве преемства, память о тех днях, когда корона была поистине даром народа, не полностью стерлась в народной памяти.