«Исследования по истории и юриспруденции, том 2»

Рост в столь многих, в остальном непохожих друг на друга странах, этой склонности сбросить брачные узы является примечательным явлением, которое заслуживает большего внимания, чем, по-видимому, оно до сих пор получило в Англии. Хотя эта тенденция наиболее сильна в протестантских странах, она не ограничивается ими, как видно из примеров Бельгии, Баварии и Греции. Хотя в Италии или Испании нет развода a vinculo, те же причины, которые делают его частым в других местах, могут действовать, хотя и менее заметно, в странах, где государство помогает церкви сдерживать их внешнее проявление. Развод — это навязчивый симптом болезни, а не сама болезнь.

В чем заключается эта болезнь? Или, чтобы не показаться предвзятыми в оценке существа дела, в чем источник этой склонности смотреть на брачные узы глазами, отличными от тех, что были век назад, и легче поддаваться искушению расторгнуть их? Причина, какова бы она ни была, должна лежать глубоко, ибо она проявляется при многих различных условиях; и, возможно, это не какая-то одна причина, а сочетание нескольких одновременных социальных или моральных изменений, независимых источников, слияние которых увеличивает поток этой тенденции.

Подобное явление уже происходило однажды в истории. В Риме также, как мы уже видели, очень строгая теория брака и соответствующая строгость на практике уступили место большой распущенности закона и, после короткого промежутка времени, безграничной вседозволенности на практике. Давайте посмотрим, сможем ли мы, изучив явления, которые привели к этому изменению в величайшем из древних государств, найти какую-либо зацепку, которая может послужить объяснением фактов нашего времени.

XX. Сравнение процесса изменений в Риме и в современном мире.

Римляне начали с доктрины брака, которая имела четыре характерные черты:

A formal legal act almost invariably accompanying marriage.

A religious element in the oldest form of this act.

A subjection of the wife to the husband’s power.

A complete absorption of the wife’s property rights into the legal personality of the husband.

Все эти характеристики исчезли; и согласно новому закону и обычаю города, а в конечном итоге и Империи —

The act of marriage required no formalities, and was entirely a private affair.

It was also a purely civil, not a religious, affair.

The wife became absolutely independent of her husband, remaining (unless she had been emancipated) in the legal family of her father.

The wife’s property remained her own, though it was usual for the consorts to have some joint property.

Одновременно с этими изменениями и вслед за ними в Риме произошел общий упадок веры в старых божеств — веры, частично, но не с пользой, замененной восточными суевериями. Появились также привычки к роскоши, жажда материальных наслаждений, страсть к развлечениям, общее ослабление моральных ограничений, которые ранее налагало общественное мнение. На брак стали смотреть главным образом с точки зрения денежного интереса или социального продвижения. К нему привязывалось сравнительно мало чувств, и не было большого чувства долга. Мужчины становились все менее и менее склонными вступать в брак; женщины, как и мужчины, — все менее и менее верными. Рождалось меньше детей. Поскольку ни религиозные, ни моральные ассоциации не освящали эти отношения, и поскольку их можно было прекратить по желанию, в брак вступали легкомысленно, и именно эта беспечность, часто делавшая его неудачным, приводила к тому, что его расторгали не менее легко. Таким образом, сформировались социальные привычки и стандарт мнений, против которых реформаторские усилия Августа и его преемников могли сделать немногое, и которые сопротивлялись даже гораздо более мощным усилиям христианства, пока само римское общество не распалось на Западе и не перешло в новые формы на Востоке.

Этот упадок брачных отношений, несомненно, облегчался тремя особенностями закона, а именно: отсутствием каких-либо предписанных форм для заключения брака и развода, что освобождало каприз от правовых ограничений или задержек; отсутствием какой-либо необходимой связи в отношении имущества между двумя супругами; и тем фактом, что юридическая семья не совпадала с естественной семьей, ибо юридически жена оставалась в семье своего отца и не входила в семью мужа. Тем не менее, лежащие в основе этого упадка причины были скорее социальными и моральными, чем правовыми.

В современном мире переход от старого положения вещей к новому был более медленным и менее полным. Тем не менее, он предлагает своего рода параллель явлениям, которые мы рассматривали.

Каковы были особенности брачных отношений в Европе до Реформации?

Они имели ярко выраженный религиозный характер. Их образование благословлялось Церковью. Они считались таинством. По доктринальным причинам они рассматривались как нерасторжимые. Конечно, было много браков, по сути своей не освященных, много браков, заключенных по самым низменным причинам, много браков, в которых было мало привязанности; и были также браки, запятнанные грехом. Стандарт супружеской верности в XV веке был низким. Тем не менее, узы считались такими, которые освящает религия, и религиозное чувство должно было оказывать сдерживающее влияние на нежные совести, и особенно на жену, поскольку женщины обычно более восприимчивы к религиозным эмоциям, чем мужчины.

Они давали мужу в большинстве стран, и особенно в Англии, почти полный контроль над имущественными правами обоих супругов, и таким образом удерживали их вместе.

Они давали мужу, и особенно в Англии, почти полный контроль над личностью и поведением жены, внушая ей мысль о ее зависимости от него и о ее долге подчиняться ему. Несомненно, там, где интеллект или воля жены были сильнее, ее интеллект направлял или ее воля преобладала. Тем не менее, ее нормальным отношением было покорное отождествление своих желаний и интересов с его интересами.

Способствовало ли это привязанности и счастью, которое является результатом привязанности, — это другой вопрос. Мы должны отметить, что, во всяком случае, они очень сильно затягивали узы и создавали прочную основу для семейной жизни. Жених и невеста принимали друг друга в богатстве и в бедности, в горе и в радости, в болезни и в здравии, пока смерть не разлучит их.

Каков был ход событий после Реформации?

В протестантских странах религиозный характер брака заметно ослаб. Хотя церемония в большинстве таких стран, и особенно в Англии, все еще обычно получает церковное благословение, узы эти в сознании мужчин и даже женщин не являются прежде всего религиозными узами. Для большинства протестантов свадебная служба в церкви или перед служителем религии — это скорее декоративная церемония, чем по сути священный обет. Обязанности супругов воспринимаются ими более или менее достойно, в соответствии с их соответствующими религиозными и моральными стандартами, но, как правило, или, по крайней мере, редко живо, не как часть их обязанностей перед Богом.

Это, возможно, часть того общего снижения интенсивности чувства греха, которое отличает протестантизм нашего времени по сравнению с протестантизмом более ранних столетий. Я не хочу сказать, что люди стали более грешными, чем были — вероятно, это не так. Они были достаточно грешны и в XVII веке. Но проступок представляется всем, кроме самых благочестивых умов, чаще как нечто недостойное, нечто ниже их стандарта чести, нечто неодобряемое общественным мнением, чем как нечто, что заслуживает гнева Божьего и влияет на их истинное отношение к Нему как к своему Отцу. Таким образом, элемент греха в любом нарушении, будь то незначительное или тяжкое, супружеского долга, по-видимому, менее присутствует в совести среднего мужа или жены сейчас, чем это было раньше, по крайней мере, если мы должны считать литературу (включая богословскую литературу) прежних времен, поставленную рядом с литературой нашего времени, каким-либо ориентиром.

Вопрос о том, насколько подобное изменение произошло в настроениях среди римско-католических народов, завел бы нас далеко, да и я не компетентен его исследовать. Концепция греха сама по себе не совсем то же самое для благочестивых католиков, чем она является или была для благочестивых протестантов. Но, говоря в широком смысле, брак, несомненно, сохраняет для римских католиков и для Православной церкви Востока более священный характер, чем для протестантов, и изменение в этом отношении с XVI по XIX век, несомненно, больше среди протестантов.

XXI. Тенденции, влияющие на прочность брачных уз.

В большинстве стран, и особенно в Англии и Соединенных Штатах, замужние женщины получили власть над своим собственным имуществом, включая свои доходы, и теперь менее зависят от своих мужей в плане обеспечения, чем это было раньше.

В большинстве стран замужние женщины имеют гораздо большую личную независимость, чем в прежние времена. Они могут распоряжаться своей жизнью так, как им угодно, и им разрешена как законом, так и обычаем постоянно растущая свобода ходить туда, куда они хотят, и делать то, что они хотят. В социальных целях они в Англии (по крайней мере, те, кто принадлежит к высшим и средним классам), и еще больше в Соединенных Штатах, хотя несколько меньше в таких странах, как Германия и Швеция, полностью равны мужчинам, так что сохранение обещания повиноваться в брачной службе Англиканской церкви вызывает недоумение из-за своего несоответствия фактам.

Помимо этих изменений, непосредственно затрагивающих брачные отношения, существуют и другие изменения, которые модифицировали жизнь и мышление. Старое уважение к обычаям и традициям, а вместе с тем и стабильность социальной структуры в целом, были ослаблены. Люди гораздо больше перемещаются с места на место, поэтому их умы стали менее устойчивыми. Привычка к чтению, и в частности чрезмерное чтение газет, возможно, породила быстроту восприятия, но она сопровождалась некоторой долей изменчивости и непостоянства во мнениях. Это, в свою очередь, породило любовь к новизне и волнению и подтвердило склонность подвергать сомнению давно установленные доктрины. Наблюдается рост, особенно среди женщин, того, что называют «самосознанием» и «нервным напряжением». И мужчины, и женщины более возбудимы, а женщины в особенности более привередливы. Удовольствия, отличные от материальных, вероятно, ценятся больше, но желание удовольствий и вера в то, что каждый имеет на них право, кажутся более сильными и более широко распространенными, чем когда-либо прежде. Некоторые, возможно, добавят, что в эпоху, когда вера в будущее состояние наград и наказаний менее глубока и менее распространена, чем когда-то, желание получить от этой жизни все удовольствия, которые она может дать, естественно, сильнее; однако я сомневаюсь, что верования относительно будущей жизни когда-либо влияли на поведение людей так сильно, как прежняя универсальность этих верований могла бы заставить нас предположить.

Все эти тенденции отчасти обусловлены, и, безусловно, значительно усилены, тем скоплением населения в больших городах, которое составляет один из самых поразительных контрастов между нашим временем и эпохами, сформировавшими английский и американский характер. Именно в промышленных и прогрессивных сообществах, таких как Германия, Бельгия, Франция и Англия, эти тенденции наиболее всепроникающи и эффективны. Они еще более всепроникающи и многообразны в Соединенных Штатах, чем в Европе. Было бы действительно странно, если бы они не повлияли на теорию и практику семейных отношений и на концепцию семьи. И их влияние, очевидно, будет наибольшим в той стране, где идеи демократического равенства и представление о том, что каждое человеческое существо может претендовать на определенные неотъемлемые «права человека», пустили самые глубокие корни.

Идея о том, что мужчины и женщины имеют право на счастье, а следовательно, и на устранение барьеров на пути к своему счастью, сильна в Соединенных Штатах и во многом способствовала как снисходительности законов, так и чрезмерной снисходительности, проявляемой при их применении. У этой идеи есть своя положительная сторона. Более полное признание права женщин развивать свою индивидуальность и быть чем-то большим, чем просто придатками к мужчинам, является одним из заметных достижений, которые принесли последние два или три поколения. Это помогло поднять представление о том, каким должен быть брак, поэтому мы должны ожидать, что это сделало женщин менее терпимыми к несимпатичному или недостойному партнеру, чем они были в XVIII веке.

Поэтому не было бы удивительным, если бы, даже помимо тех возможностей, которые предоставило законодательство, и при условии, что во всех цивилизованных странах существовал бы один и тот же закон о разводе, Соединенные Штаты показали бы, как Швейцария показывает в Европе, исключительно высокий процент разводов по отношению к бракам. Газеты там читают больше, чем в любой другой стране; и газеты содержат много информации о супружеских проблемах, которую лучше было бы оставить неопубликованной. Жизнь среднего класса более полна суеты, перемен и волнений, чем в Европе. И процесс, описываемый как эмансипация женщин, и допуск женщин к различным профессиям и занятиям, ранее ограниченным для мужчин, зашли там дальше, чем в Европе. Так же как и ведение промышленности на фабриках, а не на дому. Так же как и привычка жить в отелях или пансионах.

Все эти условия менее благоприятны, чем были условия столетие назад, для поддержания семейной жизни по старым образцам. И помимо этого, наступила та крайняя распущенность закона и судебной процедуры, которая уже была описана. Таким образом, мы можем легко объяснить сравнительную частоту разводов в Соединенных Штатах, отмечая при этом, ибо это момент, имеющий реальное значение, что явления в Соединенных Штатах не являются изолированными, а лишь наиболее заметным примером тенденции, которая действует повсюду и которая проистекает из некоторых широко распространенных черт современной жизни.

На точках сходства между историей развода в Риме и его историей в недавнее время не нужно настаивать далее. Есть, однако, одна, о которой я еще не упоминал. В Риме рост супружеской неверности и рост разводов, судя по тем данным, которые дают нам закон и литература, по-видимому, шли вместе, подпитывая друг друга. Существует ли какая-либо подобная связь, обнаруживаемая сейчас?

Это вопрос, на который, по-видимому, невозможно ответить ни в общем, ни для какой-либо конкретной страны. Нет доступной статистики, кроме как по брачным делам, поступающим в суды, и мы никогда не можем сказать, какую долю составляют раскрытые правонарушения по сравнению с теми, которые остаются скрытыми. Были страны, где уровень сексуальной морали был чрезвычайно низким, по крайней мере среди более состоятельных классов, хотя развод не был разрешен. Могут быть страны, где сам факт низкого уровня сдерживает количество обращений в суд, потому что пострадавшая сторона мирится и берет свой реванш в подобных правонарушениях. Обычные разговоры и литература, которая в отношении прошлого иногда может представлять собой не что иное, как обычные разговоры, являются ненадежными ориентирами, как увидит любой, кто спросит себя, как много он знает о моральном состоянии своей собственной страны в свое собственное время. Он может составить некоторое представление о характере «социального круга», в котором он вращается, но как мало, в конце концов, он знает о классах выше или ниже своего собственного! Таким образом, в Англии может быть очень мало людей, чьи средства информации дают им право сказать, что несомненный рост числа бракоразводных дел в наших судах с 1860 года представляет собой какое-либо снижение средней супружеской морали народа. Что касается Соединенных Штатов, я слышал самые противоположные мнения, высказанные с одинаковой уверенностью людьми, которые должны были быть одинаково хорошо информированы. Судебная статистика не доказывает, что неверность стала там более распространенной, ибо наибольшая доля предоставленных разводов приходится на оставление семьи — 38,5 процента от общего числа, в то время как разводы из-за неверности составляют немногим более половины этого процента, или около одной пятой от общего числа. В то же время незначительность этого процента может значить меньше, чем может показаться, ибо вероятно, что в штатах, где развод можно получить по другим основаниям, менее серьезным и более легким для доказательства, чем неверность, истцы будут, если у них есть выбор из нескольких обвинений, выдвигать менее серьезное обвинение, при условии, что оно достаточно для достижения их цели. Насколько мне известно, практический уровень сексуальной морали по крайней мере так же высок в Соединенных Штатах, как и в любой части северной или западной Европы (за исключением, возможно, римско-католического крестьянства Ирландии), и опытные судьи в Америке говорили мне, что, как бы отвратительна им ни была бракоразводная работа их судов, вещь, которая поражает их в делах, с которыми они имеют дело, — это чаще каприз и непостоянство, раздражительность и ворчливое недовольство пар, которые вступили в брак по какой-то мимолетной прихоти, чем склонность к нарушению супружеской верности.

Действительно, далеко не придерживаясь мнения, что браки в Соединенных Штатах более несчастливы, чем в западной Европе, большинство людей, знающих обе страны, придерживаются противоположного мнения. В целом, поэтому, нет оснований для вывода, что рост числа разводов в Америке обязательно указывает на снижение уровня домашней морали, за исключением, возможно, небольшой части состоятельного класса, хотя следует признать, что если этот рост продолжится, он может привести к такому снижению.

Тот же вывод вполне может быть верным в отношении большей частоты разводов во всем мире. Нет оснований думать, что сексуальная страсть, ведущая к супружеской неверности, является более распространенной, чем раньше, среди человечества. Более вероятно, что страсть имеет тенденцию становиться скорее слабее, чем была раньше. Но то, что мы называем индивидуализмом, а именно желание каждого человека делать то, что ему или ей нравится, удовлетворять свои вкусы, склонности, капризы, вести жизнь, которая не будет контролироваться чужой волей, — это становится сильнее. Так же, как и все, что стимулирует восприимчивость и чувствительность нервной системы, имеет тенденцию делать характер более раздражительным и создавать причины для трений между теми, кто находится в постоянном контакте. Вот источник неприятностей, который, вероятно, будет расти с растущим напряжением жизни и с большей долей, которую другие интересы занимают в современной жизни по сравнению с теми домашними интересами, которые раньше поглощали почти все мысли женщины. Именно характер, а не незаконная страсть, может оказаться в будущем самым опасным врагом стабильности брачных отношений.

XXII. Влияние Церкви и Закона.

Взгляд на брак как на узы, которые стороны намереваются заключить на всю жизнь и которые закон считает нерасторжимыми, до сих пор основывался не столько на какой-либо абстрактной теории или чувстве, которые мужчины и женщины питали по отношению к нему, сколько на трех авторитетах, которые сформировали как чувство, так и мнение. Эти три — Церковь, Государство и Традиция, то есть верования, которые люди принимают, потому что они перешли из прошлого. Отношение Церкви в протестантских нациях заметно изменилось. В некоторых странах оно изменилось в XVI веке. Оно везде изменилось в XIX веке. Точно так же поддержка, оказываемая старому взгляду Государством, аналогичным образом стала в тех же странах гораздо слабее, а в некоторых странах, как, например, в Швейцарии и многих американских штатах, почти исчезла. Общественное мнение само по себе было в значительной степени сформировано Церковью и Законом, и может, когда они перестали формировать его, больше не быть эффективным стражем постоянства и достоинства брака. В таких демократиях, как Соединенные Штаты, желание активного меньшинства добиться изменений в законе легко побеждает, потому что никто не заботится о сопротивлении, и потому что абстрактные принципы предполагают, что чем больше каждому разрешено делать то, что ему нравится, тем счастливее будут все. Когда закон был изменен, общественное мнение, то есть мнение большинства, которое не думает серьезно об этом вопросе, вскоре приспосабливается к новому закону, и мало социального порицания налагается на тех, кто использует свободу, которую предоставил закон. Видя, таким образом, насколько сильно закон, будь то Церкви или Государства, формирует чувства людей по такому вопросу, как этот, и видя, что Церковь больше не создает и не применяет закон в протестантских странах, можно сказать, что гражданский закон практически оставлен для сохранения их совести. Эта тенденция Церкви отрекаться от своих старых функций делает вопрос о том, как Закон должен относиться к разводу, вопросом критической важности.

Что касается Америки, мнение самых мудрых и наиболее информированных людей, хотя и далеко не единодушное в деталях, сходится на том, что многие штаты зашли слишком далеко на пути к распущенности.

XXIII. Нуждается ли английский закон о разводе в поправках?

В Англии эта тема обсуждалась меньше; однако есть некоторые, кто считает, что женщины должны быть поставлены в равное положение с мужчинами и им должно быть разрешено получить развод от неверного мужа, даже если он не был виновен в жестокости. Другие пошли бы еще дальше и допустили бы другие основания, дающие право любой из сторон на расторжение брака. Покойный лорд Ханнен, чье мнение имело исключительный вес, ибо он много лет председательствовал в английском суде по делам о разводах с исключительной способностью и справедливостью, сказал мне, что он считает, что английский закон мог бы с пользой быть несколько смягчен, столь многочисленны были случаи, в которых было очевидно лучше, чтобы несчастный брак был прекращен полностью. И все же пример Соединенных Штатов (не говоря уже о Риме) предполагает опасность любого, кроме очень медленного и осторожного продвижения в этом направлении. Как ни велики трудности приковывания невинного к порочному, пьяному или жестокому супругу, зло разрешения людям избавиться друг от друга только потому, что они устали друг от друга, не менее очевидно. Когда задают вопрос: «Какой закон о разводе лучший?», единственный ответ может быть: «Хорошего закона о разводе не существует». Есть некоторые недостатки в человеческой природе, которые всегда существовали и, по-видимому, всегда будут существовать; и нет удовлетворительного метода борьбы с ними. Все, что можно сделать, — это выбирать между различными золами.

В целом, взвесив соображения с обеих сторон, баланс, по-видимому, склоняется к изменению закона, которое должно не только уравнять положение жены и мужа, предоставив первой такое же право на расторжение брака, как и второму, но также допустить расторжение в случаях безнадежного безумия и длительного оставления семьи.

На протяжении всей этой дискуссии предполагалось, что браки должны быть постоянными и что препятствия должны быть созданы на пути тех, кто стремится их расторгнуть. Можно спросить, оправдано ли это предположение. Существует школа мысли, возможно, небольшая, но давняя и поддерживаемая несколькими выдающимися именами, которая настаивает на том, что брак должен длиться не дольше, чем любовь; и поэтому пара должна, как в Риме, иметь право расстаться со свободой повторного брака, когда их больше не удерживает вместе склонность. Существует также большая школа, которая так остро чувствует страдания, вызванные неудачными союзами, что считает, что сторонам должно быть разрешено расторгать их, когда определенные сроки для размышления и раскаяния, предписанные законом, были завершены.

Я не предлагаю спорить заново по этому вопросу, ибо он часто и обильно обсуждался. И все же это не вопрос, который можно отбросить без аргументов, ибо в наши дни ни одна моральная или религиозная догма, как бы долго она ни была установлена или широко распространена, не может опираться только на авторитет. Но аргументировать его полностью увело бы нас далеко от исторического исследования, которым мы занимались. Достаточно указать в двух словах основные основания, которые на самом деле привели подавляющее большинство вдумчивых людей к вышеупомянутому предположению. Первое из них — интересы детей. Мало что может быть более вредным для морального благополучия потомства брака, чем развод их родителей, который разрушает одно или другое из двух лучших влияний, действующих на детство, и может отравить даже то влияние, которое осталось. Второе — это тот факт, что, хотя обычно выступают за легкость развода якобы в интересах страдающих жен, такая легкость ведет к ущербу для жен даже больше, чем для мужей, потому что мужчины, по-видимому, более непостоянны и более склонны искать расторжения брака, когда они устали от своего партнера, или вступили в какую-то незаконную связь, или стремятся жениться на другой женщине. Третье — это то, что все, что ослабляет концепцию брачных уз как постоянных, наносит удар по всему характеру и сущности брачных отношений. Часто говорят, что когда люди знают, что им придется жить вместе, они вынуждены проявлять самоконтроль, необходимый для того, чтобы позволить им жить вместе. Но моральный эффект чувства постоянства в супружеском союзе идет глубже этого. Именно в полном отождествлении двух существ и двух жизней заключается истинное счастье счастливого брака. Чувство, что каждый абсолютно доверил себя другому — каждый берет на себя заботу о радостях, печалях и надеждах другого, каждый доверяет другому свои радости, печали и надежды — придает отношениям несравненную святость и делает максимально сильный призыв к лучшим чувствам каждого. Если эгоизм и ложь могут быть преодолены чем-то, то это призывом к действию чувства обязательства выполнить это доверие, которое призван внушить прочный характер союза. Если бы союз перестал восприниматься как прочный, если бы он был в умах сторон, поскольку их умы сформированы практикой и преобладающими представлениями общества, лишь результатом и выражением возможно преходящей страсти или готовности попробовать эксперимент совместного хозяйства, святость и чувство обязательства получили бы непоправимый удар.

Таким образом, мы приходим к выводу, что, как бы многочисленны ни были случаи, в которых, если смотреть только на несчастье сторон в неудачном союзе, можно было бы пожелать увидеть этот союз расторгнутым, больше вреда, чем пользы, может в целом возникнуть от разрешения сторонам расторгать свой союз по своему желанию, как это делали поздние римляне, как это делали французы во время Революции и как некоторые американские штаты практически делают сегодня; и больше вреда, чем пользы, может возникнуть даже от расширения в значительной степени возможностей для развода, которые закон Англии или Шотландии предоставляет в данный момент.

Насколько жизненно важны для будущего человечества вовлеченные интересы, признается со всех сторон теми, кто хотел бы изменить, а также теми, кто хотел бы поддержать концепцию брака как постоянных отношений. Как бы ни был велик контраст между тем чувственным и недостойным взглядом, который находит свое выражение в полигамии Востока, и взглядом, который христианство сформировало среди западных народов, он едва ли больше того, который существует между взглядом на брак как на жизненный союз, расторжимый только тогда, когда неверность разрушила его основу, и взглядом, который ставит его в зависимость от каприза изменчивой натуры или темперамента раздражительного человека. Полигамия была и остается губительным влиянием на мусульманское общество и на характер отдельных мусульман. Так, если бы брак стал преходящим отношением, каким он практически был среди высших классов в Римской империи, последствия для семейной жизни и для характера мужчин и женщин были бы в долгосрочной перспективе огромными.

XXIV. Некоторые общие размышления: изменения в теории и в настроениях относительно брака.

Еще несколько слов, чтобы подвести итог общего результата нашего обзора. Мы видели, что отношения жены к мужу регулировались иногда одной, иногда другой из двух систем, которые назывались системами Подчинения и Равенства. Во всех странах обычай и закон начинаются с системы Подчинения. В некоторых жена немногим лучше рабыни. Даже в Риме, хотя она была не только свободна, но и уважаема, ее правоспособность была поглощена правоспособностью ее мужа.

Эта система исчезает из Рима в течение последних двух столетий Республики, и когда закон Рима начинает преобладать над всем цивилизованным миром, система Равенства (за исключением случаев, когда она варьируется местным обычаем) преобладает над этим миром до тех пор, пока сама Империя не погибает.

В Темные века принцип подчинения жены снова становится правилом повсюду, хотя формы, которые он принимает, варьируются, и он более полон в одних странах, чем в других. Это было правилом среди кельтских и тевтонских народов до того, как они были христианизированы. Он прокладывает себе путь, через обычаи, соответствующие грубости времен, в закон тех стран, которые, подобно Италии, Испании и Франции, были лишь частично тевтонизированы и сохранили формы латинской речи. Он удерживает свои позиции в Англии до нашего времени, хотя в последнее время значительно модифицирован процессом, который мы называем эмансипацией женщин, процессом, который под влиянием демократических идей двигался наиболее быстро и зашел дальше всего среди английской расы в Северной Америке. Но в наше время принцип равенства в большинстве цивилизованных стран победил по всем направлениям, и, насколько мы можем предвидеть, окончательно победил. Нужно представить себе полную революцию в идеях и социальных привычках, чтобы представить себе возвращение к системе Подчинения, какой она была два столетия назад.

Как существовали две системы, определяющие отношения мужа и жены в отношении имущества и личного контроля, так и на протяжении всей истории существовали два аспекта института брака: один, в котором преобладал чувственный и материальный элемент, другой, в котором духовный и религиозный элемент приходил, чтобы придать более высокий и облагораживающий характер отношениям. В этом случае, однако, невозможно заставить относительную важность этих двух аспектов синхронизироваться с общим прогрессом цивилизации, и даже с повышением положения женщин. Это правда, что среди варварских и некоторых полуцивилизованных рас физическая сторона института рассматривается почти исключительно, и что мы можем предположить отдаленную эпоху, когда первобытный человек был в этом отношении не намного выше уровня других животных. Но были эпохи, когда цивилизация продвигалась, в то время как моральная концепция брака, или, во всяком случае, популярный взгляд на брак как на социальное отношение, приходил в упадок. Узы между мужем и женой в ранние дни Рима были не только более тесными, но и более достойными и здоровыми по своему влиянию на жизни обоих, чем они стали в эпоху Августа. Христианство не только вернуло узам их религиозную окраску, но, возвеличивая индивидуальную душу провозглашением ее бессмертия и возможности ее союза с Богом через Христа, придало новое и более высокое значение жизни в целом и обязанностям, которые проистекают из брака. Величайшим достижением, которое христианский мир сделал по сравнению с языческим миром, был взгляд на личную чистоту для обоих полов, который внушал Новый Завет, взгляд, отсутствующий в греческих и итальянских религиях и в греческой и латинской литературе, хотя зачатки его были на Востоке, где привычки чувственного потворства, более унизительные, чем на Западе, противопоставлялись теориям аскетизма, которые перешли в первобытное и средневековое христианство и окрасили его.

Более облагораживающий взгляд на любовь и брачные отношения удерживал свои позиции на протяжении Средних веков. Было много распутства — как, впрочем, идеал и реальность никогда не были более разобщены, чем в Средние века. Но несмотря на распутство, с одной стороны, и прославление безбрачия, с другой, и несмотря на подчинение женщин в вопросах имущества и даже личной свободы, концепция супружеской жизни, признанная законом Церкви и запечатленная в поэзии, оставалась чистой и возвышенной. То, что Реформация отняла часть религиозного ореола, который окружал супружество, можно признать. Влекло ли это за собой практическую потерю — сложный вопрос. Может быть, в своем стремлении избавиться от того, что они считали суеверием, и в своем отвращении к хитрому и корыстному способу, которым церковные юристы играли сложными правилами канонических препятствий, реформаторы Германии, Скандинавии и Шотландии забыли достаточно остановиться на том факте, что, хотя брак является гражданским отношением с точки зрения формы и правового эффекта, он должен быть для христиан, по сути, также религиозным отношением, истинное освящение которого заключается не в церемониальном благословении Церкви, а в торжественности обязанностей, которые он влечет за собой. И все же неясно, что с точки зрения домашнего счастья или домашней чистоты нации, которые придерживались средневековой доктрины, стояли столетие назад или стоят сейчас выше тех, которые от нее отказались. Общие теории относительно влияния конкретных форм религии, подобно теориям относительно влияния расы, склонны вводить в заблуждение, потому что многие другие условия должны учитываться так же, как и те, на которых теоретик склонен останавливаться.

Всякий, кто рассматривает доктрины Римско-католической церкви в отношении брака и осознает ее власть над своими членами, ожидает найти более высокий уровень сексуальной морали в римско-католических странах, чем он найдет на самом деле. Так же, с другой стороны, будет разочарован тот, кто принимает тот взгляд на превосходство в социальных добродетелях народов тевтонского происхождения, который находит так много сторонников среди этих народов, ибо расторжения брачных уз в последнее время стали более частыми, чем они были раньше среди протестантских и тевтонских наций, и, по-видимому, менее осуждаются общественным мнением, чем это было в прежние дни.

Материальный прогресс мира, господство человека над природой через знание ее законов, распространение знаний и возможностей для их приобретения — это темы, которые непрестанно занимают языки ораторов и перья журналистов, в то время как они наполняют гордостью сердце обычного гражданина. Но это не те вещи, от которых главным образом зависит моральный прогресс человечества или счастье индивидов. Они сосуществуют, как показывают статистика последних лет, с ростом во всех или почти всех цивилизованных странах числа случаев безумия, самоубийств и разводов.

XVII ИНАУГУРАЦИОННАЯ ЛЕКЦИЯ АКАДЕМИЧЕСКОЕ ИЗУЧЕНИЕ ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА

Узко море, отделяющее Англию от континента Европы, но оно отрезало ее от многих континентальных влияний так же эффективно, как если бы она лежала далеко посреди Атлантики. Когда рассматривается, насколько близки наши кровные связи с нижненемецкими расами и насколько интимными в Средние века были наши отношения, интеллектуальные, а также политические, со всей Западной Европой, индивидуальность английского народа и его институтов кажется удивительно хорошо выраженной; и удивляешься, видя, в скольких пунктах великие нации континента похожи друг на друга и понимают друг друга, в то время как все они отличаются от нас и сравнительно непостижимы для нас. Эта странность Англии — то, что больше всего поражает иностранца, который приезжает к нам; будь он француз, немец, испанец или итальянец, он кажется менее как дома в Англии, чем где-либо еще в христианском мире. Как в лесном богатстве нашей страны, как в архитектуре наших городов и структуре наших домов, так и в социальных обычаях и умственных привычках англичан обнаруживаешь что-то своеобразное, что-то свидетельствующее о длительной изоляции, об освобождении от тех влияний, спекулятивных, а также практических, которые действовали на всех или почти всех других членов европейского содружества.

Такая изоляция ни в каком отношении не была более заметной или более плодотворной в результатах, чем в случае с нашим правом. Несмотря на огромную власть средневековой церкви, несмотря на влияние университетов и незнакомцев, которые стекались в них со всех сторон, римская юриспруденция оказала сравнительно незначительное влияние на техническое развитие нашего права и формирование наших привычек правового мышления. Здесь, где язык и в значительной степени обычаи народа были тевтонского происхождения, она нашла менее благоприятную почву, чем в Италии или Франции, в то время как не было таких политических ассоциаций с римским именем, как те, которые дали Своду гражданского права (Corpus Iuris Civilis) его авторитет в Германии. Какова бы ни была причина, ясно, что римское право никогда не было полностью одомашнено в Англии. Правда, одно из первых упоминаний, которые у нас есть о существовании нашего университета, — это то, которое упоминает ломбардца Вакария как читающего лекции по праву (несомненно, по Дигестам Юстиниана) в Оксфорде под покровительством архиепископа Теобальда во времена короля Стефана; и есть обильные доказательства того, что изучение регулярно продолжалось там вплоть до XVI века. Уставы старых колледжей предусматривают, чтобы некоторые из членов колледжа получали ученые степени по праву; и, действительно, единственные степени по праву, которые Оксфорд давал с тех пор, как степени по каноническому праву были отменены королем Генрихом VIII, были степени по гражданскому праву. Но обычное или общее право, непризнанное в университетах, получило исключительное владение центрами изучения права в Лондоне. Та враждебность к притязаниям иностранных законов, которая была так решительно выражена баронами в Мертоне во времена Генриха III и снова парламентом Ричарда II, поддерживала с тех пор настороженное и ревнивое отношение. Лица, освоившие римское право в Оксфорде, были вынуждены, когда они практиковали в судах Вестминстера, скрывать или отрицать любую апелляцию к его авторитету; и когда Реформация окончательно разорвала связь между Англией и Римом, и тем самым ослабила узы, которые связывали английских литераторов с общим движением европейского образования и мысли, изучение канонического права фактически прекратилось среди нас, в то время как изучение гражданского права поддерживало лишь слабую и мерцающую жизнь. Его практическая полезность (за исключением практикующих в церковных судах), по-видимому, подошла к концу; и в облаке тупости и вялости, которое опустилось на Оксфорд и Кембридж в конце XVII века, оно лишь разделило судьбу других исследований, которые имели столько же рекомендаций для активного и любознательного ума. Несколько выдающихся публицистов и юристов, таких как Артур Дак, Селден, Хейл, Холт и те два ярчайших украшения английской скамьи, лорд Хардвик и лорд Мэнсфилд, были хорошо знакомы с его правилами, но огромная масса английских юристов относилась к нему с подозрением и неприязнью, и сама похвала, которую Хейл воздает ему, свидетельствует о слабом интересе, который к нему испытывали. «Он посвятил себя много, — говорит епископ Бернет, его биограф, — изучению римского права, и хотя ему нравился способ судопроизводства в Англии судами присяжных гораздо больше, чем способ гражданского права, где так много доверялось судье, все же он часто говорил, что истинные основания и причины права были так хорошо изложены в Дигестах, что человек никогда не смог бы понять право как науку так хорошо, как ища его там, и сильно сокрушался, что оно так мало изучалось в Англии».

Древнее соперничество гражданского и общего права в конечном счете обернулось бедой для обоих. Заняв господствующее положение в университетах, гражданское право так и не пустило корни в судебных иннах (Inns of Court), а когда оно утратило позиции в университетах, то пало окончательно. С другой стороны, юристы общего права, чье учение изначально не признавалось в Оксфорде или Кембридже, были вполне довольны тем положением, которое они для него добились в Лондоне, и, по-видимому, не видели, сколько можно было бы выиграть, внедрив его в древние центры образования. Таким образом, обе системы, к ущербу как для профессии, так и для университетов, оказались заброшены именно в тех местах, где их лучше всего можно было бы развивать в философском духе; и лишь когда г-н Вайнер основал свою кафедру в 1756 году н.э., английское право было признано в Оксфорде в качестве академической дисциплины, в то время как в Кембридже не было предусмотрено никаких условий для его преподавания вплоть до начала нынешнего столетия.

Та изоляция Англии, которую можно объяснить пренебрежением к гражданскому праву, в последние годы заметно уменьшилась. Отчасти благодаря более частому и легкому общению, обеспеченному улучшенными средствами связи, отчасти благодаря устранению старых национальных предрассудков, отчасти благодаря тому возросшему признанию силы идей, которое обычно связывают с ростом демократии, цивилизованная Европа за последние восемьдесят или девяносто лет стала гораздо более единым интеллектуальным сообществом, чем когда-либо со времен Реформации, а возможно, и со времен падения Римской империи. Давняя неприязнь к гражданскому праву как к чужеродной системе, ассоциировавшейся с непомерными притязаниями императоров и пап, наконец исчезла. Столетие назад это чувство было еще настолько сильным, что враги лорда Мэнсфилда сочли нужным обвинить его в том, что он, будучи шотландцем, питает чрезмерную приверженность к римскому праву и замышляет с помощью его деспотических принципов подорвать свободы англичан — «развращая коварными искусствами благородную простоту и свободный дух наших саксонских законов»; хотя на самом деле лорд Мэнсфилд покинул Шотландию в возрасте трех лет, а свои знания римской юриспруденции он использовал для применения ее рациональных принципов к разъяснению гражданских, и, по сути, главным образом коммерческих частей английской правовой системы. Подобные предрассудки теперь кажутся делом далекого прошлого. Мы живем в условиях всеобщего расшатывания уважения к существующему порядку, которое не щадит ни законы, ни даже конституцию Англии, и приветствует новые идеи отовсюду. Таким образом, влияние великих немецких цивилистов начинает сказываться на английских студентах, в то время как возникновение энергичной исторической школы в Англии усилило наше любопытство ко всему, что помогает объяснить древний и средневековый мир. Пробудившееся чувство счастливо совпало с интересом к научному совершенствованию формы английского права, отличным от того стремления улучшить и исправить его содержание, первым выразителем которого был Бентам и которое вдохновляло труды Ромилли и Брума.

Усилия этих великих людей были направлены главным образом на устранение суровых постановлений, норм, обусловленных экономическими ошибками, и технических тонкостей, которые препятствовали осуществлению правосудия. Их современные преемники, обнаружив, что право очищено от наиболее грубых недостатков, больше озабочены его приведением в более упорядоченный и систематический вид. Три главных вопроса реформы в данный момент — это вопросы формы, относящиеся не столько к содержанию, сколько к тому виду и форме, которые должно принять право. Каковы наилучшие способы слияния юридического и справедливостного (Equity) судопроизводства? Как можно составлять акты парламента более лаконично и симметрично? Как нам создать из огромной и хаотичной массы наших прецедентов и статутов организованный свод правил, дигесты или кодекс? Оказавшись лицом к лицу с проблемой, которую Юстиниан частично решил и которую нескольким современным государствам, в частности Франции, Австрии, Пруссии и Италии, пришлось решать вновь, английские юристы вынуждены изучать средства, с помощью которых была осуществлена кодификация, и результаты, к которым она привела. Они чувствуют, что для выполнения столь великой работы нужны люди, имеющие нечто большее, чем эмпирическую подготовку, и склонны полагать, что в любом систематическом курсе истории и философии права, который мог бы быть разработан для формирования ума юриста в качестве предварительного этапа к его чисто профессиональным занятиям, главное место должно быть отведено изучению римского права. Таким образом, благодаря нашим собственным насущным потребностям и влиянию научного духа континента, в Англии пробудился интерес к гражданскому праву и оценка его значимости, которые, хотя все еще являются скорее предметом веры, чем очевидности, достаточно сильны, чтобы дать Оксфордскому университету не просто мотив для попыток возродить это изучение, но и разумную надежду на то, что оно может быть возрождено с успехом, к существенной пользе как для самих университетов, так и для юридической профессии.

Доказывать, что римское право заслуживает в Англии, и особенно в университете, большего внимания, чем оно получает сейчас, может показаться, по крайней мере в Оксфорде, месте, которое долгое время было его домом, излишним трудом. То, что оно занимает столь значительное место в мировой истории, что оно является плодом столь великих затрат человеческого гения и трудолюбия, само по себе является достаточной причиной, чтобы оно привлекло внимание ученого сообщества, которое, по словам Бэкона, сделало все знание своей областью. Поэтому я могу ограничиться тем, что коснусь некоторых целей, которым может служить это изучение, и укажу некоторые направления, в которых его можно наиболее полезно развивать; всегда имея в виду, что академическое изучение имеет две цели: содействие обучению и открытиям, а также подготовку молодых людей к тому, чтобы они были не просто полезными и активными в своих будущих занятиях, но и, в самом широком смысле этого слова, хорошими гражданами. Эти две цели иногда, под названиями «исследование» и «образование», противопоставлялись друг другу, и велись немалые споры относительно их соответствующих притязаний. Разве они на самом деле не тесно переплетены? Ведь чем больше рвение, с которым ведется изучение, тем больше влияние учителя на учеников; и опыт показывает, что когда работа по образованию пренебрегалась школами и университетами, такое пренебрежение было вызвано не поглощенностью абстрактными исследованиями, а простой тупостью и потворством своим слабостям, столь же губительными для учебы, как и для образования.

Различные полезные аспекты знания римского права делятся на две категории: те, которые связывают его с гуманитарными дисциплинами университета, особенно с классической филологией, историей и этикой; и те, которые относятся скорее к юридическому факультету и дают ему право на место в строго профессиональной учебной программе.

Рассматривая сначала первый из этих пунктов, нет более очевидной причины для продолжения изучения, чем тот свет, который оно проливает на римскую историю, являющуюся, что вряд ли можно повторять слишком часто, по существу фундаментом всей современной европейской истории. Ни один народ не был так глубоко пронизан правовыми идеями, как римляне; никто не ценил достоинство этой профессии так высоко, не тратил столько усилий на разработку правовых норм и, добавим, не сформировал столь достойную концепцию того, каким должно быть право. Отсюда вся политическая история римского народа и государства настолько переплетена с его правовыми институтами, что ее можно понять, только рассматривая как производную от них и обусловленную ими. Это в значительной степени верно не только для царского и раннего республиканского периодов — во всех ранних обществах правовые обычаи делают для народа то, что политическая конституция делает в более поздние времена, или, другими словами, публичное и частное право тесно переплетены — это верно также для республики во времена Суллы и Юлия Цезаря и для долгого периода Империи. Большинство конституционных установлений римского государства зависело от норм частного права, и многие из самых серьезных политических вопросов вращались вокруг правовых доктрин. Тема аграрных законов, например, тесно связана с правовой концепцией владения, в отличие от собственности, и ее вряд ли можно освоить без знания технической теории. Структура рода (gens), природа агнатического родства и отцовской власти (patria potestas), судебный характер главных административных магистратов, доктрина усыновления — все это оказало мощное влияние на политические судьбы Рима. Усыновление, например, время от времени при Империи становилось средством формирования системы назначения на верховную власть, которая могла продемонстрировать достоинства наследственного престолонаследия без его недостатков. Я воздержусь от подробного описания множества исторических инцидентов, подобных истории Виргинии и Аппия Клавдия, или аллюзий у поэтических и философских авторов, таких как те, что каждый ученый помнит у Горация, Овидия, Ювенала и, прежде всего, у Цицерона, которые может прояснить только знание гражданского права. Студенту-классику не нужно читать Свод гражданского права (Corpus Iuris Civilis) только ради понимания этого, так же как никто не обязан читать Кока или Хейла ради того, чтобы лучше видеть смысл многочисленных юридических фраз у Шекспира. Немногие зашли бы так далеко, как восторженный цивилист, утверждавший, что каждый богослов должен изучать римское право, потому что в Новом Завете есть отрывки, которые знание этого права помогает объяснить. Но хотя не каждый ученый обязан это делать, некоторые ученые, безусловно, должны; ибо в литературе и, по сути, в литературном духе и чувствах римлян есть многое, что обусловлено правовыми влияниями и что может быть полностью понято и истолковано только теми, кто ознакомился с этими влияниями в их источнике. В частности, такое изучение необходимо для того, чтобы оценить характер Империи в ее отношении к народам Средиземноморья, которые она охватывала. Великим даром Рима миру была ее юриспруденция; и самая интересная глава в ее истории — та, которая прослеживает, одновременно с постепенным расширением римского гражданства и римского права на подвластные народы, неуклонное улучшение его позитивных норм и его развитие из суровой и узкотехнической системы в систему, основанную на принципах разума и справедливости — принципах, которые действительно общи для всех цивилизованных народов, но которые римские юристы первыми разъяснили и применили. Этой великой работе было посвящено, начиная со времен Августа, почти все гениальное и трудолюбивое, не только Рима, но и римского мира, что не было потрачено на абстрактные спекуляции; и не случайно, что спустя долгое время после того, как язык Вергилия и Цицерона пришел в упадок в руках цветистых риторов и бездушных стихоплетов, его чистота и нервная точность были сохранены в руках таких людей, как Папиниан и Модестин.

Вторая полезность, которую можно приписать нашему изучению, — это его отношение к истории средневековой и современной мысли. Когда Западная Римская империя погибла в бурях пятого века, ее право не погибло вместе с ней, а осталось главным фактором европейской истории, влияя более широко, хотя и менее прямо. Варварские завоеватели, принесшие с собой лишь грубые обычаи, по которым они жили в своих родных лесах, вскоре почувствовали потребность в регулярной правовой системе и были рады признать ту, которую нашли существующей. Они позволили своим подданным, латиноязычным провинциалам, пользоваться ею; в некоторых странах они сами стали ею пользоваться; части ее были собраны и опубликованы в таких компиляциях, как Бревиарий вестготского короля Алариха II и Римский закон бургундов (Lex Romana Burgundionum). В конце Темных веков изучение оригинальных текстов возродилось, сначала в Италии, затем во Франции, Англии и Испании. По всей Европе возникли юридические школы. Огромные усилия были потрачены на толкование Дигест, и с тех пор они стали на многие поколения основой образования и главной частью знаний каждого юриста и публициста. По мере того как росло могучее здание церковной власти, оно создавало с помощью римских материалов свой собственный свод законов, варьирующийся, конечно, в зависимости от природы предметов и окрашенный религиозными идеями, но в конечном счете по существу римский. В этом, как и во многом другом, папство было, пользуясь сильным выражением Гоббса, «призраком старой Империи, сидящим на ее могиле и правящим от ее имени». И таким образом, в руках самих церковников, которые запрещали его изучение как враждебное их собственным притязаниям и благоприятное для притязаний их антагониста, Императора, доктрины гражданского права получили более широкий охват, чем когда-либо прежде. Поскольку его продолжающееся существование было одной из главных причин фантастической веры в продолжение жизни Римской империи, так и сама эта вера в свою очередь стала причиной его окончательного принятия в Германии, где оно не преобладало, не меньше, чем в Италии, где оно преобладало непрерывно, в качестве действующего и обязательного права. Будучи изучаемым всеми образованными людьми, поэтами, философами, администраторами Средневековья, оно постепенно вошло в мысль христианского мира, теряя следы своего происхождения, по мере того как становилось частью общего достояния мира. Знание того, чем оно было и как оно влияло на человечество, помогает объяснить многое, что в противном случае могло бы остаться неясным в литературе Средневековья и Возрождения — многое, значение чего современному человеку трудно уловить именно потому, что право занимает иное место в его представлениях, и потому, что он не осознает ту власть, которую оно оказывало на необученные и некритичные умы. Теология — это пример, но отнюдь не единственный пример области исследования, над которой правовые понятия когда-то осуществляли власть, ныне утраченную.

Средневековье получило от античности, помимо Священного Писания, только три корпуса литературы, содержащие систематизированную мысль — труды отцов Церкви, философию Аристотеля, известную через переводы, и римское право. Последнее значило меньше, чем два предыдущих, в формировании идей. Но оно значило очень много.

История права и эволюция правовых концепций, хотя в одном аспекте и являются профессиональным предметом, также могут претендовать на то, чтобы рассматриваться как отрасль общего академического изучения. За последние несколько лет применение к ним сравнительного метода исследования придало им новое значение и интерес, позволило узнать многое о структуре первобытного общества и сделало их средством иллюстрации многих любопытных явлений в философии и политике более поздних времен. Теперь для изучающего историю права знание римского права является обязательным: во-первых, потому, что это была независимая система, на которую не влияла никакая предшествующая, за исключением некоторой степени обычаев греческих городов, тогда как все последующие европейские системы находились под ее влиянием; и во-вторых, потому, что только она представляет собой непрерывную последовательность развития, охватывающую десять столетий от Законов двенадцати таблиц до Юстиниана и далее через династии Константинополя. Никакое внезапное вторжение нового элемента, подобное тому, что было вызвано в Англии нормандским завоеванием, и даже внутренние распри, изменившие форму римского государства, не нарушили того равномерного и последовательного расширения и исправления законов Рима, которое делали необходимым расширяющиеся отношения города как коммерческого, завоевательного, всемирно охватывающего сообщества. Законодательная власть переходила от патрицианских курий к народным собраниям нации, от собраний к Сенату и Императору, но ведение законодательства оставалось в руках образованной профессии, и гармоничная эволюция принципов не прерывалась. Почти все явления, которые представляет история права в других странах, находят свою параллель и объяснение в истории его роста в Риме: и это изучение не лишено практической ценности для современного законодателя. Природа и пределы юрисдикции нашего собственного Суда справедливости (Court of Chancery) лучше понимаются при сравнении и сопоставлении с функциями, выполнявшимися претором как выразителем права народов (ius gentium). Кодификация Юстиниана постоянно цитировалась и время от времени рассматривалась в недавних дискуссиях относительно целесообразности и методов составления дигест и кодификации английского права.

Принимая без дальнейших споров притязания гражданского права на признание среди общих гуманитарных дисциплин университета, я могу перейти к рассмотрению его особой полезности для юриста и причин для предоставления ему места среди дисциплин юридического факультета. В последнее время в Англии и в Оксфорде проявилось некоторое рвение к возрождению таких исследований; и будет общепризнано, что молодых юристов следует более регулярно обучать науке и искусству их профессии, чем это делается сейчас; что значительная часть этого обучения может и должна проводиться в университете; и что, помимо пользы, которую принесет преподавание, для страны было бы выигрышем, если бы право культивировалось и описывалось в университетах в том же философском духе и с той же систематической полнотой, как в школах Германии. Там великий писатель часто является и великим учителем. Такими были Савиньи и Тибо; таким был тот прославленный человек, которого Гейдельберг потерял пять месяцев назад — человек, чьи знания были столь обширны и хорошо усвоены, чьи изложения права были столь проницательны и светлы, столь философски выверены по методу, столь красноречивы по языку, столь оживленны в подаче, что прослушать его означало обрести новую концепцию силы устного преподавания.

Очевидным основанием для его культивирования, которое, вероятно, будет иметь вес для практикующего юриста, является огромное влияние, которое оно оказало на юриспруденцию современной Европы. Что касается Англии, то это влияние представляет скорее антикварный интерес, чем практическую пользу. Большая часть нашего права, особенно нашего торгового права и того, что применяется в судах справедливости (courts of equity), действительно может быть прослежена до римского происхождения; в то время как Адмиралтейский суд и даже в некоторой степени суды по делам о наследстве и брачно-семейным делам, которые теперь заменили древние церковные трибуналы, обязаны более прямой верностью имперской юриспруденции. По словам лорда-главного судьи Холта: «Поскольку законы всех наций, несомненно, воздвигнуты на руинах гражданского права, как все правительства вышли из Римской империи, должно быть признано, что принципы нашего права заимствованы из гражданского права и поэтому во многом основаны на том же разуме». Но объем английского права настолько огромен, требует стольких усилий для его освоения, а то, что оно заимствовало из других систем, теперь настолько тщательно преобразовано и англизировано, что нельзя честно советовать студенту, только на том основании, что в некоторых отделах оно свободно черпало из римских источников, тратить время на изучение этих источников, вместо того чтобы идти прямо к английским учебникам. Рекомендуется изучать это право не столько потому, что английское право похоже на римское, сколько потому, что оно на него не похоже. Сходства, каково бы ни было их историческое происхождение, обычно основываются на том стремлении следовать разуму и обеспечить то, что практически удобно, которое сформировало правила всех высокоразвитых систем. Они не нуждаются в дальнейшем объяснении. Но различия порождают трудности. Провоцируется исследование; стимулируется размышление; возникают идеи, которые могут оказаться плодотворными.