Среди путаницы, в которую вовлечена эта статья, вы не можете ожидать, что она будет сильным сдерживающим фактором для любого осуществления власти по Конституции, которое в остальном кажется рациональным и справедливым. Но, каково бы ни было ее значение, она не имеет отношения к нашим правам против врагов. Помните об этом. Только преступники, а не враги, могут воспользоваться ею.
Таковы, г-н Президент, положения или принципы конституционного права, контролирующие нас при осуществлении прав против преступников. Если какой-либо законопроект или предложение, носящее карательный характер, имеющее своей целью просто наказание и вспомогательное по отношению к отправлению правосудия, нарушает какие-либо из этих гарантий, оно не является конституционным. Поэтому я признаю, что законопроект Комитета и любой другой законопроект, находящийся сейчас на рассмотрении Сената, поскольку они претендуют на осуществление прав суверенитета в отличие от прав войны, должны соответствовать этим положениям или принципам.
Но сенатор от Вермонта [г-н Колламер] в своей остроумной речи, которую мы все слушали с таким интересом, был поистине праздничен в аллюзиях на определенные разбирательства, широко обсуждавшиеся в этих дебатах. Сенатору не понравились разбирательства in rem, хотя я не знаю, возражал ли он против них как против неконституционных. Трудно представить себе такое возражение. Предполагая, что преступники не могут быть достигнуты для наказания лично или что они скрылись, сенатор от Иллинойса [г-н Трамбулл], а также сенатор от Нью-Йорка [г-н Харрис] предлагают достичь их через их имущество — или, принимая технический язык, вместо разбирательств in personam, которые должны потерпеть неудачу из-за отсутствия юрисдикции, предлагают разбирательства in rem. Такие разбирательства, возможно, не являются привычным средством, поскольку, к счастью, случай, подобный нынешнему, никогда ранее не встречался среди нас; но они строго соответствуют установленным прецедентам, а также принципам, которыми эти прецеденты подкрепляются.
Никто не может забыть, что контрабандные товары подлежат конфискации путем разбирательств in rem. Это привычный пример. Календарь наших окружных судов переполнен такими делами, где Соединенные Штаты являются истцом, а какая-то неодушевленная вещь, предмет собственности, является ответчиком. Таковы также разбирательства против судна, занимающегося работорговлей. Конечно, по принципам общего права для лишения правонарушителя права собственности необходимо осуждение; но это правило никогда не применяется к конфискациям, созданным законом. Ясно, что тот же суверенитет, который создает конфискацию, может определять порядок разбирательств, посредством которых она должна быть установлена. Если, следовательно, конституционно предписывать конфискацию имущества мятежников, то конституционно разрешать разбирательства in rem против него в соответствии с установленной практикой. Такие разбирательства составляют «надлежащую правовую процедуру», хорошо известную в наших судах, знакомую английскому Казначейству и имеющую санкцию древнеримской юриспруденции. Если бы для этого утверждения требовался какой-либо авторитет, он содержится в решении Верховного суда Соединенных Штатов по делу «Пальмиры», где сказано:—
«Существует много случаев, когда имеет место как конфискация in rem, так и личное наказание. Но ни в одном классе дел никогда не было решено, что судебные преследования зависят друг от друга; практика же была такова, и этот Суд понимает закон именно так, что разбирательство in rem стоит независимо от любого уголовного разбирательства in personam и совершенно не затрагивается им».
Причина разбирательств in rem, несомненно, заключается в том, что вещь в определенном смысле является правонарушителем или, по крайней мере, сотрудничала с правонарушителем — как судно в работорговле. Но та же причина преобладает, хотя, возможно, в меньшей степени, в разбирательствах против имущества мятежников, которое, если и не является правонарушителем, то по крайней мере сотрудничало с правонарушителем едва ли не меньше, чем судно в работорговле. Через свое имущество предатель получает возможность посвятить себя измене и следовать ее проклятому ремеслу, ведя войну против своей страны; так что его имущество также может считаться виновным. Но осуждение имущества не может быть препятствием для разбирательства против самого предателя, если он попадет в нашу власть. Эти два процесса различны, хотя и идентичны по своей основной цели, которой является наказание.
Простите меня, сэр, если, останавливаясь на этих вещах, я чувствую себя униженным тем, что ход дебатов налагает такую необходимость. Стоя, как мы стоим, лицом к лицу с врагами, наносящими удар по жизни Республики, больно осознавать, что мы подвергаемся всем затруднениям уголовного процесса, как если бы эта война была обвинительным актом, а армия и флот Соединенных Штатов, ныне собранные на суше и на море, были лишь posse comitatus. Так быть не должно. Мятежники вышли за пределы Конституции, чтобы вести войну против своей страны. Наше дело — преследовать их как врагов вне Конституции, где они злонамеренно помещают себя и куда Конституция также соглашается их поместить. Поступая так, мы просто подчиняемся Конституции и действуем во всех отношениях конституционно.
II.
И это подводит меня ко второму главному вопросу исследования, не менее важному, чем первый: каковы права против врагов, которые Конгресс может осуществлять во время войны?
Очевидно, что Соединенные Штаты могут осуществлять все права войны, которые согласно международному праву принадлежат независимым государствам. Утверждая это положение, я пока откладываю всякий вопрос о том, должны ли эти права осуществляться Конгрессом или Президентом. Достаточно того, что каждая нация имеет в этом отношении полное равенство; и никакие права войны, предоставленные другим нациям, не могут быть отказаны Соединенным Штатам. Как бы суровы и отталкивающи ни были эти права, они проистекают из непреложных, инстинктивных законов самообороны, общих как для наций, так и для индивидов. Каждое сообщество, имеющее форму и характер суверенитета, имеет право на национальную жизнь и в защиту такой жизни может проявить всю свою энергию. Любой другой принцип оставил бы его жалкой добычей злых людей, за границей или дома. Напрасно вы предоставляете права суверенитета, если лишаете его других прав, без которых суверенитет — лишь название. «Я мыслю, следовательно, я существую» — вот сентенциозное высказывание, которым первый из современных философов продемонстрировал личное существование. «Я существую, следовательно, я имею права» — вот декларация каждого суверенитета, когда его существованию угрожают.
Простите меня, если я снова вмешаюсь, чтобы напомнить вам о существенной разнице между этими правами и теми другими, которые только что рассматривались. Хотя они и присущи суверенитету, их не следует путать с теми мирными правами, которые исчерпываются карательным законом в рамках ограничений Конституции. Разница между судьей и генералом, между петлей палача и мечом солдата, между открытой ладонью и сжатым кулаком не больше, чем между этими двумя классами прав. Они различны по происхождению, различны по объему и различны по объекту.
Я радуюсь, полагая, что цивилизация уже сделала многое для смягчения прав войны; и среди давно лелеемых видений, от которых нынешние события не могут заставить меня отказаться, есть то, что наступает время, когда все эти права будут еще более смягчены до настроения постоянного мира. Хотя с течением поколений они изменились во многом, особенно в отношении некомбатантов и частной собственности на суше, эти права все еще существуют под санкцией права наций, и их можно требовать всякий раз, когда идет война. Абсурдно предоставлять право делать что-либо, не предоставляя средств, необходимых для достижения цели. А поскольку война, которая есть не что иное, как организованная сила, разрешена, разрешены также все средства для ее эффективного ведения, всегда смягченные той человечностью, которая укрепляет, одновременно очаровывая.
Я начинаю это исследование с того, что откладываю в сторону все права войны против лиц. В бою люди убиваются или захватываются, и, если захвачены, удерживаются как военнопленные до окончания войны, если только не освобождены ранее путем обмена или помилования. Но эти права не входят в настоящую дискуссию, которая касается только собственности, а не лиц. По самой природе дела, именно против собственности, или того, что заявлено как таковое, направлена конфискация. Поэтому я ничего не говорю о лицах, и не буду рассматривать никакой вопрос о личных правах. Согласно правам войны, собственность, хотя и неодушевленная, разделяет вину своего владельца. Подобно ему, она преступна и может быть подвергнута осуждению в трибуналах, созданных для этой цели, без каких-либо иммунитетов, на которые претендуют лица, обвиняемые в преступлении. Именно права войны против собственности врага я сейчас рассматриваю.
Если мы обратимся к более ранним авторитетам, не исключая самого Гроция, мы обнаружим, что эти права изложены наиболее сурово. Я не буду возвращаться к какому-либо подобному заявлению, а ограничусь одним из более поздних дат. Вы можете счесть его суровым; но вот оно.
«Поскольку таково само условие войны, что враги лишаются всякого права и объявляются вне закона, само собой разумеется, что любая собственность врага, найденная в стране его врага, меняет владельца и переходит в казну. Кроме того, в почти каждой декларации войны принято постановлять, что товары врага, как найденные среди нас, так и захваченные на войне, подлежат конфискации... В соответствии с простым правом войны даже недвижимость могла быть продана, а ее цена обращена в казну, как это практикуется в отношении движимого имущества; но почти по всей Европе составляется только реестр недвижимости, чтобы во время войны казна могла получать ее доходы и прибыли, но по окончании войны сама недвижимость по договору возвращается прежним владельцам».
Это слова выдающегося голландского публициста Бинкерсхука, относящиеся к первой половине прошлого века. Приводя их сейчас, я представляю их как принятые г-ном Джефферсоном в его замечательном ответе на ноту британского министра в Филадельфии о конфискациях Американской революции. Нет слов, имеющих больший вес у любого автора по праву наций. Но г-н Джефферсон не ограничился цитированием. В том же государственном документе он провозглашает следующие бесспорные права:—
«Нельзя отрицать, что состояние войны строго позволяет нации захватывать собственность своих врагов, найденную в ее собственных пределах или захваченную на войне, и в какой бы форме она ни существовала, будь то в действии или во владении».
Это сентенциозное заявление датировано 1792 годом, и, если мы рассмотрим обстоятельства, которые его вызвали, его можно принять как американскую доктрину. Но даже в наши дни, с начала нынешней войны, тот же принцип был изложен еще более сентенциозно в другом месте. Лорд-адвокат Шотландии в британской Палате общин еще 17 марта текущего года заявил:—
«Достопочтенный джентльмен говорил так, будто не является принципом войны, чтобы частные права страдали от рук противной воюющей стороны. Но это был истинный принцип войны. Если войну нельзя определить — как это почти можно было бы сделать — как отказ в правах частной собственности врагу, то этот отказ, безусловно, был одним из существенных ингредиентов в ней».
Цитируя эти авторитеты, которые носят общий характер, я не останавливаюсь, чтобы рассмотреть их модификацию в соответствии с усмотрением воюющей державы. Я принимаю их как отправную точку в настоящем исследовании и исхожу из того, что по правам войны вражеская собственность может быть захвачена. Но права в отношении такой собственности модифицируются местоположением собственности; и это соображение делает уместным рассмотреть их под двумя заголовками: во-первых, права в отношении вражеской собственности, фактически находящейся в пределах национальной юрисдикции; и, во-вторых, права в отношении вражеской собственности, фактически находящейся вне национальной юрисдикции. Легко видеть, что в нынешней войне права против вражеской собственности, фактически находящейся вне национальной юрисдикции, должны существовать a fortiori против такой собственности, фактически находящейся в пределах юрисдикции. Но для ясности я буду говорить о них отдельно.
Первое. Я начинаю с прав войны над вражеской собственностью, фактически находящейся в пределах национальной юрисдикции. Излагая общее правило, я принимаю язык недавнего английского авторитета.
«Хотя существует так много конвенций, предоставляющих освобождение от обязательств, вытекающих из состояния войны, право захватывать собственность врагов, найденную на нашей территории, когда разражается война, остается бесспорным, согласно праву наций, везде, где нет такой специальной конвенции. Все юристы, включая самых последних, таких как Де Мартенс и Клюбер, согласны с этим решением».
Это утверждение носит общий характер, но является бесспорным даже в своей строгости. Ради ясности и точности его необходимо рассмотреть в применении к различным видам собственности.
1. Неоспоримо, что в общем виде правило должно охватывать недвижимую собственность, или, как это называется в римском праве и континентальных системах юриспруденции, недвижимость; но такой важный авторитет, как Ваттель, делает исключение для этого вида собственности по той причине, что, будучи приобретенной с согласия суверена, она как бы принадлежит его собственным подданным. Но личная собственность также находится под той же защитой, и все же она не охватывается этим исключением. Если такова, действительно, причина исключения недвижимости, она теряет всякую применимость, когда собственность принадлежит врагу, который начал с нарушения верности со своей стороны. Конечно, каков бы ни был иммунитет обычного врага, трудно понять, как враг-мятежник, чья враждебность есть недобросовестность в оружии, может ссылаться на какую-либо защиту. Cessante ratione, cessat et ipsa lex — одобренная максима права; и поскольку у нас причина Ваттеля не существует, исключение, которое он предлагает, не нужно признавать в ущерб общему правилу.
2. Правило обязательно применимо ко всей личной собственности, или, как ее еще называют, движимому имуществу. По этому пункту почти нет голосов несогласных, в то время как Верховный суд Соединенных Штатов в деле, постоянно цитируемом в этих дебатах, торжественно подтвердил это. Я имею в виду дело «Браун против Соединенных Штатов», где предполагается широкий принцип, что война дает суверену полное право конфисковать собственность врага, где бы она ни была найдена, и что смягчения правила, вытекающие из современной цивилизации, могут повлиять на осуществление права, но не могут подорвать само право. Товары врага, фактически находящиеся в стране, и все суда и грузы, находящиеся в наших портах в начале военных действий, были объявлены подлежащими конфискации. В Англии постоянным обычаем под названием «права Адмиралтейства» является захват и осуждение собственности врага в своих портах при начале военных действий. Но этому не последовали в Крымской войне, хотя сама претензия никогда не была оставлена.
3. Правило, в строгом смысле, также охватывает частные долги, причитающиеся врагу. Хотя это справедливо вызывает обвинение в суровости и не соответствует эпохе всеобщей торговли, это применение признается судебными органами Соединенных Штатов. Между долгами, заключенными под верой законов, и собственностью, приобретенной под верой тех же законов, разум не проводит различия; и право суверена конфисковать долги точно такое же, как право конфисковать другую собственность внутри страны при начале войны. И то, и другое, как говорят, требует какого-то специального акта, выражающего суверенную волю, и оба зависят меньше от какого-либо гибкого правила международного права, чем от высших политических соображений, которые международное право не будет контролировать. Конечно, постольку, поскольку рабы рассматриваются как собственность или как обязанные к службе или труду, они не могут составлять исключение из этого правила, в то время как политические соображения, столь широко входящие в его применение, имеют в отношении них решающую силу. В их случае путем естественного метаморфоза конфискация становится эмансипацией.
Таковы признанные права войны, касающиеся вражеской собственности в пределах национальной юрисдикции.
Во-вторых. То же самое широкое правило, с которого я начал, может быть изложено в отношении вражеской собственности за пределами национальной юрисдикции, при условии, конечно, смягчения в силу обычая, политики и человечности, но все же существующее, чтобы быть использованным по усмотрению воюющей державы. Это может быть проиллюстрировано различными классами дел.
1. Государственная собственность всех видов, принадлежащая врагу — то есть собственность правительства или принца, — включая земли, леса, крепости, военные припасы, движимое имущество, — вся подлежит захвату и присвоению завоевателем, который может передать ее по действительному праву, заменив себя в этом отношении вытесненным правительством или принцем. Очевидно, что в случае недвижимости право собственности окончательно обеспечивается только установлением мира, в то время как в случае движимого имущества оно является полным с момента, когда собственность переходит в твердое владение захватчика, так что может быть неотчуждаемо отчуждена. В гармонии с военными пристрастиями древнего Рима такое право собственности считалось лучшим из возможных, и его символом было копье.
2. Частная собственность врага на море или находящаяся в порту без разбора подлежит захвату и конфискации; но право собственности обеспечивается только осуждением в компетентном призовом суде.
3. Хотя частная собственность врага на суше, согласно современной практике, освобождена от захвата просто как частная собственность, тем не менее она подвергается захвату в определенных указанных случаях. Действительно, правильнее будет сказать, вместе с превосходным Мэннингом, что она «все еще считается подлежащей захвату» при обстоятельствах, составляющих сами по себе необходимость, судьей которой является завоеватель. Не нужно добавлять, что эта чрезвычайная власть должна использоваться так, чтобы не принимать характер грабежа. Она должна иметь объект, существенный для ведения войны. Но с таким объектом это не может быть поставлено под сомнение. Очевидная причина освобождения заключается в том, что частное лицо не несет личной ответственности, как правительство или принц. Но каждый мятежник несет личную ответственность.