«История брачных институтов. Том 1»

[585] В этот период ухаживания среди малых племен на Амазонке любовник пользуется так называемым «правом груди»; этот обычай, который, по-видимому, идентичен по характеру «бандлингу» (совместному лежанию) и «ночи испытания», встречается и в других местах Америки и в других частях света: Martius, Rechtszustande, 56; ibid., Ethnographie, I, 108; ср. Hellwald, Die mensch. Familie, 321, 322.

[586] Среди народов сиу «теща никогда не разговаривает со своим зятем, если только по возвращении с войны он не принесет ей скальп и ружье убитого врага, и в этом случае она с того момента вольна беседовать с ним». — Dorsey, "Siouan Sociology," XV. Rep. of Bureau of Eth., 241, 242. Прочтите особенно очень интересное описание этого обычая у Дорси в его работе "Omaha Sociology," ibid., III, 262, 263; и сравните Beckwith, "Customs of the Dakotahs," Rep. Smith. Inst., 1886, Part I, 256, 257; и Long, Expedition, I, 253, 254.

Это существует также в Австралии: Mathew, "Aust. Aborigines," Jour. R. S. N. S. Wales, 408, 409; Dawson, Aust. Aborigines, 29; среди кафров и бушменов: Fritsch, Die Eingeborenen Süd-Afrikas, 114, 445; в Китае: Smith, Village Life in China, гл. xxiii; в общем виде: Hellwald, Die mensch. Familie, 289, 290; Lippert, Kulturgeschichte, II, 93; и Crawley, Mystic Rose, 391-414, passim.

[587] McGee, "Siouan Indians," XV. Rep. of Bureau of Eth., 202; и особенно его работа "Seri Indians," ibid., XVII, Part I, 279-87; ср. Ratzel, Hist. of Mankind, II, 125, который говорит, что брачные церемонии часто означают способность содержать семью. Эскимос из Пойнт-Барроу берет жену по «соображениям выгоды». Она нужна ему для домашних обязанностей; и, наоборот, она желает видеть в муже хорошего охотника. Мать обычно выбирает для своего сына будущую невесту, от которой ожидается, что она пройдет испытательный срок в качестве «кивгак» (служанки) на кухне будущей свекрови; но иногда мужчина уходит в дом женщины, чтобы стать его членом: Murdoch, IX. Rep. of Bureau of Eth., 401.

[588] Bancroft, Native Races, I, 134.

[589] Так же в Новой Гвинее: Kohler, в ZVR., VII, 371. В некоторых случаях «мужчина переходит в семью или племя женщины, чтобы жить там вечно; но доктор Старке предполагает, что этот обычай имеет иное происхождение, нежели другой, являясь выражением сильного кланового чувства, а не вопросом выгоды». — Westermarck, Human Marriage, 391; Starcke, Primitive Family, 39. О взглядах Мак-Леннана на так называемый брак «бина» см. выше, стр. 16.

[590] Spencer, Principles of Sociology, I, 754, 755. О модификации подчинения жены через договор о службе см. Letourneau, L'évolution du mariage, 137; Bancroft, Native Races, I, 134 (кенайцы).

[591] Westermarck, op. cit., 391, 392.

[592] О выкупе за невесту в различных странах см. Post, Familienrecht, 181-201; Westermarck, op. cit., 392-94; Krauss, Sitte und Brauch der Südslaven, 273 сл.; Kohler, "Studien," ZVR., V, 338 сл.; Wake, Marriage and Kinship, 191, 199 сл., 239 сл., 215, 218, 235; Buch, Die Wotjäken, 49 сл.

[593] Post, op. cit., 181, 183.

[594] Ibid., 181.

[595] Krauss, Sitte und Brauch der Südslaven, 275 сл. Но см. особенно Turner, Slavisches Familienrecht, 22, 24, который заявляет, что закон Черного Георгия был чисто сумонарным (ограничивающим роскошь), вовсе не касаясь цены за невесту, а лишь подарков от друзей жениха. Ошибка, говорит он, проистекает из неверного перевода Тальви, Serbische Volkslieder, II, Einleit., 2. Тернер в целом отрицает прежнее существование покупки жен у славян, отвергая перевод Нестора, сделанный Шлёцером, I, гл. 12, 124 сл., — отрывок, который является важным источником, обычно цитируемым в пользу прежней покупки. Ковалевский, Mod. Customs and Anc. Laws of Russia, 26 сл., однако, следует обычной интерпретации Нестора и закона Черного Георгия, приводя примеры предполагаемой покупки жен и ее пережитков. Ср. Post, op. cit., 182, 183; и главу Вестермарка "Marriage and Celibacy", особенно 145.

[596] Westermarck, op. cit., 392; Post, op. cit., 180 ff., 188.

[597] Ibid., 193-99; Kohler, "Studien," ZVR., V, 338, 350, 351; Westermarck, op. cit., 394; Kohler, в ZVR., VII, 371.

[598] Boaz, "Kwakiutl Indians," Rep. Smith. Inst., 1895, Nat. Mus., 358, 359.

[599] Beckwith, "Customs of the Dakotahs," Rep. Smith. Inst., 1886, Part I, 255-57. Сравните Riggs, "Dakota Grammar," Cont. to N. A. Eth., IX, 205, 206. «Приданое» обменивается среди прибрежных индейцев: Niblack, Rep. Smith. Inst., 1888, Nat. Mus., 367, 368. Связки подарков используются абипонами: Klemm, Kulturgeschichte, II, 75, 76.

[600] Bancroft, op. cit., I, 276, 277. Согласно Wake, Marriage and Kinship, 183, индейцы северной Калифорнии «настолько по сути покупатели жен, что дети жены, которая ничего не стоила своему мужу, рассматриваются как бастарды и к ним относятся с презрением».

[601] Bancroft, op. cit., I, 349, 350. Старики имеют аналогичную монополию среди зулусов: Kohler, в ZVR., V, 350.

[602] Powers, Tribes of California, 22. Нить из денталиума стоит 40 или 50 долларов, ibid., 21.

[603] Ibid., 247.

[604] Westermarck, op. cit., 292, 293; Schoolcraft, Indian Tribes, IV, 214; Letherman, "Sketch of the Navajo Tribe of Indians," Rep. Smith. Inst., 1855, 294.

О покупке жен, обмене подарками и свадебных церемониях среди американских аборигенов см. далее Martius, Rechtszustande, 57, 58; idem, Ethnographie, I, 108-10; Eells, "Indians of Wash. Ter.," Rep. Smith. Inst., 1887, 665 (цена женщины от 100 до 400 долларов); McGee, "Siouan Indians," XV. Rep. of Bureau of Eth., 178; Dorsey, "Siouan Sociology," ibid., XV, 242; Turner, "Ethnology of the Ungava District," ibid., XI, 188; MacCauley, "Seminole Indians of Florida," ibid., V, 495, 496 (церемонии); Kohler, "Studien," ZVR., V, 342, 352 сл.; Post, Familienrecht, 183; Schoolcraft, Indian Tribes, II, 48.

[605] Летурно, «Эволюция брака», с. 137 и сл.; Кёлер, в ZVR., V, с. 350 и сл.; он же, «Das Negerrecht», там же, XI, с. 419 и сл., 433, 434, 435–441; Реме, «Das Recht der Amaxosa», там же, X, с. 37, 38; Генричи, «Das Recht der Epheneger», там же, XI, с. 134; Пост, там же, XI, с. 232 (амахоса); он же, «Семейное право», с. 183, 184; Бюхнер, «Камерун», с. 31 и сл.; особенно Фрич, «Коренные народы Южной Африки», с. 112 и сл. (кафры), 141–144 (зулусы), 192–194 (бечуаны), 365 (нама), 444, 445 (бушмены); а также Мунзингер, «Восточноафриканские исследования», с. 146 и сл., 240, 241, 319 и сл., 387; Эллис, «Народы, говорящие на языке эве», с. 153 и сл., 199 и сл.

[606] Вестермарк, указ. соч., с. 393. Ср. Фрич, указ. соч., с. 112, 113, который отмечает, что «цена варьируется от шести-семи до тридцати и более голов скота, если речь идет о дочери уважаемого вождя». Цена обычно выплачивается частями; и, согласно Фричу, среди кафров единственное, что отличает женщину от скота, — это тот факт, что ее господин и повелитель не может безнаказанно убить ее или причинить ей тяжкие телесные повреждения, поскольку в таком случае вождь потребовал бы компенсацию или виру.

[607] В таком случае отец может вернуть женщину мужу вместе с частью скота; и таким образом торг будет продолжаться до тех пор, пока не будет достигнуто соглашение: Фрич, указ. соч., с. 143, 144; ср. Ратцель, «История человечества», II, с. 434 (зулусы), 370 (бечуаны).

[608] Вестермарк, указ. соч., с. 393; Ратцель, указ. соч., III, с. 16; Вильсон и Фелкин, «Уганда и египетский Судан», I, с. 187. Покупка или обмен дарами широко распространены среди народов на северных границах Абиссинии: Мунзингер, «Восточноафриканские исследования», с. 146 и сл., 240, 241, 319 и сл., 387. Ср. также Пост, указ. соч., с. 183, 184; Летурно, указ. соч., с. 137 и сл.; Уэйк, указ. соч., с. 213–215; Вайц, «Антропология», II, с. 108–117 (многочисленные примеры).

[609] Вайц, указ. соч., II, с. 118, 119; Кёлер, «Das Negerrecht», ZVR., XI, с. 422–424. В случае смерти мужа, который внес частичную оплату за свою жену, сын или другой наследник выплачивает остаток долга и забирает женщину: там же, с. 423, 424. О случаях заклада жен среди сиамцев см. Бастиан, «Правовые отношения», с. 407 и сл.

[610] См. особенно Кёлера в ZVR., V, с. 334 и сл., который приводит много интересных материалов, касающихся этих народов; также Пост, указ. соч., с. 184 и сл.; Летурно, указ. соч., с. 143 и сл.; Вестермарк, указ. соч., с. 393, 395; Шрёдер, «Свадебные обычаи», passim; Бух, «Вотяки», loc. cit.

[611] Пост, указ. соч., с. 185, 186. Среди киргизов Семипалатинска скот является единицей обмена, в которой исчисляется другое имущество: там же, с. 186. Пост приводит много интересных подробностей о ценах на женщин среди азиатских и европейских народов.

[612] Пост, там же, с. 190 и сл., приводит примеры. «У осетин на Кавказе за вдов платят половину выкупа за невесту, который платят за девственницу, у арабов на Синае — половину или треть». — Там же, с. 191. Ср. также Вестермарк, указ. соч., с. 392.

[613] Летурно, «Эволюция брака», с. 144. Женщины, которые доказали свою плодовитость, иногда стоят дороже, чем девушки: Пост, указ. соч., с. 190, 191; «Начала государственной и правовой жизни», с. 41 и сл.; «Африканская юриспруденция», I, с. 340, 341.

[614] Летурно, указ. соч., с. 143, 144. Ср. Кёне, «Das Recht der Kalmücken», ZVR., IX, с. 461 и сл., который показывает, что калмыцкая жена находится в относительно достойном положении.

[615] Вестермарк, указ. соч., с. 394, 395; Джеймисон, «China Review», X, с. 78. Но ср. Мёллендорф, «Китайское семейное право», с. 21, 23, passim; и Смит, «Деревенская жизнь в Китае», гл. xxiii. Согласно Гюку, «Китайская империя», II, с. 225 и сл., цена выплачивается двумя частями: одна часть при подписании контракта, другая — за несколько дней до свадьбы. Дары также преподносятся родителями жениха, в то время как родители невесты обеспечивают ее приданым. Ср. Кёлер, «Aus dem chinesischen Civilrecht», ZVR., VI, с. 365 и сл., 405, 406; Летурно, указ. соч., с. 144, 145; Ратцель, «История человечества», III, с. 493–508; Клемм, «История культуры», VI, с. 102–124.

[616] Smith, Kinship and Marriage, 77 ff. He quotes the following lines from the Kâmil, 270 ff.:

"Never let sister praise brother of hers: never let daughter bewail a father's death;

"For they have brought her where she is no longer a free woman, and they have banished her to the farthest ends of the earth."

[617] Смит, указ. соч., с. 78, 79. Ср. об арабах: Летурно, указ. соч., с. 117; Вестермарк, указ. соч., с. 395; Пост, указ. соч., с. 191–193, passim; особенно Кёлер, «Studien», ZVR., V, с. 357 и сл., и цитируемая там литература; он же, «Ueber das vorislamitische Recht», там же, VIII, с. 241, 248, 259; и Торнау, «Das Erbrecht nach den Verordnungen des Islams», там же, V, с. 129–137; Фридрихс, «Das Eherecht des Islam», там же, VII, с. 259–261, 243, 252, 272.

[618] Смит, указ. соч., с. 79.

[619] Втор. 27:29; ср. Лихтшайн, «Брак согласно моисеево-талмудическим представлениям», с. 10.

[620] Руфь 4:10; Осия 3:2. Ср. Смит, указ. соч., с. 79; Вестермарк, указ. соч., с. 395; и в целом о древнееврейских брачных обычаях см. Бадер, «Библейская женщина», с. 1–225, 114, 115 (мохар).

[621] Wake, op. cit., 237; Weill, La femme juive (1874), 11, 12, 117 ff.

[622] Лихтшайн, «Брак», с. 11, 12; Мильцинер, «Еврейское право брака и развода», с. 77 и сл. Предположение этого автора о том, что символический брак с использованием денег был принят под влиянием римской coemptio, конечно, не имеет под собой оснований: там же, с. 78, прим. 2.

[623] Вестермарк, указ. соч., с. 395. Даже во времена Авраама покупная цена начинает трансформироваться в приданое: «И вывел раб серебряные и золотые вещи и одежды и дал Ревекке; также дал он брату ее и матери ее драгоценности». — Быт. 24:53. Ср. Вестермарк, с. 408, и цитируемые там авторитетные источники.

[624] Кёлер в ZVR., V, с. 361. Ср. Летурно, указ. соч., с. 147, который говорит, что жен настолько сильно рассматривают как собственность, что в случае повторного брака второй муж должен возместить семье первого мужа выкуп за невесту.

[625] Кёлер, loc. cit., с. 361, 362. Даже в недавнем прошлом вожди в Средней Албании имели обыкновение красть своих жен у турецких семей и принуждать их принимать христианское крещение: там же, с. 362.

[626] «Сват» появляется во многих местах: Шрёдер, «Свадебные обычаи», с. 32–45, 200 и сл.; Кёлер, «Indische Gewohnheitsrechte», ZVR., VIII, с. 90.

[627] Циммер, «Древнеиндийская жизнь», с. 309–311, 314. Лейст, «Древнеарийское право народов», с. 125–175, дает мастерский анализ брака у ранних ариев, с особым вниманием к индусам. С этим следует сравнить содержательную статью Кёлера «Indisches Ehe- und Familienrecht», ZVR., III, с. 342–442, который расходится в некоторых важных пунктах; и Шрадера, «Сравнительное языкознание и первобытная история», с. 381 и сл. Упомянутые «богатые дары» состояли, в случае фактической покупки, из ста коров; и Лейст, указ. соч., с. 128, отмечает совпадение этого числа со ста быками, упомянутыми Гомером, «Илиада», XI, ст. 244.

[628] См. Апастамба, II, 6, 13, 12.

[629] Но Ману не всегда последователен в отношении законности фактического выкупа за невесту; см. «Законы», IX, 93: Бернелл и Хопкинс, с. 260, прим. 7; и ср. Кёлер, «Indisches Ehe- und Familienrecht», ZVR., III, с. 345, прим. 8.

[630] Бернелл и Хопкинс, «Законы Ману», лекция III, 20, 21, 24, 31, 41 и сл., 47–50. «Эта форма практикуется и в настоящее время людьми, претендующими на звание брахманов, например, брахманами-шайвами, называемыми "гуруккал", в Южной Индии, которые редко могут получить жен менее чем за тысячу рупий. Часто случается, что им подсовывают девушек низших каст». — Там же, с. 49, прим. 2. Ср. Джолли, «Индусское право раздела», с. 73–76, где обсуждаются формы брака; он же, «О правовом положении женщин», с. 15–18.

[631] Одна из восьми форм брака, упомянутых Ману с одобрением: «Дар девы в надлежащей форме называется обрядом Арша, когда пара или две головы скота были законно получены от жениха». — Бернелл и Хопкинс, указ. соч., III, 29, 48, 49. Ср. Джолли, указ. соч., с. 16; Лейст, «Древнеарийское право народов», с. 130–133, о последствиях неодобрения похищения; и о трансформации покупной цены в институт Çulka или приданое, там же, с. 501 и сл.

[632] Вестермарк, указ. соч., с. 396; Дюбуа, «Описание характера, нравов и обычаев народов Индии» (Мадрас, 1862), с. 102; ср. Бернелл и Хопкинс, указ. соч., с. 49, прим. 2.

[633] Aristotle, Politics, II, viii. Compare Hruza, Ehebegründung, 8 ff.

[634] ἥδνα ἀπερείσια: «Илиада», XVI, ст. 178; «Одиссея», XIX, ст. 529. «Илиада», XI, ст. 244 сл., упоминает сто волов в качестве цены. Ср. Лейст, указ. соч., с. 128; Шрадер, «Сравнительное языкознание и первобытная история», с. 381, 382.

[635] «Alphesiboia»: «Илиада», XVIII, ст. 593; ср. Вестермарк, указ. соч., с. 396; и Шрадер, указ. соч., с. 381.

[636] Poste, Gaius, I, 113, 88, and the editor's notes, 89 ff.

[637] Так это рассматривается Зомом в «Институциях римского права», с. 361, прим. 3; Вестермарком, указ. соч., с. 397; Шрадером, указ. соч., с. 382. Росбах, «Римский брак», с. 65 и сл., 93, 145, 245 и сл., утверждает, что существовала одна первоначальная форма, из которой произошли и coemptio, и confarreatio, и что она сочетала покупку с религиозными элементами. Карлова, «Формы римского брака», с. 1 и сл., 45, критикует Росбаха и утверждает, что еще предстоит доказать, что coemptio является пережитком реальной покупки, поскольку это, скорее, особое использование mancipatio, возникшее, возможно, при Сервии Туллии; но Лейст, указ. соч., с. 128 и сл., отвергает этот взгляд и поддерживает теорию пережитка. Ланге, «Римские древности», I, с. 105, 106; и Бернхёфт, «Римская эпоха царей», с. 186, практически согласны с Карловой. Ср. Пост, «Гай», с. 89 и сл.; Мьюрхед, «Частное право Рима», с. 441–443, который отвергает теорию пережитка; Летурно, «Эволюция брака», с. 149, 150; Монлезун, «Замужняя женщина», с. 28–30.

[638] См. Лаббок, «Происхождение цивилизации», с. 74, который сравнивает usus и coemptio. Ср. Пост, «Гай», I, § 111, с. 88; Летурно, указ. соч., с. 150.

[639] Геродот, V, 6: Роулинсон, III, с. 180.

[640] Краусс, «Нравы и обычаи южных славян», с. 272, 275; Ковалевский, «Современные обычаи и древние законы России», с. 26 и сл. Он существовал среди русских, богемцев и поморян: Вестермарк, указ. соч., с. 397, прим. 6, и цитируемые там авторитетные источники; но Тёрнер, «Славянское семейное право», с. 16 и сл., 22, отрицает прежнее существование покупки.

[641] Геродот, I, 196: Роулинсон, I, с. 262, 263.

[642] Кёлер, «Der Mädchenmarkt auf dem Gainaberg», ZVR., VI, с. 398–400. Выкуп за невесту был представлен подарками, предложенными женихом. «Когда-то родители приводили своих невест (fetele) вместе с приданым на гору, где мужчины, petitori, сватались к ним; девушки при этом сидели на своем приданом или стояли позади него. Желающий купить предлагал подарки и договаривался с родителями; покупка женщин уже перешла в донаторскую стадию». Кёлер находит в определенных обычаях, связанных с рынком, пережитки промискуитета и похищения жен.

[643] «Отец получал полный Coibche при первом браке дочери, при втором — 2/3, при третьем — 1/2, и так далее до 1/21; остаток, по-видимому, доставался дочери; еще один пропорциональный дар, который также уменьшался в зависимости от количества браков, отходил главе семьи». — Кёлер в ZVR., V, с. 363; О'Карри, «Нравы и обычаи древних ирландцев»; Салливан, «Введение», I, с. clxxiii и сл.; «Древние законы Ирландии», III, с. 315.

[644] Кёлер в ZVR., V, с. 363, 364; «Древние законы Ирландии», III, с. 401, 405, 541–545. В ранних законах Уэльса cowyll соответствует ирландскому coibche, но он уже трансформирован в приданую часть: Кёлер, указ. соч., с. 365, 366.

[645] Пост, «Семейное право», с. 158; «Африканская юриспруденция», I, с. 377, 378, где можно найти примеры народов, среди которых существует свободное обручение.

[646] Вестермарк, «История человеческого брака», гл. vii–xiii включительно.

[647] Дарвин, «Происхождение человека», гл. viii, с. 222 и сл.; Эспинас, «О животных обществах», с. 323 и сл. Ср. Гроос, «Игры животных», с. 129 и сл.

[648] Вестермарк, указ. соч., с. 157; Сакс, «Учебник ботаники», с. 897; Дарвин, указ. соч., гл. viii; Кулишер, «Die geschlechtliche Zuchtwahl», ZFE., VIII, с. 140 и сл., который рассматривает танец как первоначальную форму ухаживания. Такого же взгляда придерживаются Эспинас, указ. соч., с. 305 и сл.; и Гроос, указ. соч., с. 257 и сл., 263 и сл.

[649] Westermarck, op. cit., 159, 253; Darwin, op. cit., chap. xiii; Wallace, Darwinism, 282 ff.

[650] Марциус, «Правовые состояния», с. 589; он же, «Этнография», I, с. 111; Вайц, «Антропология», III, с. 101; Дарвин, указ. соч., гл. xix, с. 561 и сл.; Лаббок, «Происхождение цивилизации», с. 101 и сл.; и особенно Вестермарк, указ. соч., с. 159–163, который приводит много примеров.

[651] Дарвин, указ. соч., гл. xiii, с. 367; гл. viii, с. 214 (продолжительное ухаживание у животных). Ср. Вестермарк, указ. соч., с. 159.

[652] Дарвин, указ. соч., гл. xxi, с. 614.

[653] Там же, гл. viii, с. 211; ср. там же, с. 496, 554.

[654] Вестермарк, указ. соч., с. 241.

[655] Дарвин, указ. соч., гл. xvi, с. 496.

[656] Уоллес, «Дарвинизм», с. 268–300; также его «Тропическая природа», с. 221–248.

[657] Принимая результаты Тайлора в «Окраске животных и растений» (Лондон, 1886).

[658] Вестермарк, указ. соч., с. 252, 249. Уоллес также отметил использование цветов как средства распознавания: «Дарвинизм», с. 217 и сл.; и признает, что половые цвета могут стать приятными для самок, хотя они могут быть лишены эстетического чувства. Эта предполагаемая непоследовательность критикуется Поултоном в «Цветах животных», с. 286.

[659] Вестермарк, указ. соч., с. 240–252, особенно с. 241, 244, 251, 252.

Для сравнения различных теорий полового отбора см. Геддес и Томсон, «Эволюция пола», с. 3–30, которые считают, что истина лежит между взглядами Дарвина и Уоллеса; Поултон, указ. соч., с. 284–335, который поддерживает взгляд Дарвина; и Финк, «Первобытная любовь», с. 229 и сл., который пытается «разрушить теорию полового отбора в отношении низших рас человека, как Уоллес разрушил ее в отношении животных». Ср. Эспинас, «О животных обществах», с. 290 и сл.; Брукс, «Закон наследственности» (1883), с. 166–241; Гроос, «Игры животных», с. 230 и сл., 267 и сл., который занимает промежуточную позицию между Дарвином и Уоллесом; Вейсман, «Исследования по теории происхождения» (Лондон, 1882), I, с. 161 и сл.; Эймер, «Возникновение видов» (1888); и Геддес, статьи «Размножение», «Пол», «Изменчивость и отбор» в «Британской энциклопедии».

[660] Вестермарк, указ. соч., с. 165; Спенсер, «Основы социологии», I, с. 71, 72. Ср. Дарвин, указ. соч., I, гл. xix, с. 573 и сл., 556–585, для общего обсуждения «вторичных половых признаков человека».

[661] Вестермарк, указ. соч., с. 168–182, утверждает, что татуировка является прежде всего средством полового влечения. То же самое верно для обрезания, с. 201–206; и одежды, с. 186–212. Факты «по-видимому, доказывают, что чувство стыда, отнюдь не являясь первоначальной причиной того, что человек покрывает свое тело, является, напротив, результатом этого обычая». Когда это не связано с климатом, оно «обязано своим происхождением, по крайней мере во многих случаях, желанию мужчин и женщин сделать себя взаимно привлекательными», с. 211. Но см. Хелльвальд, «Человеческая семья», с. 60–96, который приписывает одежду не стыду, а любви к украшениям; и Финк, «Первобытная любовь», с. 247 и сл., который полностью отвергает взгляд Вестермарка, утверждая, что татуировка «с самых ранних зафиксированных времен имела более дюжины практических целей, и что ее использование в качестве стимулятора страсти противоположного пола, вероятно, никогда не приходило в голову дикарю, пока ему не подсказал это философствующий посетитель». Об обрезании см. Кёлер в ZVR., XI, с. 429, 430; VI, с. 417–419, рецензирующий Вилькена, «De besnijdenis bij de volken van den Indischen Archipel» (1885); Плосс, «Ребенок», I, с. 342 и сл., 367 и сл.; Хелльвальд, указ. соч., с. 362; Липперт, «История культуры», II, с. 317, который полагает, что обрезание возникло как форма искупления. Кроули, «Мистическая роза», с. 135 и сл., рассматривает татуировку, обрезание и другие увечья не как украшения, а как «практически» амулеты или обереги для обеспечения безопасности органов и функций.

[662] This conclusion of Westermarck is disputed by Finck, op. cit., 261 ff.

[663] Вестермарк, указ. соч., с. 173 и сл., 182 и сл. Ср. Дарвин, указ. соч., с. 577 и сл., 597 и сл., который считает, что женщины среди дикарей более склонны к украшениям, чем мужчины; но контекст показывает, что он не имеет в виду наших «прародителей».

[664] Вестермарк, указ. соч., с. 253. Дарвин, указ. соч., гл. xx, с. 596 и сл., придерживается этого взгляда в случае «вторичных половых признаков» для наших «прародителей».

[665] Спенсер, указ. соч., I, с. 747; ср. Вестермарк, указ. соч., с. 273, 277, 278.

[666] То, что стандарты красоты зависят от расовых различий, утверждается Вестермарком, гл. xii, особенно с. 273 и сл., против Дарвина, указ. соч., гл. xx, с. 595–599, который утверждает, что расовые различия обусловлены разными стандартами красоты. О женской красоте и идеалах красоты среди всех рас см. полное и интересное обсуждение Плосса: «Женщина», I, с. 59–124.

[667] Дарвин, указ. соч., гл. xx, с. 597.

[668] Там же, гл. xx, с. 597–599.

[669] Post, Familienrecht, 166-71, 163, 157 ff.

[670] В таких случаях право обручения принадлежит либо родителям, либо семьям, либо отдельным родственникам, как, например, матери, старшему брату или дяде невесты со стороны матери: Пост, «Семейное право», с. 162–164, 166, 167; он же, «Начала государственной и правовой жизни», с. 32, 33. См. Вестермарк, указ. соч., с. 213–215, примечания, для примеров. В Западной Австралии для брака девушки необходимо согласие всего племени: Вестермарк, с. 215; Кёлер в ZVR., III, с. 357 и сл.; VI, с. 398.

[671] Согласно Посту, «Семейное право», с. 205, цель всегда заключается в том, чтобы Familienverbindungen anzuknüpfen; и обычно обрученная невеста строго придерживается целомудренного образа жизни, даже среди народов, где это не является обычаем для девушек: Пост, указ. соч., с. 212, 213; Липперт, «История семьи», с. 149, 150. Хорошие примеры этого встречаются в Южных морях: Кёлер, «Studien», ZVR., V, с. 356; см. также Старке, «Первобытная семья», с. 212, 256, 257; Уэйк, «Брак и родство», с. 78–80; Пост, «Geschlechtsgenossenschaft», с. 80; «Ursprung», с. 57; «Начала государственной и правовой жизни», с. 35; «Африканская юриспруденция», I, с. 365–371; Вестермарк, указ. соч., с. 213, 214. О ранних обручениях см. далее Кёлера в ZVR., V, с. 342 (алеуты); VI, с. 166 (Бирма); VII, с. 352 (Австралия), 372 (Новая Гвинея); X, с. 99–103, 116 (Бомбей); XI, с. 164 (Индия); Спенсер и Гиллен, «Коренные племена Центральной Австралии», с. 558.

[672] Пост, «Семейное право», с. 213. Конечно, в случае нарушения родители или другие договаривающиеся стороны подлежат штрафу, возмещению ущерба или реституции в различных формах: там же, с. 214; Вестермарк, указ. соч., с. 224.

[673] Пост, «Африканская юриспруденция», I, с. 362, 363, приводит много примеров. Ср. он же, «Семейное право», с. 167.

[674] Это правило действует среди якутов, сартов Туркестана и южных славян: Пост, указ. соч., с. 167, 168; Краусс, «Нравы и обычаи южных славян», с. 320.

[675] Пост, указ. соч., с. 168, 169.

[676] Так обстоит дело среди малайцев минангкабау на Суматре; и, согласно бирманскому праву, женщина, которая уже была замужем, не имеет опекуна: Пост, указ. соч., с. 169.

[677] Пост, указ. соч., с. 169.

[678] Множество примеров в Америке, Африке, Азии и островных группах см. у Вестермарка, указ. соч., с. 215–221; Дарвина, указ. соч., гл. xx, с. 597–599.

[679] Пост, указ. соч., с. 158; Вамбери, «Тюркский народ» (1885), с. 229, 230.

[680] Спенсер, «Основы социологии», I, с. 748, 750. В другом месте он говорит: «Единственным пределом жестокости, которой подвергаются женщины со стороны мужчин низших рас, является неспособность жить и размножаться при большей»; но, добавляет он, женщины-дикари так же эгоистичны и жестоки, как и мужчины, им просто не хватает власти. Захваченная или купленная женщина — это «абсолютная собственность». — Там же, I, с. 746–749.

[681] Летурно, «Эволюция брака», с. 150, 130 и сл. Кёлер в ZVR., V, с. 338 и сл.; VI, с. 342, 343; VIII, с. 242; XI, с. 416, 423, по-видимому, занимает ту же позицию. Ср. также его «Indisches Ehe- und Familienrecht», ZVR., III, с. 357 и сл.; и Лаббок, «Происхождение цивилизации», с. 99 и сл.; Пост, «Семейное право», с. 201–205; Фридрихс в ZVR., VIII, с. 377, примечания; Бернхёфт в ZVR., IV, с. 234; он же, «Государство и право римской эпохи царей», с. 196 и сл.

[682] Уэйк, «Брак и родство», с. 180, 183, 198 и сл., утверждает, вопреки Кеймсу, что даже в случае полигинии вредные последствия покупки могут быть преувеличены, хотя они часто бывают серьезными.

[683] Вестермарк, указ. соч., с. 223–235, дает подробное обсуждение отцовской власти в отношении свободы сына. Очень часто, хотя и не так повсеместно, как дочери, ему отказывают в свободе выбора в браке.

[684] Там же, с. 222. Старке, «Первобытная семья», с. 256, 257, подчеркивает важность женского труда в раннем браке; и этот факт хорошо обоснован Гроссе в уже проанализированной книге.

[685] О месте свата при покупке жены см. Лейст, «Древнеарийское право народов», с. 130 и сл. То, что Спенсер говорит о браке через услужение, в высокой степени верно для брака через покупку в целом: Спенсер, указ. соч., I, с. 754, 755.

[686] О радикальном различии между бегством и похищением см. Фисон и Хоуитт, «Камиларои и курнаи», с. 354, 343, 348–351; и сравните Плосс, «Женщина», I, с. 53, 54; Вестермарк, указ. соч., с. 223.

[687] Дарвин, указ. соч., гл. xx, с. 597, 598.

Среди эскимосов Пойнт-Барроу браки заключаются по «соображениям интереса». Иногда жену берут против ее воли. Тем не менее «женщины, по-видимому, находятся на положении полного равенства с мужчинами как в семье, так и в общине». «Жена является постоянным и доверенным спутником мужчины во всем, кроме охоты, и ее мнение спрашивают при каждой сделке или другом важном начинании». — Мёрдок в IX Отчете Бюро этнологии, с. 410, 413, 414. Ср. Эгеде, «Гренландия», с. 144.

[688] Вестермарк, указ. соч., с. 216, 9. Капитан Мастерс, «Дома с патагонцами» (1872), утверждает, что лучшая черта характера патагонских «теуэльче» — это «их любовь к своим женам и детям; супружеские споры редки, а избиение жен неизвестно; и та глубокая скорбь, с которой оплакивается потеря жены, безусловно, не является "цивилизованной", ибо вдовец уничтожит весь свой скот и сожжет все свое имущество», и, возможно, станет безразличен к своей жизни. Подобная привязанность проявляется среди эскимосов, которые также являются полигинными: Уэйк, «Брак и родство», с. 184, 185.

Свободное ухаживание существует среди омаха: Дорси, «Социология омаха», III Отчет Бюро этнологии, с. 259, 260; и в целом среди народов сиу иногда встречается индивидуальный выбор: он же, «Социология сиу», там же, XV, с. 178.

[689] Добрицхоффер, «Отчет», II, с. 207; ср. Дарвин, указ. соч., гл. xx, с. 598; и Плосс, «Женщина», I, с. 53, 54; Клемм, «История культуры», II, с. 75.

[690] Дарвин, указ. соч., гл. xx, с. 598; Вестермарк, указ. соч., с. 216.

[691] Вестермарк, указ. соч., с. 216, и цитируемые там авторитетные источники.

[692] Плосс, указ. соч., I, с. 53.

[693] Среди каниагмутов, тлинкитов, нутка и южноамериканских гуана: Вестермарк, указ. соч., с. 215, 216. Развод свободен среди южноамериканских чарруа: Дарвин, указ. соч., с. 598. Свидетельства ухаживания и согласия среди индейцев Калифорнии см. у Бэнкрофта, «Коренные расы», I, с. 398, 411, 412. Спенсер, указ. соч., I, с. 722, 723, 754, 755, обсуждает благоприятное положение женщин среди американских аборигенов и в других местах, отчасти из-за «сходства занятий между полами». Для дальнейших иллюстраций свободы выбора или свободы в семье см. Прац, «История Луизианы», II, с. 385, 389; Вайц, «Антропология», III, с. 101, 103; Ратцель, «История человечества», II, с. 125, 128.

[694] Риггс, «Грамматика дакота», Cont. N. A. Eth., IX, с. 206, приводит пример. Ср. также случаи, упомянутые Вестермарком, указ. соч., с. 215.

[695] Фрич, «Коренные народы Южной Африки», с. 112, 113; с которым согласен Уэйк, указ. соч., с. 213, 215.

[696] Вестермарк, указ. соч., с. 220; Лесли, «Среди зулусов и аматонг», с. 194; ср. также Плосс, «Женщина», I, с. 54; Дарвин, указ. соч., с. 598. Деспотическая власть мужа на практике смягчается влиянием друзей жены: Реме в ZVR., X, с. 39, 40, 41, 42; Ратцель, «История человечества», II, с. 434.

[697] Фрич, «Коренные народы Южной Африки», с. 192, 444, 445.

[698] Дарвин, указ. соч., с. 599. Свобода выбора в разной степени, часто с покупкой жены, преобладает среди ашанти, лоанго, сонго, шули, мади, марутсе, готтентотов и негров Золотого Берега: Вестермарк, указ. соч., с. 220, 221; Плосс, указ. соч., I, с. 54. Ср. Уэйк, указ. соч., с. 214, 215; Мунзингер, «Восточноафриканские исследования», с. 146, 207, 324; Вайц, «Антропология», II, с. 116, 117.

[699] Примеры см. у Вестермарка, указ. соч., с. 218, примечания.

[700] Вестермарк, указ. соч., с. 218. Согласно Кёлеру, «Studien», ZVR., V, с. 385, фактическое похищение жены все еще существует на островах Новая Британия. «Случается, что жену отнимают у первого мужа и что труп убитого первого мужа составляет свадебное угощение». — Пауэлл, «Среди каннибалов», Globus (1884), с. 328.

[701] Кёлер, «Das Recht der Birmannen», ZVR., VI, с. 166, 168.

[702] Вестермарк, указ. соч., с. 219.

[703] См. Вестермарк, указ. соч., с. 218–220, и множество упомянутых там примеров с цитированием источников; и сравните Пост, «Семейное право», с. 166, 168, 169, passim; Кёлер в ZVR., V, с. 354 и сл.; Уэйк, указ. соч., с. 215, 216; Пржевальский, «Монголия и страна тангутов» (1880), с. 47, 207; Гюк, «Путешествия в Татарию», I, с. 52, 185. О женском выборе в Австралии: Фисон и Хоуитт, «Камиларои и курнаи», с. 234, 242, 326, 327 (курнаи); с. 276, 280, 289, 348–354 (бегство). Калмыцкая жена — свободная женщина: Кёне, «Das Recht der Kalmücken», ZVR., IX, с. 463; и Уэйк приводит интересные доказательства сосуществования настоящей привязанности с полигинией и покупкой: указ. соч., с. 218.

[704] Так среди кафров: Шутер, «Кафры Наталя и страны зулусов» (Лондон, 1857), с. 49: Вестермарк, указ. соч., с. 402; и среди других племен: там же, с. 402, примечание.

[705] Сравните замечание Уэйка, указ. соч., с. 199, который, говоря о покупке в ее отношениях к полигинии, отмечает: «Можно сомневаться, сильно ли идеи, управляющие такой сделкой (покупкой жены), отличаются от тех, которыми руководствуются люди в подобных обстоятельствах в моногамных обществах. Когда дикарь покупает девушку, чтобы она стала его женой, это делается с целью иметь, если не спутницу, то помощницу и мать своих детей, и ее отец расстается с ней ради этих целей».

[706] Соответственно, иногда считается позором выйти замуж без выплаты выкупа за невесту; и девушка гордится суммой, которую она приносит своему отцу. Примеры см. у Уэйка, указ. соч., с. 183, 191; Бэнкрофта, «Коренные расы», I, с. 277, 349, 350; Пауэрса, «Племена Калифорнии», с. 22, 56.

[707] Кёлер, «Die Gewohnheitsrechte des Pendschabs», ZVR., VII, с. 227. Ср. Таппер, «Обычное право Пенджаба», III, с. 9, который приводит упомянутое решение; и Лейст, «Древнеарийское право народов», с. 46, 47.

[708] Мы имеем здесь случай «назначенной дочери». Сын «девушки без братьев» иногда резервировался, чтобы стать наследником ее отца, а не ее мужа. Как мог мужчина жениться на такой девушке без братьев и обеспечить себя владением своим ребенком, чтобы продолжить свой собственный культ очага? Это могло быть достигнуто путем выплаты «официальной» цены в сто коров и одну повозку (Wagen), и так было даже в более поздний период, когда юридические книги осуждали покупку жен: Лейст, указ. соч., с. 110, прим. 10; с. 127, прим. 3; с. 130, 131, и ссылки на древние юридические книги, приведенные там.

[709] Вестермарк, указ. соч., с. 397.

[710] Сравните Сарасин, «Ведды Цейлона», I, с. 460, 461. Иногда пояса (Lendenschnuren) обмениваются невестой и женихом. Существует свободное ухаживание; и этот первобытный народ представляет собой примечательный пример парной семьи. Английский автор ДеБаттс наивно замечает: «Дикие ведды живут парами, как звери в лесу»: Сарасин, указ. соч., I, с. 549.

[711] Так обстоит дело среди айнов Йессо и бразильских пури, короадо и коропо: Вестермарк, указ. соч., с. 397, 398. Среди полинезийцев подарок, по-видимому, предназначен для того, чтобы завоевать расположение родителей жены, но когда семья жены ниже по рангу, муж, хотя и преподносит свадебный дар, получает приданое вместе со своей невестой: Уэйк, указ. соч., с. 390. О «свадебном даре» см. Пост, «Семейное право», с. 173, 175; он же, «Африканская юриспруденция», I, с. 342 и сл.; Кёлер в ZVR., V, с. 356; Кёне, там же, IX, с. 461 (калмыки); Хильдебранд, «Ueber das Problem», с. 17 и сл., который, как уже отмечалось, рассматривает дар как предшествующий покупке; и Кроули, «Мистическая роза», с. 386 и сл., который утверждает, что «так называемый выкуп за невесту первоначально был того же класса, что и kalduke, залог, часть самого себя, отданная другому и полученная от него».

[712] У сери женщина обладает значительной свободой выбора: «безусловно, она обладает правом вето, если не фактическим, то по крайней мере формальным». В период предварительного ухаживания она занимает весьма почетное положение. «Когда все заинтересованные стороны приходят к согласию, устраивается испытательный брак, и жених покидает свой клан, присоединяясь к клану невесты. Этот испытательный союз предполагает два существенных условия — одно материального, другое морального характера; во-первых, жених должен стать кормильцем и защитником всей семьи невесты». В течение года он демонстрирует свое «мастерство в ловле черепах, силу в охоте, хитрость в военном деле и все прочие физические качества, присущие дееспособному мужчине... В течение этого же периода жених делит с будущей матроной жилище (хакаль) и спальное покрывало, предоставленные ей родственницами, не как привилегированный супруг, а лишь как защитник-компаньон; и на протяжении всего этого испытательного срока он обязан хранить воздержание — т. е. он должен продемонстрировать самые несомненные доказательства моральной силы». К такого рода услугам характер покупки жены неприменим: McGee, «The Seri Indians», XVII. Rep. of Bureau of Eth., Part I, 279 ff.

[713] Об этих и других примерах см. Kohler, «Studien», ZVR., V, 342, 351, 353; Post, Familienrecht, 176-79; idem, Ursprung des Rechts, 65; idem, Anfänge des Staats- und Rechtslebens, 55; Bancroft, Native Races, I.

[714] У тода при обручении происходит обмен «приданым», состоящим из буйволов. Если муж отвергает жену, ее отец требует возврата ее приданого; если жена бросает мужа, его отец может забрать свой дар обратно. В случае расторжения брака из-за того, что муж не выполнил свою часть договора, он может быть «оштрафован на одного или двух буйволов»: Marshall, A Phrenologist amongst the Todas, 210-13, 217-19. Ср. Wake, op. cit., 451.

[715] См. выше отрывок, цитируемый из Boaz, с. 191. «Церемонии» иногда могут быть направлены на то, чтобы доказать способность мужчины содержать семью: Ratzel, Hist. of Mankind, II, 125.

[716] Wake, op. cit., 390; Lafitau, Mœurs des sauvages amériquains, I, 565, 568. Ср. Morgan, Ancient Society, 454, о подарках родственникам жены у синдьясмианов (американских индейцев).

[717] Sohm, Eheschliessung, 22 ff.; Königswarter, Histoire de l'organisation de la famille, 123; и Weinhold, Deutsche Frauen, I, 320, придерживаются этого мнения. Однако данный вопрос является спорным, и к нему мы вернемся в другой главе.

[718] В целом об упадке покупки жены см. Westermarck, op. cit., 402-16, который дает наиболее полное и подробное описание; Post, Familienrecht, 173-81, который рассматривает стадии упадка.

[719] Так, в Ловреце (Далмация), где выкуп за невесту более не является обычаем, когда Brautführer (шафер) в день перед свадьбой приходит в дом невесты за Brautkiste (сундуком с приданым), он обнаруживает сидящего на нем ребенка, которого необходимо выкупить золотой монетой: Post, op. cit., 177. Иногда символическая покупка некоторое время сосуществует с реальной покупкой: ibid., 177; idem, Geschlechtsgenossenschaft, 73; idem, Grundlagen des Rechts, 235.

[720] Westermarck, op. cit., 409 ff. О многих примерах обмена подарками см. Kohler, «Studien», ZVR., V, 340, 341, 347-49, 351, 353, 365; Post, op. cit., 177-79.

[721] Westermarck, op. cit., 409, 410, с приведением примеров.

[722] Брачный договор уже достиг этой последней стадии у древних вавилонян и ассирийцев. У них был удивительно высокий идеал семейной жизни. Факты, раскрытые записями, полностью противоречат рассказу Геродота о священной проституции незамужних женщин. При заключении брака было принято заявлять, что невеста «чиста» или «без пятна». Полигиния существовала лишь как редкая роскошь богатых. Как правило, заключение второго брака было равносильно разводу с первым. Два принципа, заявляет Сейс, материнский и отцовский, «боролись за признание». Возможно, «они были обусловлены двойственностью расы; возможно, они были лишь результатом обстоятельств, в которых жили вавилоняне. Порой кажется, что мы должны признать вавилонскую семью патриархальной по характеру; в другое время жена и мать занимают независимое и даже главенствующее положение. Можно отметить, что в то время как в старых шумерских гимнах женщина ставится выше мужчины, семитский перевод неизменно меняет порядок: в одном случае «женщина и мужчина», в другом — «мужчина и женщина»». — Babylonians and Assyrians, 13. Практическим результатом было то, что полы были почти равны в браке. Социальной единицей был индивид, а не семья; и индивидуальность женщины была полностью признана. Она распоряжалась собственным имуществом. Она могла покупать и продавать, брать взаймы и давать в долг, подавать в суд и выступать ответчиком, а также наследовать наравне с братом. Она могла стать жрицей, главой города или царицей государства. Жена была равна мужу в деловом мире. Обладание собственностью «приносило с собой пользование значительной властью». Она «могла действовать отдельно от мужа, могла вступать в товарищество, могла торговать своими деньгами и вести судебные процессы от своего имени». — Idem, Social Life among the Assyrians and Babylonians, 50, 51. Приданое невесты выплачивалось ее отцом жениху; но оно оставалось ее собственностью. Иногда муж пользовался им пожизненно; иногда жена распоряжалась им как своим частным капиталом. Это всегда было средством обеспечения ее экономической независимости и, таким образом, способствовало счастью ее супружеской жизни. «Таким образом, она была защищена от тиранического поведения с его стороны, а также от страха развода по недостаточным основаниям. Если происходил развод, муж был обязан передать жене все имущество, которое она принесла с собой в качестве приданого, и она затем либо возвращалась в дом отца, либо создавала свое собственное независимое хозяйство». Разведенная женщина могла снова выйти замуж, если желала. «Брак был отчасти религиозной, отчасти гражданской функцией. Договаривающиеся стороны часто призывали богов и подписывали договор в присутствии жреца. В то же время это был договор, и для того, чтобы быть юридически действительным, он должен был быть составлен в юридической форме и засвидетельствован рядом свидетелей. Как и все другие юридические документы, он был тщательно датирован и зарегистрирован». — Idem, ibid., 46, 47, 49, 50. Ср. относительно форм договора и церемонии его работу Babylonians and Assyrians, 13-43; также интересное описание Simcox, Primitive Civilizations, I, 360-79; ее обсуждение столь же развитых семейных отношений у древних египтян, ibid., I, 198-225; Kohler, «Ueber zwei babylonische Rechtsurkunden aus der Zeit Nabonids», ZVR., V; и Haupt, Die sumerischen Familiengesetze.

[723] «В наши дни женщина без приданого, если только она не обладает какими-то выдающимися природными данными, рискует навсегда остаться старой девой. Такое положение вещей естественно возникает в обществе, где моногамия предписана законом, где взрослых женщин больше, чем взрослых мужчин, где многие мужчины никогда не вступают в брак и где замужние женщины слишком часто ведут праздный образ жизни». — Westermarck, op. cit., 416.

[724] Доказательства см., например, в многочисленных трудах Риделя, Вилькена, Бастиана, Фридрихса, Бернхёфта, Поста и Колера.

[725] Post, Familienrecht, 75-79, 249-65; idem, Anfänge, 20, 21; idem, Afrikanische Jurisprudenz, I, 320 ff., 434 ff.; idem, Grundlagen des Rechts, 267 ff.

[726] Post, Familienrecht, 250-58, перечисляет шесть классов народов в зависимости от свободы развода: (1) брачные отношения свободные и расторжимые по желанию любой из сторон; (2) брак нерасторжим; (3) развод только по взаимному согласию; (4) развод — право только мужа; (5) развод — право жены; (6) развод только по определенным основаниям, причем эти основания либо одинаковы для обоих супругов, либо различны для мужчины и женщины соответственно. В тексте примеры пятой группы приведены в связи со случаями развода по желанию любой из сторон; ибо там, где жена имеет право прогнать или оставить мужа, когда ей заблагорассудится, муж, за исключением очень редких случаев (Post, Grundlagen, 271), по-видимому, обладает той же привилегией в отношении жены; следовательно, первая и пятая группы Поста практически одинаковы.

В целом о первой фазе см. Post, Afrikanische Jurisprudenz, I, 433-38; idem, Grundlagen, 267 ff.; idem, Familienrecht, 249-51; Letourneau, L'évolution du mariage, 284 ff., 289, 290; Bernhöft, «Das Gesetz von Gortyn», ZVR., VI, 430 ff., 434; Westermarck, Human Marriage, 518 ff.

[727] Post, Afrikanische Jurisprudenz, I, 436, 437. Муж, по-видимому, также имеет абсолютное право на развод: Letourneau, op. cit., 285.

[728] Post, op. cit., I, 437.

[729] У мандинго жена имеет право иска против мужа за жестокое обращение; в Сулимане она может оставить его, если возвращены свадебные подарки; в то время как у кру в таких случаях ее родственники должны вернуть двойную цену выкупа; Waitz, Anthropologie, II, 119, 120. У чарруа, где существует полигиния, жена бросает мужа, если неженатый мужчина готов взять ее: Klemm, Kulturgeschichte, II, 75.

[730] Post, Familienrecht, 251.

[731] Ibid.

[732] К такому выводу приходит Kohler, «Aus der Praxis des buddhistischen Rechts in Birma», ZVR., VI, 389-91, следуя интересным решениям в Jardine, Circulars (Civil and Criminal) of the Court of the Judicial Commissioner of British Burma, 1883 (Rangoon, 1884). Ср. также Kohler, в ZVR., VI, 172; Post, Familienrecht, 251; и Westermarck, op. cit., 528.

[733] У древних арабов как женщина, так и мужчина обладали полной свободой развода. Nikâh al-mot'a, или временный договорный брак, сводился лишь к ограничению права женщины на развод в течение короткого срока соглашения: Smith, Kinship and Marriage, 59 ff., 65 ff.; Kremer, Kulturgeschichte des Orients, I, 538; Wilken, Das Matriarchat, 18, 9 ff.: ap. Ammianus Marcellinus, Book XIV, sec. iv, 4, Yonge's trans. (London, 1887), 11. Согласно более позднему арабскому праву, после возникновения захвата и покупки жен, развод стал исключительной привилегией мужа; то же самое верно и для еще более позднего права. Ср. в целом Hellwald, Die mensch. Familie, chaps. xxii, xxiii; Kohler, «Ueber das vorislamitische Recht der Araber», ZVR., VIII, 244, 248, 257; Friedrichs, «Das Eherecht des Islam», ibid., VII, 263-69.

[734] Rehme, «Ueber das Recht der Amaxosa», ZVR., X, 38, 39; cf. Post, Afrikanische Jurisprudenz, I, 436. Fritsch, Die Eingeborenen Süd-Afrikas, 113, говорит, что в случаях очень жестокого обращения жена может оставить мужа и вернуться к своей семье; чтобы вернуть ее, муж должен произвести дополнительную выплату.

[735] В двух случаях жены оставляли своих мужей из-за плохого обращения. Иногда мужчина отвергает свою жену; и иногда происходит несколько изменений или обменов, прежде чем будет сделан окончательный выбор. Однако, когда союз уже установлен, его нелегко расторгнуть: Murdoch, в IX. Rep. of Bureau of Eth., 411, 412. Подобная свобода для обоих полов преобладает у эскимосов в районе Берингова пролива: Nelson, ibid., XVIII, Part I, 292.

[736] Dorsey, «Omaha Sociology», III. Rep. of Bureau of Eth., 261, 262. О дальнейших примерах легкого развода у индейцев см. Turner, «Ethnology of the Ungava District», ibid., XI, 270 (нененот); Report Smith. Inst., 1885, 71 (пауни женятся и разводятся по желанию); Anchieta, «Informação», Revist. Trim. Hist., VIII, 254-62 (женщина оставляет мужчину по желанию в Бразилии).

[737] Старое индийское право не признает надлежащего развода, хотя муж может «заменить» свою жену; но иногда по существующему обычаю индийских народов это допускается: Kohler, в ZVR., III, 384, 386 ff.; VII, 236; XI, 169. Ср. Friedrichs, ibid., X, 251; Westermarck, op. cit., 525; Letourneau, op. cit., 301, 302.

[738] Sarasin, Die Weddas von Ceylon, I, 459.

[739] Post, Familienrecht, 251, 252, следуя исследованиям Вилькена и Риделя. Это правило применяется, по-видимому, только к папуасам Гелвинк-Бай в Новой Гвинее; в других местах на этом острове мужчина может прогнать женщину по желанию: Kohler, «Ueber das Recht der Papuas auf Neu-Guinea», в ZVR., VII, 373. В целом ср. Westermarck, op. cit., 517.

[740] Post, op. cit., 252. В некоторых случаях, однако, взаимное согласие является лишь одним из нескольких оснований, по которым допускается расторжение брака. «Так, например, на Мукухиве, на Марианских островах, у колюшей расторжение брака по взаимному согласию разрешено. Точно так же в Бирме». — Post, loc. cit., 252, 253.

[741] Dawson, Australian Aborigines, 33-36. Развод по взаимному согласию законен в Полинезии, но он редко случается, если есть дети: Avery, «The Indo-Pacific Oceans», Am. Ant., VI, 366; то же самое верно для некоторых американских народов: Waitz, Anthropologie, III, 328.

[742] Munzinger, Ostaf. Studien, 241.

[743] Об этих случаях см. Westermarck, op. cit., 520-23; Post, Familienrecht, 253, 254; idem, Afrikanische Jurisprudenz, I, 433-36; idem, Grundlagen, 268, 269; Friedrichs, «Familienstufen und Eheformen», ZVR., X, 251, 252; Kohler, «Studien», ibid., V, 340, 341 (монголы и тунгусы); idem, «Ueber das Recht der Koreaner», ibid., VI, 403; и Letourneau, L'évolution du mariage, 286 ff., 289 ff.

[744] McLennan, Studies, I, 141, 142, note; Post, Familienrecht, 253. Но это не общее правило, как показано ниже.

[745] Post, Afrikanische Jurisprudenz, I, 433 ff.; Waitz, Anthropologie, II, 109, 115 (только женщина юридически способна к прелюбодеянию), 120; Munzinger, Ostaf. Studien, 320 (бени-амер).

[746] Post, Familienrecht, 253.

[747] Westermarck, op. cit., 520, 521.

[748] Powers, Tribes of Cal., 56.

[749] Ibid., 178.

[750] После того как жена «выброшена», муж снова становится «молодым человеком» и ищет новых партнеров: Beckwith, «Customs of the Dakotahs», Rep. Smith. Inst., 1886, Part I, 256. Ср. также об абсолютном праве мужа на развод, Dorsey, «Siouan Sociology», XV. Rep. of Bureau of Eth., 225.

[751] Dobrizhoffer, Account, II, 210-12, 96, 138; cf. Guimarães, «Memoria», Revist. Trim. Hist., VI, 307.

[752] Bonwick, Daily Life and Origin of the Tasmanians, 73, 74. Тасманийская женщина, добавляет он, даже будучи разведенной, «отнюдь не была свободна, так как племя осуществляло юрисдикцию» в ее «делах и распоряжении ее личностью. Она вскоре снова попадала в зависимость к другому мужчине, хотя, возможно, к более молодому, чем ее первый жених; так как молодые парни в большинстве случаев обеспечивались своими первыми партнершами из переполненных хозяйств своих старших или путем предоставления им выброшенной части имущества».

[753] Westermarck, op. cit., 520, 521, цитируя Втор. 24:1; Meier and Schömann, Der attische Process, 511; McKenzie, Studies in Roman Law, 123 ff.; Grimm, Rechtsalterthümer, 454. О евреях см. также Letourneau, op. cit., 302, 303; Glasson, Le mariage civil et le divorce, 145 ff.

[754] Post, Familienrecht, 253, 254; Riedel, в ZFE., XVII, 78.

[755] «В царствах галла муж может прогнать жену, потому что она ему наскучила или не годится для домашних дел. Если же он не хочет развода, а только раздельного проживания, то жена предается проституции и может требовать от супруга для себя и своих незаконнорожденных детей жилье и необходимые продукты питания». — Post, Familienrecht, 253, 254. В Новой Каледонии, точно так же, жену могут прогнать, потому что она надоела мужу: Letourneau, op. cit., 285.

[756] Жена имеет право на развод таким образом, когда муж (1) оставляет ее без поддержки; (2) ложно обвиняет ее в неверности; (3) отказывается признать ребенка, которого она ему родила; (4) когда он оставляет веру; или (5) не выполняет «супружеский долг»: Hellwald, Die mensch. Familie, 409. Но на практике эта форма почти не используется, женщина предпочитает вместо этого заявить перед судьей, что она находится в состоянии супружеского «восстания», благодаря чему муж обычно побуждается «отвергнуть» ее: idem, loc. cit.

[757] Процедура присяги допускается, когда муж убежден, но не может доказать, что жена беременна от другого мужчины; и иск должен предшествовать родам (accouchement). Жена может принести аналогичную присягу, что убеждение мужа необоснованно: Hellwald, op. cit., 409.

[758] Но могут быть использованы и другие фразы, такие как «Покрой себя своей вуалью» или «Ищи другого мужчину»: Hellwald, op. cit., 409. Сравните три формулы, используемые в Алжире: Letourneau, op. cit., 297.

[759] Hellwald, op. cit., 410, 411; следуя особенно Vincenti, Die Ehe im Islâm, 22, 23. После третьего развода или заявления все еще существует способ, которым мужчина может вернуть свою жену, когда она, в надлежащей юридической форме, вышла замуж за другого мужчину и была им отвергнута. Эта процедура обычно является сговором с помощью «подставного мужа»: Hellwald, loc. cit., цитируя Efendi, Türkische Skizzen, II, 15. В целом см. Unger, Die Ehe, 48-50; Letourneau, op. cit., 289-99, о тройном заявлении среди магометанских народов Африки.

[760] Эти случаи обсуждаются Post, Familienrecht, 253-55; idem, Grundlagen, 269; idem, Afrikanische Jurisprudenz, I, 439-41; Letourneau, op. cit., 286 ff.; Westermarck, op. cit., 523, 524; Friedrichs, «Familienstufen und Eheformen», ZVR., X, 251.

[761] Об этих так называемых «временных браках» (Zeitehen) и «браках на пробу» (Ehen auf Proben), в дополнение к ссылкам, гл. ii, с. 49, прим. 2, см. Post, Familienrecht, 75-79; idem, Afrikanische Jurisprudenz, I, 321-23; Starcke, Primitive Family, 258-60; Westermarck, op. cit., 523, 524, который, по-видимому, включает эти случаи под рубрику развода из-за бесплодия. Говорят, что «браки на пробу» до сих пор являются обычаем в Йоркшире: Bunsen, в ZFE., XIX, 376; Post, op. cit., 77; и хороший пример дает шотландский «hand-fasting» (рукобитье), распространенный в восемнадцатом веке: «Два вождя договорились, что наследник одного должен жить с дочерью другого как ее муж в течение года и одного дня; если к концу этого времени женщина становилась матерью, или, во всяком случае, если она была беременна, брак считался действительным, даже если он не был благословлен жрецом»; в противном случае связь расторгалась: Starcke, op. cit., 260; Skene, The Highlanders of Scotland (London, 1837), 166. Ср. Tegg, The Knot Tied, 222, 223; Brand, Popular Antiquities, II, 87, 88; Bullinger, The Christen State of Matrimonye (1541), 48, 49; Wood, The Wedding Day, 113, 184, 185; Stiles, Bundling, 17, 19. Примеры временных союзов среди американских индейцев см. Westermarck, op. cit., 518, 519. Такие браки встречаются у виннебаго: Thwaites, в Wis. Hist. Coll., XII, 427.

[762] Westermarck, op. cit., 524: ap. Kolben, The Present State of the Cape of Good-Hope (London, 1731), I, 157. Однако это правило на практике может иметь мало значения: см. Post, Afrikanische Jurisprudenz, I, 435, который также цитирует Кольбена.

[763] Dawson, Australian Aborigines, 33.

[764] О препятствиях к браку, все из которых являются аннулирующими, см. Möllendorff, Das chin. Familienrecht, 9-20.

[765] Möllendorff, Das chin. Familienrecht, 32. В Китае мужчина юридически неспособен к прелюбодеянию. Если муж убивает мужчину или женщину, застигнутых in flagrante delicto (на месте преступления), он должен сделать это мгновенно; «хотя мужу также позволено убить прелюбодея вне дома, если это происходит в погоне. Но если муж сначала связывает прелюбодея, а затем убивает его, он будет виновен в преступлении, караемом ссылкой... Если муж убивает жену впоследствии, он будет подлежать трем годам ссылки и 100 ударам». — Alabaster, Chinese Criminal Law, 187, 188. Если любовник убивает мужа, жена подвергается удушению, знала ли она о преступлении или нет, при условии, что муж не давал согласия на прелюбодеяние. Снисхождение оказывается женщине только «когда убийство было внезапным и непреднамеренным»; но только в том случае, если она «бежит на помощь, поднимает тревогу и делает все возможное, чтобы привлечь убийцу к правосудию, донеся на него властям». — Alabaster, op. cit., 194. Цена виновной жены, проданной в наложницы, отходит государству: Möllendorff, 32.