Председательствующий судья Бранд: Доктор Шильф, позволите ли вы задать вопрос свидетелю в данный момент? Доктор Яррейс, если этот вопрос мешает упорядоченному ходу вашего изложения, я предлагаю вам проигнорировать его. Но вы рассказали нам в своем обсуждении процедуры о ваших взглядах относительно декретов, подписанных Гитлером и одним или несколькими министрами. Не пожелали бы вы уточнить или немного обозначить нам вашу точку зрения относительно обоснования полномочий декретов, подписанных не Гитлером, а одним или несколькими министрами? Я думаю, мы видели немало таких в материалах дела. Иными словами, декретов, изданных или подписанных только различными министрами, но не Гитлером. Вы понимаете мой вопрос?
Свидетель Яррейс: Да, спасибо. До сих пор я говорил только о приказах Гитлера, но в немецком конституционном праве, восходящем ко временам монархии и Веймарской республики, мы имеем не только нормы, установленные рейхстагом или главой государства, но также множество норм, сформулированных правительством, в более узком смысле — министром. Ордонанс [Verordnung], о котором я говорил в начале, проводя различие между ним и законами, принятыми законодателями, — это, как правило, ордонанс министра, и в соответствии с немецким конституционным правом действует следующее. Это не изменилось и в эпоху Гитлера. Административные ордонансы, то есть нормы, которые не являются правовыми принципами в более узком смысле, издаются каждым министром в рамках его собственного ведомства без какого-либо специального основания. Другие ордонансы, то есть законные ордонансы, могут издаваться только — он может их издавать, но он может издавать их только в том случае, если он уполномочен на это конституцией или законодательным актом. В действительности именно это я и описал в начале. И поэтому в веймарскую эпоху у нас было множество министерских ордонансов, если закон уполномочивал министра на их издании. Если я могу добавить это, результатом такого разграничения было следующее: если судам приходилось применять ордонанс министра, или, точнее говоря, когда возникали сомнения относительно того, подлежит ли он применению, тогда суд должен был проверить, был ли министр уполномочен, правомочен его издавать. Если суд отрицал этот вопрос, ордонанс не существовал. Могу ли я спросить, был ли это ответ на ваш вопрос, Ваша честь?
Председательствующий судья Бранд: Меня особенно интересовал источник полномочий декретов, подписанных различными министрами после прихода Гитлера к власти. Будет ли точным сказать, что такие декреты получали свою силу благодаря делегировании полномочий министру непосредственно от Гитлера?
Свидетель Яррейс: Да, для законных ордонансов. Гитлер был законодателем. Он мог сам издавать ордонансы, но он также мог делегировать полномочия.
Доктор Шильф: Профессор, я хотел бы развить ваши слова. В государстве Гитлера, так сказать, все люди находились при исполнении обязанностей. Больше не было никаких граждан. Вы сказали, что гражданин мертв. Могу ли я спросить вас: в нашем юридическом языке мы называем приказ фразой, которая очень лаконична и которая могла бы лучше объяснить это Трибуналу, что закон также в прежнем значении был законом, который был равен приказу слуге? Могу ли я просить вас сказать мне, было ли это общее указание чиновнику, государственному служащему, слуге тем же самым, что и закон, который был торжественно обнародован в Законодательном вестнике рейха [Reichsgesetzblatt]?
Свидетель Яррейс: Если я правильно понял ваш вопрос, вы хотите знать, было ли обязательство тем же самым?
В. Да.
О. Да, без сомнения. Для тех, кого это касалось, тех, кому был адресован приказ, приказ, изданный Гитлером, касался ли он отдельного случая, или это была правовая норма, или это была служебная инструкция, являлся обязательным.
*******
Доктор Шильф: Теперь я хочу спросить вас: каково в принципиальном плане было соотношение между международным правом и правом отдельного государства, и я хотел бы спросить вас, изменилось ли это соотношение при гитлеровском государстве?
Свидетель Яррейс: Господин адвокат, я полагаю, что буду прав, предполагая, что этим вопросом вы ссылаетесь главным образом на статью 4 [154] Веймарской конституции?
В. Да, я именно это и имею в виду.
О. Среди методов, с помощью которых люди направляются в социальном общении, одним из нескольких является приказ [Befehl]. Сам по себе этот метод, как бы несимпатично он ни воспринимался людьми везде, обладает той особенностью, что он неизбежен. Следовательно, нигде среди людей нет сферы, где не было бы правила. С другой стороны, всё человечество сегодня фактически находится в постоянных жизненных отношениях друг с другом, не будучи в целом подчинено одному правилу. И то, и другое вместе создает ситуацию, которая снова и снова беспокоит людей и которую мы называем ситуацией, относящейся к международному праву. Только группы человечества, меньшие или большие группы, находятся под общим правилом. Поэтому, если непрерывная жизнь, несмотря на разделение на различные единицы правления, должна быть обеспечена, причем надлежащим образом, то должны существовать нормы, которые удерживают в едином целом эти различные единицы правления.
Или, выражаясь иначе, властные полномочия различных единиц должны быть приведены в соответствие таким образом, чтобы была возможна совместная жизнь. Однако это означает, что правящая власть отдельных единиц должна быть ограничена целым. Центральным пунктом международного права являются поэтому те нормы, которые устанавливают такое ограничение власти отдельных групп. Поэтому я предложил, и я был первым человеком, продемонстрировавшим это в науке, чтобы право отдельного государства, то есть конституционное право, никогда не описывалось без одновременного описания ограничений со стороны международного права. Если бы мы смогли добиться ситуации, если я могу выразиться здесь так, при которой повсюду в мире все молодые юристы с самого начала привыкли бы рассматривать конституционные вопросы своей собственной страны всегда в связи с вопросами международного права, то было бы сделано очень многое для укрепления международного права.
Подводя итог, это означает, что на отдельное государство международным правом возлагается обязанность организовать свой собственный порядок путем законодательства таким образом, чтобы органы власти в своих решениях действовали так, как этого требует международное право. В [юридической] науке это называется — государство обязано упорядочить свое право в соответствии с международным правом. Как это может быть сделано?
Имеется несколько доступных методов. Законодатель может от случая к случаю в своей собственной системе вносить поправки в те положения, которые нуждаются в изменении для соответствия международному праву. При этом ему вообще не нужно упоминать международное право. Именно так государства поступают снова и снова. Другим методом является тот, который называется методом трансформации. Он заключается в том, что законодатель не утруждает себя приведением права своей страны в соответствие со словом и параграфом международного права, а говорит своим официальным органам: «Рассматривайте ту норму международного права, которая сама по себе обязывает только меня, так, как если бы я облек ее в форму закона».
Этот метод, который по-немецки мы также называем «переливанием» [Umgiessung], может применяться конкретно или в общем виде. Иными словами, законодатель, как только ему приходится рассматривать новый договор по международному праву, может перелить этот договор заново либо дает общие указания по применению международного права, действующего в конкретном случае. Оба метода использовались среди государств.
В отношении этого метода трансформации возникает сложная проблема. Во всех государствах, имеющих законы различной юридической силы, как в Германском рейхе при Веймарской конституции, — то есть либо законы, обладающие силой конституционных законов, либо обычные законы, — законодатель должен задаться вопросом, намерен ли он применять перелитое международное право к высшей группе или нет. При Веймарской конституции, например, было неоспоримо, что перелитое международное право имело статус лишь обычного закона. Может существовать даже государство, которое поставит перелитое международное право выше конституционного права. Зачем нам это нужно? Каждый официальный орган в любом государстве оказывается в ситуации, когда он сталкивается с несколькими законами своего собственного государства, которые кажутся противоречащими друг другу или фактически противоречат друг другу, но при этом все претендуют на силу. Мне не нужно говорить вам, юристам, что со времен римского права повсюду выработались нормы, касающиеся устранения таких условий; там, где государственные законы имеют разный статус, сформировались дальнейшие коллизионные нормы. Если бы в государстве существовала общая норма, согласно которой международное право имеет преимущество перед всем внутренним правом, это было бы величайшим из возможных средств защиты, обеспечивающим соблюдение отечественного права в соответствии с международным правом. Я не знаю, существует ли такое государство. Германский рейх во всяком случае не был одним из таких государств. Я думаю, что на этом фоне я могу теперь ответить на ваш вопрос.
Соотношение между международным правом и правом рейха было урегулировано в Веймарской конституции в статье 4 и статье 45, абзац 3 [155]. Было много споров по поводу статьи 4 в то время, когда заседало национальное [Учредительное] собрание [в 1919 году]. После долгих споров и после того, как было уделено достаточно внимания статье 45, абзац 3, в конечном итоге сложилась следующая правовая ситуация. Поскольку Германский рейх по договору принимает на себя обязательства по международному праву в тех сферах жизни, которые подлежат законодательной власти рейхстага, президент рейха не может ратифицировать договор для Германии до тех пор, пока рейхстаг не выразит свое согласие в форме закона. Это трансформация особого рода, предварительная трансформация, ибо если договор заключен, поскольку другие партнеры его тоже ратифицируют, то в момент вступления договора в силу специальное переливание уже осуществлено. Во всем остальном всё прочее международное право, поскольку оно является общепризнанным, но также признанным Германией, в общем и целом переливается посредством статьи 4. Оба способа переливания придавали международному праву статус обычного закона рейха. Вчера у меня была возможность — в связи с вопросом о моральных пределах правления — отметить, что при Веймарской конституции суды не были уполномочены проверять закон на предмет его действительности по международному праву, и уж тем более административные органы. При Гитлере этот подход не изменился. Общий метод трансформации по статье 4 был сохранен, а в специальном требовалось еще меньшее количество раз, поскольку для заключения договоров одобрение рейхстага больше не требовалось. Гитлер мог сам заключить любой договор по международному праву. Как только договор был заключен, как только он вступал в силу, он уже был перелит, поскольку ратификация Гитлером являлась с внутригосударственной точки зрения приказом фюрера.
В. Профессор, в дополнение к вашим пояснениям разрешите мне попросить вас зачитать Трибуналу статью 4, а также статью 45, абзац 3, чтобы упомянутые вами пассажы стали совершенно ясными.
О. В статье 4 говорится: «Общепризнанные правила международного права действуют как обязательные составные части права Германского рейха». В статье 45 говорится: «Союзы и договоры с иностранными государствами, которые относятся к предметам законодательной компетенции рейха, требуют согласия рейхстага».
В. Еще один дополнительный вопрос, профессор. Вы сказали, что договоры по международному праву заключались исключительно Гитлером. Я хотел бы попросить вас объяснить нам, как можно разрешить вопрос относительно лица, подчиненного приказу Гитлера, если имели место противоречия?
О. Я полагаю, я понимаю ваш вопрос так, что среди законов или ордонансов, действовавших в Германии в то время, были некоторые, которые противоречили тому, что Гитлер постановил относительно договора. Это не представляет особой проблемы. Я уже отмечал, что эта проблема была исключительно проблемой коллизии, и если Гитлер вопреки заключенному им позднее договору издавал приказ в общем порядке или в конкретном случае, противоречащий прежнему приказу, то более поздний приказ при условии тождественности содержания подлежал применению, и действовало старое правило — lex posterior derogat priori — так обстояло дело в отношении соотношения законов по Веймарской конституции, и точно так же было при Гитлере; но я думаю, что мне необходимо сказать еще несколько слов на эту тему. Может случиться, и это случается снова и снова, что государство сознательно в своем законодательстве ввязывается в противоречие с международным правом. Последняя воля государства является решающей для официальных органов. В этом случае нация до тех пор, пока эта коллизия не будет устранена, живет при конституционном праве, которое противоречит международному праву. Урегулирование, которое неизбежно должно произойти, осуществляется международным правом посредством того, что государство рассматривается как совершившее правонарушение против международного права, влечет за собой и несет эту ответственность перед положениями международного права, и как можно быстрее это несоответствие должно быть устранено путем последующего законодательства. Возникают ли дальнейшие последствия, нам здесь обсуждать не нужно. В случае с каждым государством применяется следующее. Для официальных органов, которые должны применять право к какому-то конкретному случаю, если рассуждать логически, часто существуют несколько законов — ведь существует множество жизненных ситуаций, которые выходят за рамки границ с человеческой точки зрения или с материальной точки зрения.
Можно иметь в виду, что вместо собственного права государства или наряду с правом этого государства может применяться иностранное право, либо может иметь место случай, когда, возможно, должно применяться церковное право. Вопрос о применении международного права относится поэтому к более широкой сфере великой проблемы, которая называется проблемой нормы, касающейся применения права, или, иными словами, в любой правовой системе наряду с системой, регулирующей отношения между людьми как таковыми, существует система, инструктирующая власти относительно того, какое право они должны применять в каждом конкретном случае. Я не знаю ни одного государства и не знаю, какое право могло бы существовать, которое не поступало бы таким образом. Чиновники должны применять действующее в данное время право государства, если только законодатель не допускает или не предписывает иного решения. Следовательно, положение о статусе перелито международного права является лишь одной из возможностей из различных возможностей применения международного права.
В. Профессор Яррейс, в целях данного судебного процесса мы заинтересованы в установлении того, сталкивался ли чиновник сам с вопросом о том, что международное право расходилось с государственным правом. Если он сам сталкивался с такой ситуацией, я хочу спросить вас: в каком направлении у него был выбор, или был ли у него какой-либо выбор вообще? Был ли он ограничен одной нормой согласно общей точке зрения или с точки зрения конституции рейха, поскольку она все еще действовала при гитлеровском режиме? Был ли он связан этим?
О. Прежде всего я должен объяснить лежащие в основе вашего вопроса факты. Видимо, вы имеете в виду случай, когда существует закон или индивидуальное решение, которые, по мнению чиновника, несовместимы с международным правом.
В. Несовместимы с международным правом, но которые в одностороннем порядке составляют закон его страны, и этот чиновник теперь сталкивается с вопросом: какой норме он должен следовать?
О. Я уже говорил, что при веймарской системе, которая в этом пункте не была изменена при гитлеровском режиме, чиновник должен был применять перелитое международное право как обычный закон рейха, и теперь он должен был разрешить ту проблему коллизии, которую вы упомянули, тем же способом, которым он решал проблему коллизии между двумя противоречащими друг другу обычными законами рейха. По существу, если закон при Гитлере был издан, а впоследствии рейх принял новое обязательство по международному праву, которое было перелито, то применять следовало его, а не прежний закон, и наоборот. Я ответил на ваш вопрос?
В. Да, но для воображаемого чиновника существовала еще одна возможность. Если закон страны, возможно, намеренно отклонялся от международного права, какую норму тогда должен был применять чиновник?
О. Я уже сказал, что еще в веймарскую эпоху моральная подоплека или подоплека международного права законодательного акта была изъята из-под контроля чиновника и даже изъята из-под контроля судьи и Имперского суда. Подоплека международного права не могла даже проверяться Государственным судом [высшим конституционным судом]. Высшему конституционному суду разрешалось проверять только то, является ли он конституционным, но ему не разрешалось проверять его с точки зрения международного права. Выражаясь иначе, был ли закон принят государством таким образом, что он умышленно противоречил международному праву или нет, это не могло играть никакой роли вообще; и таково было положение дел с точки зрения права, как бы прискорбно это ни было.
В. В целях нашего судебного процесса нас особенно интересует норма Гаагской конвенции о законах и обычаях сухопутной войны. Могу ли я просить вас объяснить Трибуналу, применимы ли принципы трансформации, которые вы объяснили, также и к Гаагской конвенции о законах и обычаях сухопутной войны?
О. Господин адвокат, этим вопросом вы подошли к особо сложной проблеме. Вы знаете, что действительность Гаагской конвенции о законах и обычаях сухопутной войны, в том числе в отношении оговорки об общем участии, очень часто подвергалась сомнению. Гаагская конвенция о законах и обычаях сухопутной войны у нас была перелита, причем конкретно — в этом, по моему мнению, не может быть сомнений, — большую часть того, что сказано в Гаагской конвенции, следует считать перелитой в соответствии со статьей 4 конституции, даже если специфического переливания не произошло. Это вытекает из предыстории Гаагской конвенции о законах и обычаях сухопутной войны. Когда договаривающиеся стороны, среди них Германский рейх, в 1907 году подписали «Конвенцию о законах и обычаях сухопутной войны», по большей части они закрепили в законе лишь те моменты, которые в любом случае уже являлись нормами международного права в силу обычаев и, следовательно, были обеспечены. Не всегда было бы легко сказать, относится ли то или иное положение Гаагской конвенции частично к этой группе или нет, или целиком. Правильно ли я ответил на ваш вопрос?