Это общее определение принципа. По своему смыслу оно отсылает к статье 2 Протокола — общему обязательству не прибегать к войне. Помимо этого, оно приравнивает нарушение правил согласованной демилитаризованной зоны к обращению к войне, эти понятия отождествляются.
Первый вопрос, возникающий в связи с этим общим определением, заключается в том, означают ли слова «обращение к войне» обязательно лишь реальное и техническое состояние войны или они включают все акты насилия и применения силы, даже если такие акты в конкретном случае не привели к реальному состоянию войны, поскольку, например, не встретили сопротивления.
Точка зрения Доклада Ассамблее[5] по этому вопросу заключается в том, что такие акты насилия охватываются этим выражением. Я склонен согласиться с этой точкой зрения, хотя чисто с лингвистической точки зрения возможен и противоположный аргумент.
Предположим, однако, что существует реальное состояние войны; как определить, кто из двух[6] воюющих является агрессором?
Протокол пытается разрешить эту трудность, устанавливая два различных метода определения агрессора. Один из них заключается в создании определенных презумпций, которые я обсужу позже; другой предназначен для случая, когда ни одна из презумпций неприменима.
В этом случае, то есть при отсутствии презумпций, именно Совет должен определить агрессора, и для того чтобы прийти к такому определению, Совет должен действовать единогласно в соответствии с общим правилом статьи 5 Пакта.
У меня нет сомнений в этом выводе, который является выводом Доклада Ассамблее. Верно, что формулировка статьи 10 Протокола не столь ясна, какой могла бы быть, поскольку обязанность и полномочия Совета определять агрессора сформулированы не напрямую, а скорее вытекают из текста.
То, что статья 10 Протокола говорит об этом в своем третьем абзаце с конца[7], заключается в том, что, за исключением случаев, когда имеется презумпция,
"если Совету не удается сразу определить агрессора, он обязан предписать воюющим сторонам перемирие, определить его условия, действуя при необходимости квалифицированным большинством в две трети голосов, и осуществлять надзор за его выполнением."
Таким образом, в тех случаях, когда рассматриваемые ниже презумпции не возникают, обязанностью Совета является определение агрессора; он должен действовать единогласно при вынесении такого определения; как говорится в Докладе Ассамблее,
"Там, где нет презумпции, Совет должен констатировать факт агрессии; решение необходимо и должно быть принято единогласно";
и если Совет не единогласен, он должен предписать перемирие воюющим сторонам.
Прежде чем перейти к процедуре в Совете, я теперь перечислю те случаи, в которых в силу наличия определенных фактов государство «предполагается» агрессором; любая такая презумпция может быть опровергнута только единогласным решением Совета об обратном. Эти случаи заключаются в следующем:
1. Если начались военные действия и государство отказалось передать спор на рассмотрение процедуры мирного урегулирования, предусмотренной Протоколом.
2. Если начались военные действия и государство отказалось подчиниться решению, постановлению и т. д.
3. Если начались военные действия и государство проигнорировало определение того, что спорный вопрос является внутренним вопросом, и не передало этот вопрос на обсуждение Совета или Ассамблеи в соответствии со статьей 11 Пакта.
4. Если начались военные действия и государство нарушило временные меры против мобилизации и т. д., предусмотренные статьей 7 Протокола (и которые будут упомянуты позже).
Безусловно, теория первых трех из четырех упомянутых выше случаев представляет собой теорию, изложенную Эррио в его речи перед Ассамблеей о том, что государство, отказывающееся от арбитража, является агрессором[8]. Иными словами, право заменяется силой.
Теперь следует отметить, что в каждом из четырех вышеупомянутых случаев должны были начаться военные действия и в каждом из них должен был произойти по крайней мере один дополнительный факт.
Иными словами, при наличии определенных фактов существует презумпция в отношении агрессора; но кто должен сказать, как определяется, существуют ли эти факты в какой-то конкретный момент или нет? Недостаточно сказать, что факты будут очевидными и общеизвестными, поскольку они могут таковыми не быть. Действительно, если мы критически рассмотрим каждый из того, что я могу назвать требуемыми фактами, мы обнаружим, что могут возникнуть сомнения.
Возьмем первичный факт, который всегда требуется для возникновения любой презумпции; этот факт заключается в том, что начались военные действия. Первое впечатление может заключаться в том, что это никогда не может быть предметом сомнений; но это не так. Возьмем, к примеру, случай с Корфу. Итальянские офицеры были убиты в Греции кем-то; несколько человек были убиты на Корфу в результате бомбардировки итальянским флотом. Начались ли военные действия в смысле статьи 10 Протокола или нет? Безусловно, этот вопрос по меньшей мере дискуссионный.
Возьмем следующий требуемый факт: государство отказалось передать спор на процедуру мирного урегулирования. Очень легко представить себе случаи, когда по этому поводу существовали бы различные точки зрения. Государство может утверждать, например, что вопрос являлся внутренним делом, которое оно не было обязано передавать на процедуру мирного урегулирования. Могло существовать различие во мнениях относительно того, был ли вопрос фактически решен трибуналом или нет. Внутригосударственному праву вовсе не чуждо несогласие сторон по поводу того, является ли конкретный вопрос res judicata [решенным судом]; по этому самому пункту велось много судебных разбирательств; и имели место международные арбитражи, в которых он поднимался[9].
Аналогичным образом могут существовать расхождения во мнениях относительно того, проигнорировало ли государство определение о том, что спорный вопрос является внутренним, или относительно того, передало ли государство вопрос на обсуждение в соответствии со статьей 11 Пакта. Такие расхождения во мнениях могли легко возникнуть из-за отсутствия точной формулировки того, в чем именно заключался спор. Стороны не всегда согласны относительно того, в чем именно они расходятся, и они могут фактически одновременно расходиться по более чем одному вопросу. Что касается того, нарушило ли государство временные меры против мобилизации, предусмотренные статьей 7 Протокола, то этот документ сам признает, что такой вопрос потребует расследования, и в таком случае и только в таком случае Протокол наделяет Совет полномочиями определять фактическую сторону дела, действуя двумя третями голосов.
Таким образом, мы возвращаемся к ситуации, когда презумпция в отношении агрессора может существовать только при наличии определенных фактов; и что существование одного или нескольких из этих фактов вполне может вызывать сомнения или споры, и что, за одним исключением, не существует процедуры для определения таких вопросов факта с тем, чтобы можно было с уверенностью утверждать, что презумпция действительно существует.
Каков ответ на эту трудность? Если мы рассмотрим дело с технической точки зрения, мы должны прийти к выводу, что ни одна из презумпций, создаваемых статьей 10 Протокола, никогда не может возникнуть, если факты[10] не были признаны двумя[11] спорящими сторонами. Такое признание означало бы, другими словами, что одна из сторон открыто признала себя агрессором.
Если бы факты оспаривались, или, иными словами, если бы существование презумпции оспаривалось, Совет не мог бы определить агрессора на основе презумпции, требующей единогласного голосования Совета для ее опровержения; но был бы обязан определить агрессора в соответствии с общим положением, упомянутым в первую очередь, при котором презумпция отсутствует и когда от Совета требуется вынесение утвердительного единогласного решения для определения агрессора.
И здесь однако несомненно существовали бы оспариваемые факты; то есть, если только одна из сторон не заявляла, что она является агрессором, потребовалось бы тщательное расследование, чтобы определить в соответствии с формулировкой статьи 10 Протокола, прибегло ли государство к войне в нарушение своего обязательства или нарушило ли правила, установленные для демилитаризованной зоны. Совершенно невозможно предположить, что Совет когда-либо смог бы немедленно определить агрессора при таких обстоятельствах путем единогласного голосования; и такое определение должно быть незамедлительным. Формулировка текста гласит: «at once» [сразу], а во французском: «dans le plus bref délai» [в кратчайшие сроки].
Давайте рассмотрим этот вопрос конкретно и обратимся к процедуре, предполагая реальный случай на рассмотрении Совета. Существует кризис; военные действия начались или предполагается, что начались; есть два государства, которые либо находятся, либо считаются находящимися в состоянии войны; Совет собирается. Не только в силу реалий ситуации, но и согласно прямой формулировке Протокола, Совет должен действовать мгновенно; на карту поставлен мир во всем мире.
Теперь при таких обстоятельствах возможны лишь две ситуации. Одной из них была бы ситуация, когда какая-либо великая держава либо путем открытого и объявленного вызова, либо путем отказа даже встретиться с Советом провозгласила себя агрессором. В этом случае, конечно, ни формулировка статьи 10, ни какая-либо другая формулировка не имели бы никакого значения. Другая ситуация заключалась бы в том, что два государства присутствуют перед Советом, каждое из которых утверждает, что другое неправо, каждое из которых оспаривает фактические утверждения представителя другого. В таком случае очевидно не может возникнуть никакой презумпции, и в таком случае Совет вообще не смог бы немедленно определить агрессора путем единогласного голосования. Сам факт того, что для проверки истинности соответствующих утверждений потребуется время, помешал бы этому. Таким образом, Совет в силу непреодолимых обстоятельств дела и в соответствии со строжайшим толкованием Протокола будет вынужден объявить и объявит перемирие.
Любой спор относительно того, какое государство было виновно в агрессии до этого момента, откладывался бы для последующего урегулирования; перемирие было бы установлено и должно было бы соблюдаться. Разумеется, в теории оно могло бы быть нарушено, и нарушитель перемирия стал бы агрессором; но государство, которое собиралось отказаться от перемирия или нарушить его, зная процедуру, несомненно, вообще не явилось бы в Совет.
Таким образом, по моему мнению, важнейшая часть процедуры, установленной статьей 10 для определения агрессора, заключается в положении, наделяющем Совет полномочиями немедленно объявить перемирие; и, согласно процедуре, это, по моему мнению, единственное полномочие, которое Совет когда-либо будет осуществлять, за исключением предполагаемого случая, в котором государство само объявило себя агрессором.
Я знаю, что разработчики Протокола не согласны с этими взглядами. По их мнению, презумпции статьи 10 устанавливают «автоматическую процедуру, которая не обязательно будет основана на решении Совета». Они говорят, что там, где возникла презумпция и она не отклонена единогласно Советом, «факты сами по себе решают, кто является агрессором», а в противном случае «Совет должен констатировать факт агрессии».
Я могу лишь сказать, что их выводы, хотя, возможно, и допустимые как чисто лингвистический вопрос и не более чем слова, не принимают в расчет неизбежную уверенность в том, что всегда будет существовать по меньшей мере две точки зрения на то, каковы факты; выражаясь юридическим языком, трибуналы имеют дело не с фактами; они имеют дело с тем, что юристы называют фактами, но которые представляют собой лишь выводы, основанные на имеющихся доказательствах. Такой «факт» достигается только после слушания или судебного разбирательства того или иного рода; и предполагать, что Совет когда-либо сможет провести такое слушание и в то же время прийти к единогласному и немедленному выводу, значит предполагать логическое противоречие в терминах[12].
Поэтому, хотя из формулировки статьи 10 Протокола могут возникнуть трудности при определении агрессора в соответствии с его положениями (поскольку в любом случае может возникнуть спорный или сомнительный вопрос факта; и Совет в соответствии с положениями Пакта в целом должен был бы действовать единогласно), Протокол предлагает решение любой такой трудности, заявляя, что если Совет немедленно не определяет агрессора, он должен (формулировка носит обязательный характер) приступить к объявлению перемирия, установлению его условий и осуществлению надзора за его исполнением, действуя для этих целей квалифицированным большинством в две трети голосов. Затем Протокол предусматривает, что любая воюющая сторона, которая отказывается от перемирия или нарушает его, является агрессором.
Эти положения, касающиеся перемирия, представляются мне отвечающими на любое возможное возражение, которое могло бы быть выдвинуто против отсутствия более полной и детальной системы фактического и юридического определения того, какое государство является агрессором.
Независимо от того, какими были презумпции или даже какая процедура была установлена, ясно, что после фактического начала военных действий в любом данном случае у любого трибунала возникли бы огромные трудности в том, чтобы убедительно установить, какое государство было агрессором. В конце концов, самое главное — предотвратить войну; и начало военных действий, за которым немедленно должно последовать перемирие, не было бы большой войной. Поэтому я расцениваю эти положения о перемирии как самое остроумное [прим. переписчика: наивное?] и, за исключением заявлений о принципах, самое важное из всех положений статьи 10 Протокола.
Полномочие, предоставленное Совету формулировать перемирие, было бы полномочием, осуществляемым в случае начала военных действий, а не полномочием выносить судебное решение в отношении агрессора; если только агрессия не была открыто признана, что означало бы, что одна из сторон Протокола действительно бросила вызов остальным; и в этом случае, конечно, она бросила бы вызов условиям перемирия так же, как и любым другим условиям. Но в любом другом случае немедленно возникло бы новое соображение. Совет сформулировал бы перемирие, и при отсутствии открытого вызова со стороны одного государства, или, возможно, группы государств, всем остальным перемирие создало бы новую ситуацию, ситуацию, в которой военные действия не продолжаются; и человеческий опыт показывает, что при наличии перемирия возобновление военных действий по прежним основаниям является абсолютной невозможностью.
По моему мнению, санкции Протокола теряют свою остроту в свете его положений об определении агрессора, поскольку главные санкции Протокола могут быть задействованы только против агрессора; а эти положения об определении агрессора фактически означают, что агрессором является государство или группа государств, которые окончательно и преднамеренно решили начать войну и вести ее вопреки своим самым торжественным обязательствам поступать иначе. Другими словами, между участниками Протокола не могло бы быть войны без умышленного, злостного и вероломного пренебрежения его положениями.
[1] С. 50 и след.
[2] Первый абзац.
[3] Приложение C, с. 156, на с. 186.
[4] Здесь я употребляю это слово в его самом широком смысле.
[5] Приложение C, с. 156, на с. 187.
[6] Разумеется, их может быть больше двух.
[7] Причиной того, почему я использовал в отношении статьи 10 Протокола столь неуклюжую формулировку «ее третий абзац с конца», является наличие в английском тексте статьи 10 текстовой ошибки, которая крайне запутывает дело. Статья 10 фактически состоит из пяти абзацев, причем второй из этих пяти абзацев имеет два подпункта или подабзаца, пронумерованных 1 и 2. Третий абзац статьи 10, ссылаясь на эти два подпункта второго абзаца, называет их «абзацами 1 и 2». Другими словами, первые слова того, что здесь именуется третьим абзацем статьи 10 (абзаца, который я называю «третьим абзацем с конца»), гласят: «За исключением случаев, оговоренных в абзацах 1 и 2 настоящей статьи». Им следовало бы звучать примерно так: «За исключением случаев, оговоренных в подпунктах 1 и 2 второго абзаца настоящей статьи». Сравните французский текст, который абсолютно ясен: «Hors les hypothèses visées aux numeros 1 et 2 du présent article». См. английский и французский тексты статьи 10 полностью ниже, с. 144, 145.
[8] 5 сентября 1924 г.
[9] Например, дело о «Благочестивом фонде», опубликованное в «Гаагских арбитражных делах», с. 1, и дело о процентах между Россией и Турцией, указ. соч., с. 260. Эти два дела также вошли в сборник Стоуэлла и Манро «Международные дела», т. I, с. 58 и след.
[10] Я имею в виду факты, на основании которых возникает презумпция в отношении агрессора.
[11] Для удобства я предполагаю наличие только двух.
[12] В деле Доггер-банк следственная комиссия заседала более двух месяцев. Гаагские судебные отчеты, Скотт, с. 403.
ГЛАВА XI.
ЯПОНСКАЯ ПОПРАВКА.
Во время разработки Женевского протокола комитетами Пятой ассамблеи Лиги Наций формулировки документа претерпели изменения в результате так называемой японской поправки; и хотя положения, составляющие эту поправку как часть Протокола, в целом рассматривались в предыдущем обсуждении в связи с применением различных статей, тем не менее эта поправка приобрела столь заметное значение в ходе дебатов на Пятой ассамблее и после нее, что ее вполне можно рассмотреть отдельно.
Японская поправка касалась внутренних вопросов, то есть вопросов, входящих во внутреннюю юрисдикцию государства; и прежде чем переходить к ее условиям, полезно посмотреть, какова ситуация с этими внутренними вопросами в рамках Пакта, рассматриваемого самого по себе.
Пакет, как мы видели [1], предусматривал передачу на рассмотрение совета всех споров между членами Лиги, которые не были урегулированы иным образом путем какого-либо соглашения или какого-либо трибунала. В отношении споров, переданных на рассмотрение совета, в восьмом абзаце статьи 15 Пакта говорилось, что если одна из сторон заявляет, а совет находит, что спор касается вопроса, который согласно международному праву полностью входит в юрисдикцию государства, совет должен доложить об этом и не делать никаких рекомендаций относительно урегулирования. Другими словами, если спор касался внутреннего вопроса и одна из сторон спора заявляла об этом, совет вообще не мог приступать к вынесению каких-либо рекомендаций, которые обязывали бы стороны спора или любую из них к чему бы то ни было.