Среди полномочий Сената формально величайшим было создание и смещение принцепса. Мы уже видели, как это право ограничивалось на практике [1793]; но номинальное его осуществление было выражением того взгляда, что суверенитет римского народа теперь находил свое главное выражение в древнем совете. Эта же идея выражается в сенатском праве освобождения от законов — будь то в пользу принцепса и членов его дома [1794] или в административных вопросах, таких как право создания ассоциаций [1795]. Избирательное право, которым Сенат обладал с начала правления Тиберия [1796], также является признаком того, что он увековечивает полномочия народа.
В отношении внешней администрации, некогда бывшего великим оплотом его власти, Сенат теперь имеет лишь малый контроль. Хотя он все еще получает сообщения о победах принцепса и жалует ему триумф [1797], он утратил все независимые права на войну, мир и союзы. Но он принимает посольства от провинций, находящихся под его управлением [1798], и от городов Италии [1799], и, по крайней мере в первом столетии принципата, он может действовать в качестве совещательного органа принцепса в сферах, которые принадлежат всецело ему. Тиберий консультировался с Сенатом по военным вопросам [1800]; Веспасиан отвел обременительное предложение о помощи от парфян, убедив их отправить посольство в Сенат; и Децебал после своего разгрома Траяном добился окончательных условий мира тем же путем [1801]. Такие уступки были несомненно актами благоволения со стороны принцепса, но они также представляют собой конституционный принцип, который в конце концов исчез, — принцип консультаций с представителями народа по вопросам, имевшим первостепенное значение для государства.
Другие полномочия Сената, которые выражают его суверенитет или его партнерство в управлении с принцепсом, мы должны отложить до следующего раздела, в котором мы попытаемся проиллюстрировать теорию двойного управления, пронизывающую конституцию принципата.
§ 5.\nОсновные ведомства государства; двойное управление Сената и принцепса
Мы уже видели, что в самом существенном факте суверенитета — создании принципата — Сенат и народ, или, вернее, Сенат как представитель народа, были теоретически верховными. Атрибут суверенитета, который ближе всего подходит к этому, — это законодательная власть, ибо она принадлежит к числу тех, что «определенный человеческий высший субъект» обычно сохраняет в собственных руках. Другие функции, обычно связываемые с высшей властью в общине, такие как контроль над общим управлением, юрисдикция, финансы, культы и чеканка монеты, могут делегироваться легче. Если делегирование носит временный характер, разделения суверенной власти не происходит; если оно бессрочно, такое разделение имеет место, если только не предполагать, что законодательная власть способна отозвать мандат. Мы уже видели, в какой большой степени народ делегировал свои полномочия принцепсу, и мы также видели, что это делегирование было де-факто, хотя и не де-юре, бессрочным [1803]. Но в тех сферах власти, которые мы собираемся исследовать теперь, нет ни теории полного удержания, ни теории полного делегирования суверенной власти. Суверен частично удержал и частично делегировал бессрочно каждую из правительственных функций, которые мы перечислили, и этот своеобразный дуализм затрагивает не только административную, но даже законодательную деятельность государства.
(i.) Законодательство. — Что касается законодательства, уже было показано, как комиции все еще выражали свои общие волеизъявления по меньшей мере до эпохи правления Нервы [1804]. Но даже до того, как законодательная власть народа угасла, эта власть переходила к Сенату; и в строгой теории конституции истинная законодательная власть в конечном счете обнаруживается только в великом совете, представляющем народ.
Происхождение этого сенатского законодательства несомненно следует искать в советах по юридическим вопросам, которые республиканский Сенат часто давал магистрату, и в толковании обычного права или постановлений, которые часто сопровождали эти советы [1805]. Действительно, отмечалось, что сенатусконсульты принципата, которые предписывают общие повеления, подобные тем, что в республике являлись бы предметом leges, часто выражаются в этой совещательной форме [1806]; постановления Сената никогда не достигали формальной структуры закона [1807]; в них также отсутствует его повелительный модус высказывания, и по этим двум причинам они никогда не описывались как leges. Наивысшая степень юридической силы, которую юрист мог им придать, заключалась в «обязательной силе законов» [1808]; но эта сила была достаточной, чтобы сделать их источниками jus civile [1809], и вплоть до третьего века такие общие повеления, которые имели тенденцию изменять фундаментальные правоотношения римских граждан друг с другом, обычно выражались в форме сенатусконсультов.
Принцепс, с другой стороны, прямо не наделяется никакой законодательной властью; но способность создавать jus, которая была неотъемлемой частью империя каждого римского магистрата и была особенно очевидна в империи претора, проявлялась принцепсом в беспрецедентной степени. Способами его волеизъявления являются эдикт, декрет и рескрипт. Эдикт, подобно эдикту претора, технически является толкованием закона; но созидательная власть, ассоциируемая с толкованием, здесь доведена до своих крайних пределов, и статутное право дополнило эту способность, неотделимую от империя, посредством явного объявления о том, что любые установления, которые может изложить принцепс, должны (с определенными ограничениями, установленными прецедентами) считаться действительными [1810]. Связывал ли эдикт одного принцепса его преемника, должно было в некоторой степени зависеть от степени формальности волеизъявления. Тиберий высказывает уважение даже к obiter dicta Августа [1811]; но это почитание было преувеличенным, и никакие эдикты, кроме формальных, выраженных в письменной форме, как правило, не могли быть включены в acta. Отнюдь не очевидно, что даже они всегда включались в acta, на которые приносилась присяга [1812]; но если эдикт признавался действительным несколькими следующими друг за другом принцепсами, а затем предавался забвению, для его опровержения, по-видимому, требовался какой-то формальный метод [1813].
Декрет в своем строгом значении был приговором принцепса, заседающего как высший суд правосудия [1814]; как res judicata он неизбежно обладал абсолютно обязательной силой для того дела, по которому был вынесен, и препятствовал любому возобновлению этого процесса; но, если он не был формально отменен в последующее правление, его сила в качестве прецедента, по-видимому, не подвергалась сомнению, и слова Caesar dixit взывали к юристам почти с силой закона [1815].
Третьим способом выражения воли является письмо (epistola) или рескрипт (rescriptum) [1816]. Эти письма содержали указания либо по административным, либо по судебным вопросам. В своем первом качестве они могли быть адресованы либо отдельным должностным лицам, подчиненным императору, либо провинциальному сейму [1817], причем сфера их применения зависела от усмотрения императора во время издания и от толкования рескрипта после его смерти. В судебных вопросах, будучи адресованы судье или тяжущейся стороне, они могли разрешать сомнительные вопросы права или распространять принцип на новые дела. Сила толкования в рескрипте по меньшей мере столь же велика, как и в эдикте; но рескрипт был более мощным инструментом законотворчества. Он поддерживал постоянную связь принцепса с провинциальным миром и был главным средством, формировавшим единообразие его управления и его права. Рескрипты также обладали — в силу точности и долговечности их формы — более бесспорной силой в качестве вечных установлений, чем эдикт или декрет. Когда ссылаются на acta императора, имеют в виду главным образом их, наряду с хартиями или привилегиями (leges datae, beneficia), которые он мог даровать государствам. Рескрипты могли вызываться либо consultatio сомнительного должностного лица, подчиненного императору как администратор или как судья, либо они могли писаться в ответ на петицию (libellus, supplicatio) одной из сторон судебного процесса. В последнем случае они часто служили удобной заменой личной явки апеллянта в суд императора.
Эдикты, декреты и рескрипты со временем стали описываться как «императорские конституции» (constitutiones principum), и хотя, как мы видели, с каждым из этих способов волеизъявления могла быть связана разная степень долговечности, для юриста второго века все они обладали силой закона [1818]. Из этой категории постановлений, обладающих обязательной силой, один важный класс императорских ордонансов, по-видимому, был формально исключен. Этот класс состоял из mandata, или общих инструкций, которые принцепс давал подчиненным ему должностным лицам. В период раннего принципата они по большей части издавались для наместников провинций Цезаря, но постепенное посягательство полномочий императора на сенатское управление привело к тому, что мандаты стали издаваться и проконсулам тоже. Когда мандат касался точного пункта jus civile и повторялся последовательными императорами, он несомненно приобретал силу рескрипта [1819]; но чаще он касался общих административных обязанностей подчиненных, направляя их в сиюминутных сомнительных случаях и поэтому не обязательно устанавливая правила постоянного действия. В одном смысле мандат стоит выше рескрипта, поскольку он, как правило, более общ по форме, и mandatum может быть результатом серии rescripta по одному и тому же вопросу; но в другом смысле он стоит ниже, поскольку подразумевалось, что он может быть отозван в любой момент принцепсом, который его издал, и что он может не соблюдаться его преемником. Замечательные различия в обращении, которому подвергались христиане во время принципата, объяснялись главным образом тем фактом, что, поскольку это обращение вообще заботило центральное управление, оно регулировалось мандатом.
Обзор полномочий принцепса в том виде, в каком они осуществлялись через его «конституции» и мандаты, показывает, что он не рассматривался как истинный орган законодательной власти и что обязательная сила его ордонансов технически уступала силе, которой обладали постановления Сената. Но теория законодательства никогда не имела большого практического значения в Риме. Римляне веками жили главным образом под властью толкуемого или создаваемого судьями права, и теперь расширившийся и объединившийся римский мир искал руководства не у комиций, которые находились в упадке, или у Сената, чьи контакты с провинциями становились все более редкими, а у того единственного толкователя, который был известен каждому судье и каждому тяжущемуся и чьи изречения можно было услышать на крайних кончиках земли. Именно сила обстоятельств, а не какая-либо конституционная теория сделала принцепса высшим из всех законодательных органов — поскольку он был величайшим из всех органов толкования.
(ii.) Юрисдикция. — Если мы обратимся от законодательной сферы к судебной, то обнаружим то же теоретическое утверждение двойного управления. Но в данном случае оно осложняется тем фактом, что Сенат не является единственным представителем республиканской стороны управления. Государство по-прежнему заявляет о себе через старые органы, такие как преторы и judices, в то время как оно приобрело новый орган в совместной деятельности консулов и Сената. Параллельно с ними действует принцепс, порой осуществляя юрисдикцию, которая принадлежит исключительно ему, в другое время посягая на их полномочия, но всегда занимая положение, которое представляет его в глазах провинциалов как высший суд в римском мире. Юрисдикция этих различных судов должна рассматриваться в ее раздельных аспектах: гражданском и уголовном, юрисдикции в первой инстанции и в порядке апелляции. Также должны быть рассмотрены полномочие отмены приговоров и право помилования.
Гражданская юрисдикция республики с ее разделением на jus и judicium продолжалась на протяжении большей части периода принципата, и претор по-прежнему давал свои правовые предписания в форме формулы, которую он передавал judex. Но эти judicia ordinaria постепенно имели тенденцию заменяться личным рассмотрением (cognitio) магистрата, которое, осуществляясь в ограниченном масштабе претором во время республики, стало чертой собственной юрисдикции императора с самого начала принципата и вскоре было распространено на провинциальных наместников и его великих делегатов — префектов. Эта юрисдикция описывалась как extra ordinem и, подобно другой форме, допускала различение между магистратом и judex. Но новый judex extra ordinem datus [1820] совершенно отличен по характеру от judex ordinarius старой формы процесса. Новая процедура не допускает различения между jus и judicium; judex является истинным делегатом, назначается без формулы и выносит решения как по вопросу права, так и по фактам дела. Сфера cognitio принцепса была, вероятно, теоретически неограниченной и могла быть возложена на первого императора законом [1821]. Это была добровольная юрисдикция, о которой мог попросить любой и которую император мог отклонить. В случае такого отказа дело принимал претор. Ранние принцепсы, однако, проявляли нежелание вмешиваться в юрисдикцию общего права обычных судов и ограничивали свое внимание делами справедливости, такими как те, что проистекали из вопросов траста (fidei commissum) и опеки (tutela). Но число даже этих дел вскоре стало слишком огромным для рассмотрения императором и его эпизодическими делегатами, и мы видели, как специальные преторы последовательно назначались для участия в этой юрисдикции справедливости [1822].
Существующие при принципате гражданские апелляционные суды частично проистекают из выживания республиканского принципа appellatio к магистрату с правом вето, частично — из принципа (нового для Рима, хотя и не для провинций) делегированной юрисдикции и частично — из совершенно нового принципа апелляции, которая может полностью отменить решения нижестоящего суда, берущего свое начало главным образом в попытке централизации высшей провинциальной юрисдикции в Риме. От решения judex в judicia ordinaria теперь, как и прежде, нет апелляции ни к какому органу, хотя, как мы увидим, приговоры judices могли при определенных условиях быть отменены властью либо претора, либо принцепса. От решения претора in jure апелляция, как и раньше, подается к равному или высшему органу [1823], и вето в силу major potestas или majus imperium естественно принадлежит принцепсу. Когда мы обнаруживаем Тиберия присутствующим в суде претора, он может находиться там с целью отмены решений этого магистрата [1824]. Его присутствие, по-видимому, показывает, что ограничения старого auxilium — который должен предлагаться лично [1825] — сохранялись. Было ли вето произнесено в силу империя или в силу tribunicia potestas, является вопросом безразличным; как действовало вето — вот поистине важный момент. По аналогии с республиканской интерцессией его эффекты должны были быть исключительно кассационными, и, возможно, в раннем принципете этот принцип соблюдался. Но необходимо помнить, что принцепс находится в совершенно ином положении по сравнению с налагающим вето консулом или трибуном республики или даже по сравнению с республиканским претором, председательствующим в ведомстве, ином нежели то, которое он контролирует своим вето. Эти магистраты могут аннулировать решение нижестоящего суда, но они не могут заменить это аннулированное решение собственным положительным суждением. Принцепс, с другой стороны, обладает теоретически неограниченной властью гражданской юрисдикции [1826]. Следовательно, он может дополнить свое отрицание положительным решением, и это уникальное сочетание полномочия наложения вето и полномочия суждения почти вне всяких сомнений является основой той апелляции к Цезарю, которая ведет к пересмотру приговора. Немаловероятно, что апелляция стала действовать таким образом даже против претора, хотя бы даже этого и не происходило, эффект вето Цезаря действительно был бы реформирующим. Даже трибуны республики могли оказывать давление на претора, чтобы побудить его изменить свою формулу [1827], и мы едва ли можем представить себе претора, противостоящего предложению, сопровождающему вето, произнесенное носителем tribunicia potestas. Юрисдикция муниципий Италии, поскольку она являлась «ординарной» юрисдикцией, все еще находилась под контролем консулов, преторов и трибунов по крайней мере вплоть до правления Нерона [1828]. Эти муниципальные суды технически были судами praetor urbanus, и принцепс, вероятно, вмешивался (если вообще вмешивался) в их юрисдикцию лишь через свой контроль над предписаниями претора в Риме. В другом месте мы проследим то, каким образом экстраординарная юрисдикция одного из делегатов Цезаря — префекта города — стала посягать на ординарную юрисдикцию римских судов.
Другой метод апелляции проистекает из принципа делегированной юрисдикции. Цезарь, когда он заботится о том, чтобы осуществлять гражданскую юрисдикцию, может выполнять ее либо лично, либо через мандатариев, и от мандатария к высшей власти неизбежно существует апелляция, если только эта власть определенно не заявляет, что апелляция рассматриваться не будет [1829]. Апелляция в таком случае, если она поддерживается, выливается не просто в вето, а в пересмотр приговора мандатария. Цезарь может, конечно, использовать таких делегатов, каких сочтет нужным. Август использовал praetor urbanus и consulares для внутренних и внешних appellationes [1830] — слово, которое в данном контексте, вероятно, означает просто «просьбы о рассмотрении дела», обращенные к принцепсу. Императорская юрисдикция в вопросах траста (fidei commissa) делегировалась консулам или преторам [1831]. Но помимо этого регулярного делегирования император мог поручить любому лицу быть его judex extra ordinem, когда он не хотел браться за дело сам.
Апелляция от провинциальных наместников, поскольку речь шла об общественных или сенатских провинциях, была результатом осознанного стремления к единству управления, хотя она и не была полностью лишена связи с республиканскими прецедентами; что касается провинций Цезаря, она была прямым следствием того факта, что наместники этих провинций являлись лишь его легатами, хотя частота, с которой допускалась апелляция, свидетельствует о том же стремлении к централизованной юрисдикции. Принцип, регулировавший в раннем принципете апелляции из общественных провинций, заключался в том, что они должны неизменно поступать в Сенат, и этот принцип диархии, который имел тенденцию игнорироваться, был подчеркнуто подтвержден Нероном в начале его правления [1832]. Вероятно, это было развитием республиканского обычая, в соответствии с которым некоторые важные дела вызывались из провинций в Рим консулами и Сенатом (Romam revocatio) [1833]; но этот принцип, по-видимому, был теперь распространен и на истинные случаи апелляции, и на случаи отказа в юрисдикции. Когда такие апелляции по гражданским делам поступали в Рим, вполне вероятно, что Сенат делегировал их заслушивание консулам.