Хотя Закон двенадцати таблиц (lex duodecim tabularum) в массе своей представлял собой кодификацию существовавших норм, он знаменует собой определенный шаг вперед в признании плебейских прав и тем самым имел важнейшее политическое значение; при выработке правил для всего государства перед членами комиссии стоял вопрос о том, должно ли обычное право, воплощенное в кодексе, быть тем правовым началом, которое доминировало в патрицианской среде, или тем, которое действовало в плебейской общине. Почти во всех важных деталях предпочтение было отдано плебейскому праву. Причиной тому была вовсе не забота о плебейских правах (децемвиры вновь ввели правило, запрещающее браки между сословиями), а простота этого права и его способность к универсальности. Кодекс не представляет собой случайного собрания, это научное компилирование; целью было «уравнивание» права, вынесение арбитражного решения между классами, что часто составляло задачу греческого законодателя; и при осуществлении этой цели комиссары проявили больше мудрости, чем любой греческий законодатель, о котором нам доводилось слышать. Идея законодательства в интересах отдельного класса или еще более нелепая идея идеальной логической соразмерности здесь поразительно отсутствуют. Кодекс насквозь римский в своей осмотрительности и здравом смысле, в своем уважении к прошлому, которое оно игнорирует лишь тогда, когда старый обычай нарушает правила здравого смысла, и в своем рассудительном презрении к симметрии. Такой кодекс мог изменяться в деталях, но вряд ли когда-либо мог быть отменен. Он оставался «источником всего публичного и частного права» и по справедливости, ибо, согласно Тациту, он был «вершиной равного права» [396]. Его ритмичные фразы заучивались школьниками наизусть во времена Цицерона [397]. Подробные комментарии к нему были написаны республиканским юристом Элием, имперским юристом Гаем и Лабео, стоящим на стыке двух режимов; и в VI веке н. э. Юстиниан на закате дней этого мира все еще с уважением относится ко многим положениям, восходящим к зарождению римского законодательства.
Законы двенадцати таблиц содержали «весь корпус римского права» (corpus omnis Romani juris) [398], не в том смысле, что они являлись исчерпывающей и детальной системой, а в том, что они выносили решения по всем важным или спорным вопросам во всех отраслях права: частного, уголовного и публичного.
Постановления частного права охватывали регламентацию брачных и семейных отношений, завещательных распоряжений, наследования, долгов и ростовщичества. Признаваемым браком был консенсуальный договор плебеев, укрепленный давностью (usus). Эмансипация признавалась как следствие троекратной продажи сына, и тем самым форма усыновления, вероятно, уже применявшаяся в плебейской общине, стала всеобщей [399]. Закон также облегчал освобождение рабов, выкупивших свою свободу, и тем самым способствовал формированию зажиточного класса вольноотпущенников [400]. Была признана полная свобода завещательных распоряжений в соответствии с плебейской формой завещания per aes et libram; в то время как при наследовании по закону и при опеке права агнатов, общие для плебеев, признавались приоритетными по сравнению с правами сородичей (gentiles), порой свойственными исключительно патрициям [401]. Свобода договоров, гарантированная Таблицами, подразумевала суровый старый закон о долгах; однако наказание было четко определено, процедура подробно описана, и должнику предоставлялась любая лазейка для спасения [402]. В то же время ростовщичество сурово наказывалось: десять процентов (unciarium fenus) признавались законной процентной ставкой, а ростовщик, превышавший ее, наказывался строже вора и принуждался к возврату в четырехкратном размере [403]. Были установлены правила судопроизводства по всем гражданским искам, такие как вызов сторон и свидетелей и продолжительность судебного разбирательства. Но закон не раскрывал формы исков; они по-прежнему оставались скрыты у понтификов.
В сфере уголовного права Законы двенадцати таблиц признают старый принцип мести: око за око; однако за мелкие правонарушения допускалась компенсация, и двадцать пять ассов составляли полное возмещение за обычное оскорбление. Но в нем сохраняются пережитки древних религиозных наказаний: человек, уничтоживший спелый хлеб, был повешен в жертву Церере [404], а непредумышленный убийца мог искупить свою вину посредством искупительной жертвы (piaculum) в виде барана. Закон был строг к злоупотреблению свободой слова, поскольку смертная кадра полагалась за заклинания или пасквили против гражданина [405]. Та же кара налагалась на судью (judex), принявшего взятку [406]; в то же время за perduellio в форме «подстрекательства врага против государства или выдачи гражданина врагу» также предписывалась смертная казня [407]. Должны были содержаться и отсылки к уголовному судопроизводству, поскольку в законе упоминались квесторы отцеубийства (quaestores parricidii) [408].
Принцип конституции, гарантирующий гражданину справедливое судебное разбирательство, был поддержан; ибо у нас есть свидетельство Цицерона о том, что Законы двенадцати таблиц предоставляли провокацию (право апелляции) «от каждого вида суда и наказания» [409]. В двух других аспектах они ограничивали юрисдикцию народа. Утверждалось, что никакой закон или уголовный приговор (поскольку последний принимал форму lex) не должен быть направлен против частного лица (privilegia ne inroganto), и было установлено, что никакой смертный приговор не может быть вынесен иначе, как «собранием величайших комиций» (nisi per maximum comitiatum) [410], то есть собранием центурий. Позднейшее толкование гласило, что этот пункт наносил удар по судебно-уголовной компетенции concilium plebis; однако сомнительно, насколько эта чрезвычайная юрисдикция, опирающаяся на религиозную санкцию, могла быть затронута законом, который, как мы увидим, никогда не рассматривал плебс в качестве политической корпорации вообще. Другим важным конституционным положением этого кодекса было то, которое даровало право на свободные ассоциации. Законы двенадцати таблиц, строго запрещая тайные сборища (coetus nocturni) [411], предположительно имевшие целью измену, разрешали свободное создание гильдий (collegia или sodalicia). Такие коллегии не требовали специальной хартии; правила, которые они создавали для собственного руководства, должны были иметь силу при условии, что они не нарушали публичное право [412]. Наконец, кодекс гарантировал суверенитет народного собрания, провозглашая, что его последнее постановление является окончательным, не устанавливая при этом пределов сфере его законодательной деятельности [413]. Это было свидетельством римского убеждения в том, что в праве не должно быть ничего окончательного. Сами Законы двенадцати таблиц не были защищены от отмены. Это был прогноз дальнейшего развития, следующего руслу старого, конституции, этапы которой отмечались гибкостью и ростом, а не жесткостью и революцией.
Новый закон, по-видимому, не упоминал плебс и его трибунов, поскольку они едва ли являлись частью конституции; и тем не менее в кризисе, последовавшем за падением децемвирата, вопрос, возникший вокруг этих игнорируемых полномочий, оказался столь значительным, что затмил все остальные проблемы.
Плебс мог бы удовлетвориться компромиссом, если бы не неудачная попытка установления деспотии, предпринятая второй коллегией децемвиров. Невозможно поверить в то, что эта узурпация действительно поддерживалась патрициатом и что они стремились на неопределенный срок отсрочить неизбежные нападки плебеев на магистратуру путем бессрочного увековечивания этого правления десяти ежегодно сменяемых комиссаров без права апелляции; однако они толерировали их власть и поддерживали их предлоги для отказа сложить полномочия до тех пор, пока два акта тирании не вызвали мятежи в обоих римских лагерях. Плебейские солдаты сбросили с себя повиновение правящей коллегии и сначала под предводительством военных лидеров по собственному выбору заняли Авентин; затем, сопровождаемые большинством невооруженных плебеев Рима, они вторично направились на Священную гору (449 г. до н. э.). Обеспокоенный сенат направил двух своих членов, Валерия и Горация, пользовавшихся хорошей репутацией среди плебеев, чтобы узнать их пожелания. Ответ был таков: амнистия за нарушение воинской дисциплины, связанное с сецессией; восстановление права апелляции (provocatio), что означало роспуск децемвирата, и трибунской власти [414]. Требования не увеличились со времени первой сецессии; защита — вот всё, чего пока требовали плебеи.
Всё было даровано; децемвиры были вынуждены сенатом к неохотному сложению полномочий; трибунат был восстановлен, и, поскольку не существовало никакого плебейского магистрата, был предпринят необычный шаг — проведение выборов было поручено pontifex maximus [415]. Затем от плебса через трибуна Дуилия было получено постановление о том, что должны быть созданы консулы, подлежащие праву апелляции. Оно было принято сенатом [416], назначившим интеррекса. Центуриатные комиции избрали Валерия и Горация. Под руководством консулов собрание приступило к принятию серии законов (leges Valeriae Horatiae), которые более чем удовлетворили требования плебса. Один из них гарантировал бессрочный характер провокации посредством предписания о том, что «никто впредь не должен создавать магистрата, от которого нет апелляции; любой, кто создаст такого магистрата, не защищен никаким законом, священным или светским, и может быть убит безнаказанно» [417]. Этот закон очевидно был вызван неограниченной властью децемвирата, которая только что была упразднена; он делал нечто большее, чем просто подтверждение первого закона Валерия [418], ибо он превращал создание абсолютной судебной власти посредством rogatio магистрата в государственное преступление, даже если это предложение было принято народом. Но сфера применения апелляции не была расширена; «создание» магистрата относилось к выборам, санкционированным народом, и поэтому не затрагивало право консула назначать диктатора, от которого не было апелляции; закон также не расширял пределы апелляции за первоначальные границы — помериум или, в крайнем случае, первый мильный столп от города [419].
Два других закона были направлены на то, чтобы придать плебейской общине легальное существование. Один из них закрепил правовую санкцию sacrosanctitas плебейских магистратов, постановив, что любой, кто причинит им вред, будет объявлен сакральным (sacer) для всей общины [420]. Другой придал более обязательный характер официальным постановлениям, принимаемым на консилиуме плебса. Его значение неясно, но нет никаких сомнений в том, что он знаменует собой важный этап в признании юридической силы плебисцитов. Нам говорят, что он был призван разрешить спорный вопрос о том, являются ли постановления плебса обязательными для патрициев [421]; и что он сделал это, постановив, что «всё, что плебс повелевает по своим трибам, должно связывать народ (ut, quod tributim plebes jussisset, populum teneret)». Возможно, наш источник неверно истолковал смысл этого закона, но вряд ли это заблуждение столь велико, как воображают некоторые современные теоретики. Достоверно то, что здесь нет никакого намека на то, что плебисциты с этого времени обладали силой законов (leges); было признано, что постановления плебса не приобретали силу актов парламента вплоть до более чем 160 лет спустя. Недавние попытки истолковать валериево-горациев закон основывались на предположении, что он касался какого-то способа, посредством которого плебисцит мог стать законом (lex), что он облегчал превращение постановления плебса в обязательный закон Попула через посреднический канал — консулов или сенат [422]. Формулировка закона (вряд ли столь далекая от своего первоначального вида, как полагали) едва ли дает основание для такого взгляда; в нем говорится лишь о придании «обязывающего характера» такого рода постановлениям. Следует помнить, что в это время плебейская община в действительности не была связана постановлениями собственного консилиума, поскольку последний не являлся юридически признанной корпорацией. Валериево-горациев закон, возможно, сделал его таковым — корпоративным органом, принимающим постановления, обязательные для всех его членов. Но закон, действительный для корпорации, действителен и для тех, кто находится вне корпорации. Постановления, обладающие такой обязательной силой, должны, правда, непосредственно касаться лишь дел той общины, которая их диктует. Так обстоят дела с плебисцитами и теперь. Все касающиеся самих себя постановления плебса связывали плебеев в первую очередь, а патрициев — в той мере, в какой это ущемляло существующие права — во вторую. Все плебисциты более широкого охвата по-прежнему должны были оставаться простыми петициями к консулам [423]. Мы едва ли можем представить себе, что закон точно разграничивал то, что было доступно плебсу, а что нет; было достаточно признать уже устоявшийся максимальный принцип, согласно которому корпорации могли вырабатывать собственные правила dum ne quid ex publica lege corrumpant [424]. Начиная с этого времени и вплоть до 287 года, всякий раз, когда мы обнаруживаем плебисциты, затрагивающие вопросы общегосударственного интереса или производящие изменения в конституции [425], мы должны исходить из того, что они выносились магистратами на рассмотрение народа для ратификации в качестве законов; хотя несомненно, что неопределенные границы плебейских прерогатив зачастую преступались.
Первое великое волеизъявление плебса, последовавшее за валериево-горациевым законом, носило именно такой характер, поскольку оно устанавливало уголовное (и следовательно, публичное) наказание за уклонение от долга перед плебеями. По предложению трибуна М. Дуилия плебс постановил, что «всякий, кто оставит плебс без трибунов или создаст (плебейского) магистрата без права апелляции, должен быть подвергнут бичеванию и казнен» [426]. Это был способ, с помощью которого плебс пытался защитить себя от любого возможного отречения от своих свобод, подобного тому, которое породило децемвират.
Плебс, таким образом обезопасивший свои первоначальные привилегии, признанный в качестве корпоративного органа и ощущавший в результате появления Законов двенадцати таблиц, что его право в основном является правом государства, начал стремиться к чему-то большему, нежели просто защита. С этого времени начинается непрерывная борьба за полное равноправное сближение двух сословий. Ее открыл трибун Канулей в 445 году. Он справедливо полагал, что социальное равенство должно предшествовать политическому, и предложил в собрании плебса разрешить браки между патрициями и плебеями [427]. Единственное разумное возражение, которое консулы, представлявшие настроения патрициата, могли выдвинуть против этой меры, заключалось в избитом предлоге, который якобы повлиял на децемвиров при внесении этого запрета в их кодекс, а именно: что у плебеев не было ауспиций и что исчезновение чистой расы означало бы разрыв в цепи, соединяющей государство с небесами [428]. Но этот предлог выражал подлинные страхи патрициата. Межсословные браки разрушили бы религиозный барьер, охранявший консулат; это был тот приз, за который боролся плебс. На самом деле предложение, исходившее от трибунов в начале года, уже приняло форму rogatio о том, что «народ должен иметь власть избирать консулов по своему усмотрению либо из плебеев, либо из отцов (patres)» [429]. Из-за вопроса о браке разгорелся обычный спор, завершившийся обычным результатом. Консулы возглавляли сопротивление столько, сколько могли; наконец сенат был повержен, магистраты были вынуждены вынести вопрос на рассмотрение народа, и браки между сословиями были узаконены [430]. Трибуны закрепили свою победу продвижением своего законопроекта об открытии консулата. Чувствовалось, что открытое сопротивление будет бесполезным; и было применено средство, которое иллюстрирует римский гений гибкости, достойной политической казуистики и одновременного удовлетворения требований разума и предрассудков. Непосредственным ощущаемым злом был прорыв плебеев к высшей должности; но в течение некоторого времени должно было нарастать ощущение того, что исполнительный аппарат государства отнюдь не соответствовал предъявляемым к нему требованиям. Два консула были одновременно военачальниками, единственными управителями высшей гражданской и уголовной юрисдикции и единственными должностными лицами, на которых была возложена обязанность регистрации и распределения повинностей среди граждан. Такое сочетание функций не могло продолжаться по мере расширения политического кругозора Рима, и теперь была предпринята первая попытка разделения военных, судебных и регистрационных обязанностей высшего магистрата.
Для достижения этой цели и в то же время для уступки плебсу было решено заменить консулат должностью военных трибунов с консульской властью (tribunus militum consulari potestate) [431]. Изменение, разрешение на которое могло быть дано специальным законом (lex) [432], заключалось в возведении некоторых из обычных легионных легатов консула на уровень главнокомандующего при упразднении последнего [433]. Эти чрезвычайные должностные лица избирались в центуриатных комициях под председательством одного из высших магистратов — консула или консульского трибуна — на данный момент. Нормальное число, шесть, несомненно, было подсказано шестью трибунами старого легиона, или армии. Но это полное число назначалось далеко не всегда. Вопрос о том, сколько военных трибунов должно быть создано на данный год, зависел от потребностей государства. Иногда избиралось три, иногда четыре, в иные времена — шесть, каковое число, судя по всему, никогда не превосходилось [434]. Формально именно за магистратом, руководившим выборами, а на практике, возможно, за сенатом оставалось определение того, сколько именно таких должностных лиц должно быть назначено на любой конкретный год. Поскольку военные посты ниже высшего командования уже давно были открыты для плебеев, само собой разумеется, что плебеи имели право быть избранными на должность консульского трибуна; их допуск, по сути, был одним из мотивов этой перемены [435]. Тем не менее патрицианский элемент был представлен практически исключительно в первые годы существования этой магистратуры, да и до самого конца ее существования он преобладал в значительной степени. Даже если мы отвергнем сообщение о том, что лишь сорок пять лет спустя после учреждения консульского трибуната (400 г. до н. э.) плебей действительно был избран на этот пост [436], показательным фактом является то, что, хотя встречаются чисто патрицианские коллегии, нет ни единого примера коллегии, состоящей исключительно из плебеев. Этот факт может быть просто демонстрацией аристократического характера выборной должности и показывает, что народные массы предпочитали безопасность государства продвижению собственного сословия; ибо воинское умение и опыт, а также знание законов по-прежнему главным образом отыскивались в рядах отцов (patres) [437]. Однако постепенно плебеи освоились с властью и стали проявлять больше доверия к лидерам своего собственного сословия. 400 год во всяком случае знаменует собой поворотный пункт в истории должности. После него мы находим больше избранных плебеев; в 399 и 396 годах они составляют большинство в коллегии, и события вели к требованию, которое вскоре должно было быть выдвинуто: зарезервировать место в высшей магистратуре за кандидатами, представляющими большинство граждан.