«Практический справочник по законам для мирян»

Он избирается большинством голосов акционеров. В последнее время кумулятивная система голосования приобрела широкую популярность. При этой системе избиратель может отдать за каждого кандидата столько голосов, сколько у него акций, либо распределить или кумулировать свои голоса в пользу меньшего числа кандидатов. "Когда голоса при такой системе подаются и подсчитываются, действительность выборов должна определяться точно так же, как и во всех остальных случаях". Если акционеры не смогли — при кумулятивном голосовании или иным образом — выбрать кворум нового совета на годовом собрании акционеров, акционеры имеют право потребовать проведения последовательного голосования за директоров для доукомплектования совета. Вынесенное однажды председателем решение о том, что из-за равенства голосов дальнейшее баллотирование продолжаться не может и что старый совет продолжает исполнять обязанности, было произвольным и незаконным. Акционер, обладающий достаточным количеством голосов для избрания себя и других директоров путем кумуляции своих акций при голосовании, но воздерживающийся от этого вследствие устной договоренности между акционерами о том, что он будет выбран президентом, которую они не выполняют, не может добиться какой-либо сатисфакции в суде. Суд фактически заявляет, что акционерам не следует доверять в заключении подобных соглашений, и не станет помогать обманутому акционеру путем назначения новых выборов. Вероятно, он будет одурачен только один раз.

После избрания директоров управление корпорацией возлагается на них. Какими полномочиями они обладают? Это определяется уставом, законом, бай-ласами и обычаем. Морэвец отмечает: "Правило, ограничивающее полномочия большинства общим надзором за делами корпорации, установлено как для защиты отдельных акционеров, так и по соображениям практического характера". Директора также обладают широкой свободой усмотрения в деле делегирования своих полномочий. Их права и ограничения в этом отношении также ограничены уставом, бай-ласами и обычаями. Раньше банковские директора сами выдавали ссуды от имени своего банка; это была их важнейшая обязанность. В последние годы, особенно в крупных городах, эта деятельность в значительной степени делегирована комитету, избранному из их числа, или двум-трем должностным лицам банка. Директора продолжают собираться примерно так же, как и раньше, и на своих заседаниях утверждают действия тех, кому было доверено право выдавать банковские ссуды. Все больше полномочий по руководству корпорацией или решению важнейших вопросов концентрируется в руках меньшего числа лиц. Время становится все более важным фактором: меньшее число людей может действовать быстрее, чем большее, поэтому для эффективного ведения бизнеса деятельность должна все больше и больше концентрироваться.

Директор не имеет полномочий действовать раздельно и независимо. Он представляет свою корпорацию только как надлежащим образом созванный совет. Хотя таков закон, на практике он может действовать и часто действует в одиночку, и его действия приобретают обязательную силу для корпорации в результате последующего утверждения (ратификации). Подобные действия играют огромную роль в современной корпорации.

Хотя принципал в любой момент, как правило, может отозвать полномочия, предоставленные агенту, это не распространяется на директоров корпораций. Морэвец отмечает: "Большинство членов совета явно не имеет полномочий исключать отдельного директора или отстранять его от проверки книг компании и участия в управлении ею, даже если они считают его враждебным интересам ассоциации". Президент или иное должностное лицо избирается в соответствии с уставом на год или другой срок и является простым агентом на службе корпорации; его нельзя уволить, как обычного агента. Если он ведет себя недобросовестно, он может быть смещен, но это непростой процесс, в чем корпорации убедились еще давным-давно.

Директора в большинстве случаев не получают вознаграждения, хотя практика выплаты им вознаграждений растет. Если это не установлено уставом или акционерами, они ничего не могут получить, поскольку не имеют законного права голосовать за назначение зарплаты самим себе. Директор, выполняющий иные обязанности — например, работающий адвокатом, — может получать за них вознаграждение. Это полезное правило закона, которое суды повсеместно без колебаний применяют на практике. Согласно другому правилу, едва ли менее важному, директора не могут связывать свою корпорацию какими-либо контрактами, заключенными с самими собой, или представлять свою корпорацию в сделках, в которых они имеют личный интерес. Это всего лишь еще одно применение агентского правила о том, что агент не может одновременно действовать в интересах обеих сторон. Тем не менее применять это правило становится все труднее, поскольку деятельность корпораций тесно переплелась друг с другом, равно как и деятельность директоров — прямо или косвенно — с деятельностью представляемых ими корпораций. Из этого положения дел вытекает другое правило: сделки между директорами и их корпорациями не являются изначально ничтожными, а оспоримы; иными словами, если они запятнаны мошенничеством, они могут быть аннулированы при условии принятия надлежащих мер сразу после обнаружения обмана.

Предположим, директора совершили мошенничество против своей корпорации, но обман не был обнаружен в течение нескольких лет после этого. Когда-то считалось, что они могут прикрыться сроком исковой давности (см. Срок исковой давности), если обнаружение мошенничества произошло после того, как срок давности вступил в силу для их защиты. Теперь это уже не закон. Тем не менее судебное разбирательство против них должно быть начато в надлежащий срок после обнаружения обмана, в противном случае срок исковой давности может быть применен в качестве возражения против иска к ним.

Усложнение бизнеса привело к принятию еще одного принципа управления корпорациями. Большинство директоров могут на законных основаниях действовать вопреки мнению меньшинства; иными словами, если большинство не заинтересовано в вопросе, затрагивающем одного или нескольких директоров-меньшинства, считается, что интересы корпорации надлежащим образом защищены. Однако один пример показывает опасный характер такого метода ведения дел. Предположим, каждый директор банка пожелал получить в нем денежную ссуду. Они не могли бы законно выдать такие ссуды, поскольку никто не представлял бы банк. Предположим, с таким заявлением обратился один директор — для него это было бы правильным поступком, а для остальных — правильным решением его удовлетворить, поскольку банк представляли бы все директора, кроме заявителя. Если бы заранее было оговорено, что каждый из них обратится с заявлениями на разных заседаниях и к ним отнесутся благосклонно, эта серия ссуд на самом деле оказалась бы лишь единой сделкой, в которой банк не был представлен.

Знания директора или иного должностного лица вменяются в вину банку или считаются известными ему по всем вопросам, имеющим к нему отношение. Так, если директор знал, что вексель подписан несовершеннолетним, и этот вексель впоследствии был предъявлен к учету на заседании совета директоров, на котором этот директор присутствовал, но он забыл сообщить коллегам о том, что ему известно, и вексель был учтен, считается, что банк обладал информацией о том, что векселедатель является несовершеннолетним, с которого, разумеется, нельзя взыскать долг по векселю. Этот принцип имеет очень широкое применение, однако его трудно применять на практике. Тенденция закона заключается в сужении применения этого правила, поскольку во многих случаях директора не передают свои знания — из-за забывчивости или по иной причине, — и несправедливо заставлять корпорацию всегда отвечать за их непреднамеренную халатность. Часто это занятые люди, у них есть более крупные собственные интересы, и они не помнят того, что узнают по вопросам, касающимся их корпорации; и если бы корпорация всегда считалась знающей столько же, сколько и они, при любых обстоятельствах, путь корпорации был бы усеян серьезной опасностью.

При вменении знаний проводится надлежащее различие между знаниями, например, банковского директора, который занят в основном каким-либо другим бизнесом, и знаниями его президента, чьим главным занятием является руководство своим банком. Предположим, он узнает о дефектном векселе до его предъявления к учету — банку совершенно обоснованно будут вменены его знания, поскольку его прямой обязанностью было помнить то, что он узнал, и сообщить об этом своим коллегам-директорам.

Директора иногда сбиваются с пути, и постоянно возникают дела для определения их ответственности. Когда корпорация терпит крах или приостанавливает выплату дивидендов, нет ничего более распространенного, чем обвинение ее директоров в халатности, некомпетентности или мошенничестве. Юридическое правило ответственности — совсем другое дело. Попробуем изложить его самыми краткими словами. Уставы корпораций или законы, применимые к директорам, предписывают определенные действия, которые они должны или не должны совершать, и в случае их нарушения они несут очевидную ответственность. Директора банка обязаны составлять отчет о его деятельности для государственного чиновника в установленный срок, и если они пренебрегают этим или умышленно составляют ложный и вводящий в заблуждение отчет, они несут ответственность. Многие законы запрещают им выдавать ссуды сверх определенной суммы или фиксированной доли капитала банка, и если они нарушают этот ясный закон, они несут ответственность. Во всех остальных случаях, когда уставом или законом для директоров предписано четкое правило должного поведения, они несут ответственность в случае его игнорирования.

Помимо этих четко очерченных рамок обязанностей существуют другие направления деятельности, где надлежащий порядок действий определен не столь четко и в значительной степени носит дискреционный характер. В силу природы бизнеса практически любого типа корпорации невозможно детально прописать порядок действий, которым должны следовать директора. Многое должно оставаться на их усмотрение. Они должны при любых обстоятельствах быть честными и свободными от мошенничества. Это одно из ограничений. Если они виновны в совершении действий, запятнанных или отмеченных признаками мошенничества, они несут ответственность. Мошенничество может быть двух видов: путем бездействия и путем действия. Если директор знал, что его коллеги-директора совершают мошеннические действия, и уклонялся от посещения заседаний совета, поскольку не желал участвовать в их противоправных действиях, или не смел пойти и попытаться остановить их, или хранил молчание, когда должен был их разоблачить, в конечном итоге он должен понести наказание наравне с остальными, несмотря на то, что совершенно невиновен в фактическом участии в обмоне. Менее осмотрительный директор, зная или обоснованно подозревая, что его коллеги ведут дела корпорации незаконным путем, тихо продавал свою долю, оставляя акционеров узнавать о неправомерных действиях их агентов позже и из других источников. Во всех подобных случаях неисполнения обязанностей директор несет ответственность за проступки своих соратников.

Недавно один суд постановил, что директор, желающий избежать дальнейшей ответственности путем отставки со своего поста, должен убедиться, что его заявление об отставке дошло до совета. Поэтому, если он отправит его секретарю, который не передал его совету, его отставка не будет иметь силы, и он по-прежнему будет нести ответственность наравне с другими директорами за все, что может предпринять совет.

Какие именно деяния являются мошенническими, определить порой сложно. Разные суды истолковывают одно и то же деяние порой по-разному. Они не столь сильно расходятся в применении принципа — за все акты мошенничества, будь то бездействие или действие, директора несут ответственность.

Существует еще одна категория деяний, за которые они несут ответственность, — это грубая небрежность. Насколько грубым должно быть деяние? Если оно настолько грубо, что граничит с мошенничеством, они несут ответственность; если оно не столь грубо и никакого мошенничества не обнаружено — чистая и незамутненная халатность, — они не несут никакой ответственности. Большинство судов, однако, идут дальше и заявляют, что если они виновны в грубой халатности, даже если запах или признак мошенничества не ощутим, они несут ответственность. Какова же тогда природа деяний, составляющих грубую небрежность? Их трудно определить, в каждом случае они различны, поэтому каждый случай уникален. Таково заключение высшего суда страны, которому следуют многие другие. Следовательно, одно и то же дело может рассматриваться различными инстанциями по-разному. Так, некоторое время назад судили нескольких директоров за разорение национального банка. Нижестоящий суд решил, что все директора виновны в грубой небрежности; при апелляции вышестоящий суд постановил, что виновен в мошенничестве только президент, а остальных оправдал.

ДИВИДЕНДЫ. Одно из самых приятных занятий для корпорации — объявление дивидендов, особенно если они крупные. До тех пор пока дивиденды не объявлены, прибыль корпорации является просто ее активами, не принадлежит акционерам и в случае ее неплатежеспособности должна использоваться для расчетов с кредиторами. Но если дивиденды были объявлены, а корпорация впоследствии стала неплатежеспособной до их выплаты, акционеры могут настаивать на их выплате им, а не на распределении в пользу кредиторов.

Дивиденды должны выплачиваться из чистой прибыли. Они ни в коем случае не могут выплачиваться за счет капитала, поскольку это уменьшило бы его и в случае продолжения привело бы к неплатежеспособности корпорации. Законы повсеместно запрещают это, и в случае нарушения директора обычно подвергаются штрафным санкциям. Нередко дивиденды объявляются до их фактического заработка с целью поддержания курса акций и предоставления возможности директорам и их друзьям продать свои пакеты до того, как истинное положение дел станет достоянием общественности. Такие действия являются очевидным мошенничеством, которое признается законом и за которое виновные должны держать ответ.

Дивиденды также не могут объявляться за счет заемных средств, поскольку это не является прибылью, хотя деньги для этой цели могут временно занимать. Фактически может быть получена прибыль, которая еще не была превращена в денежные средства, что оправдывает заимствование средств корпорацией для выплаты дивидендов при уверенности в том, что кредит вскоре будет погашен. Однако это правило или практика обставлены ограничениями. Так, премии, полученные страховой компанией, и проценты на ее акционерный капитал составляют фонд, из которого выплачиваются дивиденды. Неотработанные уплаченные премии не входят в состав этого фонда, поскольку, пока риск продолжает действовать, компания может быть вынуждена выплатить их при урегулировании убытков.

Прибыль угольных и других горнодобывающих корпораций может распределяться без каких-либо вычетов на уменьшение стоимости шахты в результате добычи полезных ископаемых. Тот же принцип применяется ко всем корпорациям, созданным для эксплуатации истощаемого имущества, такого как рудник или патент, хотя при таком распределении всей чистой прибыли и отсутствии накопления резервов стоимость имущества снижается. За исключением подобных случаев, прежде чем корпорация сможет на законных основаниях выделить свою прибыль на дивиденды, должна быть отложена достаточная сумма для покрытия износа с целью создания фонда обновления и улучшения имущества корпорации.

Незаконно объявленные и выплаченные дивиденды, не основанные на прибыли, могут быть истребованы обратно либо самой корпорацией, либо ее представителем в интересах кредиторов. Кларк отмечает, что тот факт, что директора действовали добросовестно вследствие заблуждения относительно суммы прибыли, имевшейся у компании или доступной для этой цели, не имеет значения. И если акционерный капитал компании был неправомерно выплачен директорами в виде дивидендов, он может быть взыскан кредиторами с любого лица, не являющегося добросовестным получателем.

Вопрос о том, следует ли объявлять дивиденды, а также их размер, в значительной степени относится к усмотрению директоров. Компания может получить большую чистую прибыль, однако директора могут решить, что ее следует направить на улучшения или сохранить на случай будущих непредвиденных обстоятельств в бизнесе, возможно, периода экономического спада. Суды не вмешиваются в подобные дела. Корпорации иногда создаются с четко понимаемым намерением удерживать заработанные средства до тех пор, пока не будет накоплен крупный резервный капитал. С другой стороны, директорам не разрешается злоупотреблять своими полномочиями; они должны действовать добросовестно. Они не могут удерживать дивиденды с целью снижения стоимости имущества и покупки его акций по более низкой цене.

Дивиденды должны распределяться среди акционеров без несправедливой дискриминации. "Дивиденды, — указал суд, — должны быть общими для всех акций, чтобы каждый акционер получил свою пропорциональную долю. Директора не имеют права объявлять дивиденды на каком-либо ином принципе. Они не могут исключать какую-либо часть акционеров из равного участия в прибыли компании". Акционер не может быть лишен дивидендов на том основании, что он приобрел свои акции за очень короткое время до принятия директорами решения об объявлении дивидендов. Однажды некое лицо владело облигациями, конвертируемыми в акции. Вскоре после конвертации были объявлены дивиденды. Он имел такое же право на дивиденды, как и любой другой акционер.

Кому должны выплачиваться дивиденды? Лицу, чье имя указано в качестве владельца в книгах компании. Но если компания уведомлена о передаче акций, дивиденды, объявленные впоследствии, должны выплачиваться покупателю, даже если передача не была зарегистрирована. При залоге акций обычной практикой является положение о том, что залогодержатель имеет право на объявленные дивиденды. Если ничего не сказано, а акции были переоформлены в книгах компании, залогодержатель имеет право на последующие дивиденды согласно вышеупомянутому общему правилу.

Дивиденды могут выплачиваться наличными, имуществом или могут выплачиваться в виде акций. Такой дивиденд, если акции выпускаются только в пределах избыточной прибыли, не является нарушением запрета на уменьшение или изъятие акционерного капитала путем распределения среди акционеров.

В последние годы возникли некоторые важные вопросы относительно дивидендов или доходов по акциям, переданным по завещанию легатариям или друзьям завещателя. Дивиденды, объявленные после дарения или завещания, хотя и заработанные до него, отходят легатарию в качестве дохода. Это правило действует не везде. В некоторых штатах избыточная прибыль, накопленная при жизни завещателя, хотя и не разделенная до его смерти, принадлежит наследственной массе, в то время как дивиденды или доходы, заработанные и объявленные после его смерти, выплачиваются легатарию или бенефициару, указанному в завещании. Кроме того, к дивидендам в виде акций применяется несколько иное правило. В некоторых штатах они рассматриваются как увеличение капитала и должны сохраняться как часть наследства; в других штатах такие акции рассматриваются просто как иная форма дохода и переходят к легатарию подобно любому другому доходу от инвестиций. Высший федеральный суд постановил, что когда корпорация производит распределение доходов среди своих акционеров, вопрос о том, является ли такое распределение распределением дополнительных акций, представляющих капитал, либо разделением прибыли и доходов, зависит от сущности и намерений действий корпорации, выраженных в ее решении или постановлении; и обычно дивиденд, объявленный в виде акций, должен считаться капиталом, а дивиденд деньгами — доходом по каждой акции.

В завещании акции корпорации были переданы в доверительное управление с тем, чтобы выплачивать дивиденды по мере их начисления дочери завещателя в течение ее жизни. Корпорация время от времени объявляла дивиденды в виде акций после смерти завещателя, и эти накопленные доходы были инвестированы компанией в капитальные сооружения. После смерти завещателя корпорация получила законное право увеличить свой акционерный капитал. Дивиденды были признаны приростом капитала, и дочери пожизненно выплачивался только доход.

ПРАВОНАРУШЕНИЯ. Переходя от действий директоров по объявлению дивидендов, можно изложить правонарушения, совершаемые корпорациями. Будучи безличным, искусственным образованием, корпорация никак не может совершить правонарушение или деликт подобно физическому лицу. В течение многих лет эта концепция корпорации, согласно которой она не может совершать многие известные правонарушения — например, не может оклеветать человека, — приводила к озадачивающим последствиям. Наконец утвердился принцип, согласно которому через своих агентов или служащих корпорация может совершать правонарушения точно так же, как и отдельный человек. Так, корпорация может быть виновна в злоумышленности и может быть наказана за клевету устную или письменную, за злонамеренное преследование, введение в заблуждение (фальсификацию), за причинение вреда имуществу (треспасс), если ее агенты незаконно проникли на чужую землю, за создание помех и неудобств (нюанс) и тому подобное. Национальному банку запрещено удостоверять чек вкладчика, если у него в банке нет суммы денег, указанной в чеке. И если это делается, удостоверяющее должностное лицо и все остальные, кто участвовал вместе с ним в игнорировании закона, несут уголовную ответственность, и в нескольких случаях закон применялся на практике.

Кроме того, корпорация несет ответственность за халатность своих служащих при исполнении ими своих обязанностей и постоянно выступает ответчиком по искам в связи с их упущениями. Железнодорожная компания отвечает по искам о травмах пассажиров, вызванных ненадлежащим движением ее поездов; за неисполнение обязанностей по перевозке и доставке грузов в соответствии со своими обязательствами или соглашениями. Компании городского электротранспорта постоянно выступают ответчиками по искам пассажиров, пострадавших по халатности их должностных лиц.

По закону корпорации обязаны совершать множество действий, и в случае неисполнения несут ответственность за последствия. Эти обязанности можно разделить на две категории: обязанности по отношению к общественности и обязанности, затрагивающие их акционеров. Общественные обязанности, в свою очередь, подразделяются на те, которые возлагаются на них законом, и еще большую группу, регулируемую общим правом. Как мы видели, акционеры неизбежно доверяют управление своей корпорацией директорам, которые в большинстве случаев должны обладать значительными дискреционными полномочиями и которые, в свою очередь, должны назначать других агентов для реализации деталей деятельности корпорации. Последние нередко из-за некомпетентности или халатности не справляются с надлежащим исполнением своих обязанностей, в результате чего корпорации подвергаются судебным искам, в которых потерпевшие стороны добиваются возмещения ущерба. Некоторые из этих правонарушений, за которые они несут ответственность перед общественностью, были упомянуты; перечисление всех потребовало бы слишком много места.

Ущерб, причиненный акционерам их директорами, остается для рассмотрения. Если директора не ограничены действиями акционеров на собрании акционеров, они обладают полномочиями, предписанными уставом и законом; за их пределами их полномочия в значительной степени дискреционны и должны таковыми быть. Следовательно, если акционеры недовольны своими директорами, как это часто бывает, их средство правовой защиты заключается в избрании других по окончании срока их полномочий. Если во время их избрания на годовом собрании никто не выбран, директора продолжают исполнять обязанности до тех пор, пока они не будут переизбраны или пока на их места не будут выбраны другие. После их избрания ни один акционер не может вмешиваться каким-либо образом в их дискреционные полномочия, если у него нет веских оснований, требующих судебного вмешательства. "До допущения ошибки директорами, — говорит Морэвец, — отдельные акционеры не имеют права обращаться в суды для определения линии поведения, которой должна придерживаться компания. Поэтому суды весьма единодушны в поддержке действий директоров до тех пор, пока они действуют в рамках предоставленных им дискреционных полномочий".

Бывают случаи, когда смещение директоров имеет решающее значение для благополучия корпорации. Предположим, они ведут курс, явно губительный для компании? В таком случае суд предоставит защиту по требованию акционеров всякий раз, когда сама корпорация не может или не желает этого сделать. В первую очередь корпорация должна предъявить иск к директорам, поскольку правонарушение носит корпоративный характер. Во многих случаях корпорация находится под столь полным их контролем, что акционеры не могут ничего предпринять через нее. В таком случае они должны действовать от имени компании и в ее интересах. И если им удается обосновать свое дело, суды постановляют сместить директоров.

Иногда суды, вместо того чтобы заходить так далеко, запрещают им совершать предполагаемые правонарушения. Предположим, есть опасения, что директора объявят дивиденды, которые не были заработаны, — при наличии надлежащих доказательств суды запретят им это делать. Предположим, есть опасения, что они выпустят дополнительные акции и разделят все ценные бумаги между собой, а не пропорционально среди всех акционеров, как того требует закон, чтобы получить контроль над компанией, — суд без колебаний ограничит их действия.

Наконец, можно рассмотреть право акционера на ознакомление с книгами своей компании. Он может сделать это в любое надлежащее время и в разумных целях. И если в этом праве отказывают, суды помогут ему осуществить проверку. Какова же надлежащая цель, оправдывающая его обращение с такой просьбой? Он не может делать это для удовлетворения какой-либо прихоти или чтобы досадить должностному лицу, с которым у него плохие отношения. Он также не может делать это для получения информации, используемой в спекулятивных целях с ценными бумагами. Предположим, у него есть основания полагать, что книги были фальсифицированы и акционеры не получали точных отчетов о расходах и доходах компании — в таком случае акционер, безусловно, имеет право провести проверку, а также может нанять для этого агента, адвоката или независимого бухгалтера-эксперта, поскольку его незнание методов бухгалтерского учета может помешать ему провести эффективную проверку, если бы это право ограничивалось исключительно им самим.

Право вдовца (кёртеси). — Муж приобретает долю или имущественное право на землю, принадлежащую его жене, после ее смерти. Для возникновения этого права необходим законный брак. Даже если брак является незаконным, но не был расторгнут при ее жизни, его доля в ее имуществе не может быть аннулирована путем последующего признания брака недействительным. Кёртеси не распространяется на землю, которой она владеет номинально или в качестве трасти. У жены должен был родиться ребенок, который мог бы унаследовать имущество. Не имеет значения, приобрела ли она имущество до или после рождения ребенка. Следовательно, как только ребенок рождается, его имущественное право или доля возникает и завершается либо исполняется ее смертью, и в любое время после этого на него может быть обращено взыскание по его долгам. Последствия развода до конца не урегулированы. В некоторых штатах даже если он является невиновной стороной, он утрачивает свое имущественное право. Это правило основано на идее о том, что он является добровольной стороной, а потому не обязан его иметь; в других штатах его интерес сохраняется. Поскольку права мужа на такое имущество были отменены во многих штатах, мы воздерживаемся от добавления других принципов.

Обман (десайт). — Продавец не несет ответственности за обман, когда знания или способы их получения в равной степени известны обеим сторонам. Если кто-то заходит в магазин, чтобы купить бушель яблок, которые он видел у двери, спрашивает цену и расплачивается за них, не наводя справок об их качестве, он не может вернуть свои деньги, если половина из них окажется гнилой, кроме случаев, когда продавец умышленно обманул его, поскольку он мог поинтересоваться, все ли они такие же, как сверху, и хорошего ли качества. Но если торговец положит хорошие яблоки сверху с целью обмануть покупателя, последний сможет потребовать возмещения убытков. Это правило имеет широкое применение. Предположим, продавец умышленно держит свой магазин слабо освещенным, так что худшее качество его товаров невозможно разглядеть, и покупатель из-за этого обманывается и терпит убытки — у него будет веская причина для иска к продавцу. Предположим, корабль имел местами гниль, и она была умышленно замаскирована так, что ее трудно было заметить человеку, осматривавшему судно с намерением купить, в результате чего он был введен в заблуждение — продавец будет нести ответственность перед покупателем за убытки. Разумеется, наиболее осмотрительным шагом является получение гарантии или, что еще лучше, покупка по возможности у того, кто заслужил репутацию честного, справедливого дельца.

Предположим, человек покупает земельный участок, общепринято считающийся обычной фермой, на котором, как ему известно, находится ценный угольный пласт; может ли продавец после того, как наличие рудника стало общеизвестным, вернуть землю или потребовать за нее более высокую цену? Обманул ли его покупатель? Требовал ли закон от покупателя раскрытия его превосходящих знаний перед совершением покупки? Нет, если бы это было так, путанице, к которой ведет подобное правило, не было бы конца. Обычный опыт показывает, что покупатели совершают покупки, зная или предполагая, что они извлекут из своих контрактов выгоду, о которой продавец не подозревает. В этом нет никакого обмана; однако он присутствует при утаивании от покупателя информации о качестве или состоянии вещи, которая влияет на ее стоимость и которая, будучи известна ему, вероятно, удержала бы его от покупки. Предположим, у лошади слеп один глаз, а осмотрительный торговец лошадьми ничего об этом не говорит. Может ли покупатель потребовать возмещения? Обычно нет, поскольку он должен был посмотреть, а если у него не хватило ума посмотреть, ему следовало либо получить гарантию, либо нанять для покупки компетентного агента. Предположим, старый торговец, искушенный в своем деле, намеренно поставил лошадь в тень так, что дефектный глаз нельзя было разглядеть — тогда продавец несомненно понесет ответственность перед ним. Если он поставил лошадь туда случайно, ответственности не будет.

Является ли подмигивание обманом, за который подмигивающий должен отвечать по закону? Закаленный делец однажды подошел к большому собранию людей с повозкой, полной бутылок с холодным чаем. Жаждущая толпа быстро собралась вокруг. "По доллару за штуку", — объявил он с подмигиванием. Подмигивание возымело действие, и бутылки были быстро раскуплены. Они были наполнены холодным чаем, и покупатели подали в суд за обман, которому они подверглись. Они проиграли суд, заявивший, что одного подмигивания недостаточно. Другой суд мог бы решить иначе.

Поземельные акты (диды). — При продаже и покупке земли используется несколько видов актов. Их формы существенно различаются в разных штатах. Наиболее важный из них называется гарантийным актом (warranty deed), в котором продавец не только передает право собственности, но и гарантирует или обязуется защищать его от любых посягательств. Предположим, А продает земельный участок по гарантийному акту Б, который с неприятным удивлением обнаруживает, что на участке существует закладная. Он уведомляет А и просит его очистить титул. Предположим, ипотека была выплачена, но кредитор, залогодержатель, забыл выдать надлежащий документ, подтверждающий получение им выплаты. И предположим, он был неприятным типом, который не хотел выдавать надлежащее освобождение от обязательств. Б мог бы принудить его к этому, причем расходы должен понести А, поскольку его гарантийный акт обязывал его предоставить чистый титул.

В таком акте грантор или продавец обязуется или соглашается выполнить обычно четыре или более конкретных действия: во-первых, он заявляет, что имеет право передать землю в момент продажи. Разумеется, если это не так, соглашение или ковенант немедленно нарушается, и покупатель может предъявить к нему иск о приведении титула в надлежащий вид или о возмещении убытков, если он не может оставаться во владении помещениями. Второй ковенант или соглашение заключается в том, что продавец обладает как количеством, так и качеством земли, указанными в акте. Третий ковенант заключается в том, что на земле нет обременений, то есть нет ипотеки, нет прав третьих лиц на проход через нее либо на забор земли, воды или других ресурсов. Четвертый ковенант заключается в обеспечении спокойного владения землей, что является наиболее общей формулой гарантии. Могут существовать и другие ковенанты — часто так и бывает, — в то время как четыре упомянутых могут быть и часто бывают изменены.

Связывает ли такая гарантия других лиц, помимо гаранта; иными словами, связаны ли его наследники и лица, которым он завещает свои земли, бессрочно его гарантией? Законы в некоторых штатах фиксируют пределы его ответственности. Там, где таковых нет, закон ограничивает ответственность сторон суммой активов или имущества, полученных ими от гаранта; если они ничего не получили, они ни за что не отвечают.

Ковенант защиты покупателя от обременений, претензий и т. д. не всегда освобождает его от расходов на судебное разбирательство. Предположим, А заявляет о праве прохода через землю Б и настаивает на его использовании. Б предъявляет к нему иск о причинении вреда (треспасс) и выигрывает дело. Он не может подать иск против своего грантора или продавца с целью взыскания судебных расходов, поскольку последний ответит: "Вы выиграли свое дело, что доказывает надлежащее качество титула в соответствии с гарантией, а следовательно, у вас нет ко мне никаких претензий". Если бы, с другой стороны, А выиграл дело, у Б возникло бы законное основание для иска к своему контрагенту по ковенанту.

Другой вид акта, используемый при продаже земли, называется индентурой (двусторонним договором на одном листе). Этот документ подписывается всеми сторонами, и копии обычно изготавливаются и вручаются каждой из них. Этот акт также содержит гарантии или ковенанты, аналогичные первому из описанных.

Еще один вид акта называется актом об отказе от претензий (квит-клейм). С его помощью грантор или лицо, выдающее его, передает любое право или интерес, которые он может иметь в отношении земли. Это акт, который всегда выдается залогодержателем при погашении или прекращении действия его ипотеки. Он не содержит никаких гарантий выполнения каких-либо действий и поэтому отличается от гарантийного акта. Иногда лицо передает земельный участок, зная о дефектности правоустанавливающих документов, которую покупатель согласен принять вопреки этому дефекту. Продавец может безопасно выдать акт квит-клейм, поскольку тем самым он продает лишь тот интерес, которым реально владеет.

Все вышеупомянутые акты, за исключением двустороннего договора (индентуры), подписываются только продающей или передающей стороной. Они вступают в силу в момент вручения. Их часто называют простыми письменными актами (deed poll).

Каждый передающий сторону участник должен поставить рядом со своим именем печать. Когда-то, в далекие времена невежества, когда люди не умели писать и каждый имел собственную печать, печать имела важнейшее значение. Поскольку отличительные печати уже давно исчезли, печати имеют меньшее значение, чем прежде; тем не менее, многие правовые нормы основаны на различии между документами за печатью и без печати. Так, два письменных договора могут быть точными копиями, за исключением того, что на одном из них может не быть печати. Закон в большинстве штатов рассматривает документ без печати как обычный устный или неписьменный договор, к которому применяются те же правила доказывания. Использование аббревиатуры L.S. (locus sigilli), заключенной в скобки, а именно [L.S.], имеет такую же силу, как печать из воск или пластинки. Во многих штатах корпорация не обязана использовать свою корпоративную печать, вместо нее может быть использована любая другая. Федеральное правило прямо требует использования корпоративной печати и того, чтобы она была проставлена лицом, обладающим на это надлежащими полномочиями.

По закону требуется указание имен двух свидетелей, и при их отсутствии акт является не только дефектным, но, по крайней мере в некоторых штатах, недействительным. Свидетель не обязан ставить свою подпись в присутствии передающего лица; достаточно, если его попросят расписаться в надлежащем месте в качестве свидетеля.

Аренда земли также представляет собой акт, который отличается от упомянутых выше тем, что передает право пользования землей на фиксированный период и на различных условиях.

Акт должен быть оформлен до его вручения; то же правило применяется к большинству юридических документов. Могут производиться незначительные изменения, и в случае их внесения может возникнуть сложный вопрос: являются ли они существенными или нет. Разумеется, если обе стороны согласны с ними, действительность акта не нарушается. В тех случаях, когда такие изменения действительно появляются, в некоторых штатах закон презюмирует, что они были внесены до вручения акта, однако это правило действует повсеместно не везде.

Кто может составить или подписать акт? Несовершеннолетний не может составить юридический акт, и если он попытается это сделать, то сможет аннулировать его или признать недействительным по достижении совершеннолетия при условии, что он действует с разумной оперативностью. Если он не действует таким образом, его промедление будет рассматриваться как ратификация его предыдущих действий. Какое именно поведение будет иметь такой эффект, является фактом, подлежащим доказыванию при возникновении спора.

Как правило, акт не нужно зачитывать приобретателю, и он не может признать его недействительным на том основании, что не знал его содержания, за исключением случаев, когда в отношении него было совершено мошенничество. К слепому или неграмотному человеку применяется иное правило. Акт должен быть зачитан ему, и если это не сделано или если он прочитан ему неправильно, он может добиться его отмены в ходе над судебного разбирательства.

Вручение имеет ключевое значение; для этого требуются два условия. Передающее лицо должно отказаться от акта, а приобретатель должен фактически принять его; следовательно, вручение акта после смерти передающего лица не будет иметь юридической силы. Должно иметь место фактическое вручение с его стороны, и хотя акт может быть оформлен во всех остальных отношениях, он не является действенным актом. Таким образом, акт, украденный из чьего-либо ящика стола и переданный приобретателю, не будет иметь силы, сколь бы невиновным ни был приобретатель при его получении. При применении этого правила возникало множество трудностей. Когда этот вопрос рассматривается судом, он выясняет намерение сторон и руководствуется им после его установления. Если, следовательно, акт лежал на столе и передающий сказал приобретателю: «Возьми его», и тот сделал это, то вручение будет считаться завершенным; но если он завладел им тайным путем, законного вручения не произойдет. Предположим, акт был отправлен приобретателю по почте или передан другому лицу для вручения приобретателю — это будет считаться надлежащим вручением.

Сразу после вручения акт следует отнести в регистрирующий орган для внесения в реестр. В каждом штате имеются учреждения в городах или округах для хранения точной копии всех актов, касающихся передачи земель в пределах границ данного города или округа. Цель этого заключается в защите покупателей, поскольку в противном случае владелец земли мог бы продать ее вторично покупателю, который ничего не знал о предыдущей продаже, и тогда кто-то понесет убытки. Для защиты от такого рода мошенничества система регистрации была установлена еще на раннем этапе американской истории. Следовательно, покупатель должен немедленно доставить свой акт в соответствующий регистрирующий орган для регистрации, и это считается уведомлением для всех третьих лиц с момента передачи акта регистратору, который делает на нем отметку о дне и часе, когда он был ему оставлен. Предположим, что некий кредитор передающего лица, не зная о продаже, наложил арест на землю как на имущество передающего лица в обеспечение причитающегося ему долга — сможет ли он удержать ее против покупателя? Обычно покупатель может сохранить землю за собой, и то же правило будет действовать в отношениях между ним и вторым покупателем, даже если тот покупал добросовестно, полагая, что передающее лицо является реальным собственником. В некоторых штатах статут защищает покупателя, предоставляя ему фиксированный срок в два-три месяца или более для регистрации своего акта. Надежное правило заключается в том, чтобы передать акт регистратору как можно скорее после его получения.

Общей практикой является совершение еще одного действия с актами — оформление или принятие их удостоверения (акcknowledgment), причем в некоторых штатах это должно быть сделано до того, как они могут быть зарегистрированы. Это заключается в том, что передающее лицо предстает перед надлежащим должностным лицом (часто нотариусом, мировым судьей, клерком суда общей юрисдикции, уполномоченным по актам) и приносит присягу в том, что оно надлежащим образом исполнило вышеуказанный акт. Эта присяга оформляется в виде сертификата в нижней части акта или прилагается к нему и подписывается должностным лицом, которое также проставляет свою официальную печать. Когда акт таким образом удостоверен, он может быть использован в судебном разбирательстве в качестве доказательства без необходимости дальнейшего доказывания его исполнения. Но если он не был удостоверен, суд потребует определенных доказательств того, что акт был составлен и вручен, прежде чем принять его в качестве доказательства этого факта.

Когда замужняя женщина подписывает акт, должностное лицо, принявшее удостоверение этого акта, должно провести беседу с ней отдельно от ее мужа, чтобы выяснить, было ли ее действие добровольным, и оно также обязано зафиксировать этот факт. Удостоверение должно быть совершено после такого опроса. Ненадлежаще оформленное удостоверение замужней женщины не имеет никакой ценности, и ни один суд не станет принуждать ее оформлять другое. Однако если она составит новый акт с надлежащим удостоверением, это будет иметь законную силу.

Должностные лица, принимающие удостоверения, обладают различными полномочиями: некоторые могут принимать их только в отношении земель, расположенных в их соответствующих штатах; другие обладают полномочиями принимать удостоверения актов на землю в любом штате. Во всех штатах имеются так называемые уполномоченные по актам, которые уполномочены действовать за пределами своего собственного штата. Некоторые лица, ведущие значительный объем дел по оформлению передачи прав собственности, получили квалификацию, позволяющую им действовать в качестве таких уполномоченных для многих штатов, и выполняют чрезвычайно полезную работу.

Если в акте была допущена ошибка, можно ли ее исправить? Общее правило гласит, что он может быть изменен во всех случаях обмана, случайности или ошибки. Как это можно сделать? Если передающее лицо не желает поступать по справедливости, покупатель может путем подачи надлежащего заявления в суд или суд справедливости потребовать исправления акта или иного средства правовой защиты, требуемого справедливостью. Предположим, передающее лицо заявило в своем акте, что земля содержит сто акров, а межевание обнаруживает только пятьдесят. Это было бы очевидным обманом, и суд по требованию приказал бы вернуть землю и возвратить деньги. Предположим, акт вообще не охватывал никакой земли, принадлежащей передающему лицу — это было бы еще большим мошенничеством. Предположим, в акте было указано «сто акров, более или менее», а межевание выявило лишь пятьдесят акров. Покупатель приобрел имущество, полагая, что такого дефицита нет, а есть, возможно, лишь небольшой — как поступит суд? Несомненно, он сочтет, что передающее лицо пыталось ввести в заблуждение другую сторону, и предоставит средство правовой защиты.

Продаваемая земля должна быть ограничена рамками или описана. Поскольку стоимость земли повсеместно возрастает, ее описанию уделяется больше внимания, чем раньше. Крупные земельные массивы были обмеряны государством и обозначаются как секции и четвертьсекции; однако даже эти границы порой несовершенны из-за неточных съемок, в результате которых земли накладываются друг на друга или имеют дефектные границы.

Одно из хорошо известных правил гласит: межевые знаки имеют приоритет перед углами и расстояниями. Это основано на обширном опыте, поскольку он показывает, что направления различаются из-за вариаций в компасе, изменений поверхности и т. д. Хотя межевые знаки могут быть перемещены намеренно или под воздействием природных факторов, в долгосрочной перспективе им можно доверять больше.

Расположение межевого знака является вопросом факта. Иногда говорят, что природные межевые знаки обладают большей ценностью, чем искусственные; это зависит от характера искусственного знака. Крупный камень, установленный в надежном месте, безусловно, является лучшим ориентиром, чем капризный ручей, чье русло меняется от каждого паводка. При разметке государственных земель на западных территориях по закону межевые знаки должны обозначать углы участка. Но когда они утеряны, ориентиром становятся углы и расстояния. Устные показания могут быть допущены для установления местоположения межевых знаков, и для этой цели могут использоваться даже показания с чужих слов.

В городской застройке направления и расстояния играют большую роль в определении границ и определяются более тщательно. Часто граница проходит по центру разделяющей стены.

Граница земли, проходящая по несудоходному ручью, устанавливается по его центру; а если кто-то владеет землей по обе стороны такого ручья, он является также собственником его русла. Но если земля ограничена берегом ручья либо иными словами явно выраженного исключения, ручей исключается. Правило, применяемое к приливному судоходному ручью, иное. В некоторых штатах границей является линия высокого уровня воды; в других штатах — низкого. В обоих случаях так называемый прибрежный собственник может возвести причал, выступающий с его земли, при условии соблюдения общественного контроля. Границей естественного пруда или озера, будь то в его естественном состоянии или искусственно поднятого, является линия низкого уровня воды. Закон также не меняется от превращения пресноводного пруда в соленый пруд руками человека. Граница искусственного пруда проходит по центру.

Право собственности на дно всех озер, прудов и судоходных рек до обычной линии высокого уровня воды принадлежит штатам. Таким образом, люди, живущие вокруг них, могут пользоваться этими водами так же, как другие пользуются приливными водами. Право собственности штата также не затрагивается никакими изменениями земли выше поверхности воды.

Те же нормы права применяются к землям, расположенным вдоль публичных шоссе. Если в акте земля ограничивается фразой «у дороги или вдоль дороги», это включает землю до центра; иной эффект имеют только слова, явно выражающие намерение исключить ее. Если в акте указано «у обочины» шоссе, она может быть исключена, а может и нет — суды здесь не едины во мнениях. Все согласны с тем, что должно преобладать намерение сторон, но расходятся в оценке намерения, выраженного использованными ими словами. Право полно подобных трудностей. Если шоссе заброшено, смежные собственники могут расширить свои границы до центра, если только один из них не сможет доказать, что он имеет право на более чем половину.

При исследовании правового титула на недвижимое имущество в обязанности нанятого для этой цели адвоката, по словам судьи Тренчарда, входит «тщательное изучение записей и сообщение обо всех фактах, касающихся правоустанавливающих документов. Следовательно, он несет ответственность за любой ущерб, который может быть причинен его доверителю в результате халатности при исполнении его обязанностей, то есть в результате не проявления обычной осмотрительности и квалификации при обнаружении в записях и сообщении обо всех актах, ипотеках, судебных решениях и т. д., которые влияют на титул, в отношении которого он нанят».

Разделительное дерево. — Когда основание дерева находится целиком на земле одного собственника, все дерево принадлежит ему. Однако смежный собственник может без предварительного уведомления и независимо от продолжительности их роста обрезать на уровне разделительной линии те ветви, которые свисают на его участок. Для этого он не может заходить на землю своего соседа, а должен оставаться на собственной земле. Иное правило применяется к дереву, стоящему на разделительной линии, в отношении которого оба собственника имеют долевой интерес.

Вдовая доля (дойер). — Дойер — это имущественный интерес, который жена имеет в земле своего мужа после его смерти, и он заключается, если иное не изменено законом, в праве пользования одной третью в течение ее жизни. Пока оба живы, ее интерес защищен законом настолько надежно, что муж не может продать и передать какую-либо часть своей земли, если она не присоединится к нему в подписании надлежащего передаточного акта. В большинстве штатов этот интерес или дойер имеет приоритет перед требованиями кредиторов мужа. Но если на момент его смерти на земле имеется какое-либо обременение, например ипотека, она не может заявлять о предпочтении или приоритете перед залогодержателем.

Она может требовать свою долю дойер в любой земле, принадлежащей ее мужу, которую ее дети, если таковые имеются, могли бы унаследовать в качестве наследников своего отца. Если ее дойер приходится на заложенную землю, она не может вступить во владение до тех пор, пока ипотечный долг не будет выплачен. Кроме того, если земля, в отношении которой она имеет право дойер, подлежит продаже, ее право на вырученные средства распространяется на эту продажу. Если муж не владел землей, на которую он претендует, ни до, ни после брака, ее дойер не вступит в силу до тех пор, пока не будет получено владение. Если он был лишь номинальным, а не реальным владельцем, право дойер не распространяется на землю; равно как и в том случае, если он владел ею как доверительный собственник, а реальное право собственности принадлежало другому лицу.

Для возникновения наследственного права жены на дойер необходим законный брак. Всякий раз, когда брак может быть аннулирован из-за какой-либо незаконности, но не аннулирован, он служит основанием для предоставления ей доли дойер в случае его смерти. Точно так же ее доля дойер может быть утрачена или заблокирована в результате законного раздельного проживания; если она вступит в повторный брак или развод будет отменен, ее доля дойер восстановится. Дойер также может быть утрачен, если муж законно расстанется со своим имуществом или оно будет отобрано у него в ходе какого-либо судебного процесса; например, если кто-то другой предъявит на него права и докажет, что обладает лучшим титулом. Другими словами, она теряет дойер всякий раз, когда у ее мужа не остается имущества, из которого может быть выделена ее доля. Верно, что неблагоприятный истец не может передать мужу никакой титул, который преградил бы ее право на него. Причина этого правила заключается в том, что, подобно несовершеннолетнему, ее права не могут быть утрачены перед лицом того, кто не способен в силу возраста или иной недееспособности защитить себя.

Жена имеет право на выделение ей доли дойер сразу после смерти мужа. До тех пор пока это не сделано, она имеет установленное общим правом право на срок в сорок дней, называемое карантином, проживать в доме своего мужа при условии, что она не вступит в брак в течение этого времени.

Дойер может быть выделен ей двумя способами. Один способ — по указанию суда, который с помощью надлежащих доказательств устанавливает объем, местоположение и стоимость земель мужа, а затем предписывает шерифу выполнить его распоряжение о выделении ей конкретной части для ее пользования пожизненно. Другой способ — по соглашению. В некоторых штатах в качестве дойер ей присуждаются деньги вместо земли.

Дойер может быть исключен посредством соглашения, заключенного до брака. Такие договоренности — брачные контракты — становятся все более частыми по мере роста благосостояния и усложнения вопросов владения имуществом. Иногда наследодатель делает распоряжение в пользу своей вдовы взамен дойер. В таком случае она может принять этот дар либо отклонить его и заявить свои права на дойер. Предположим, наследодатель владел большим количеством земли и в своем завещании оставил ей лишь небольшую сумму денег взамен дойер. Если она стремится получить максимум возможного, она отклонит денежный дар и заявит свои права на дойер. С другой стороны, предположим, у него было очень мало недвижимости или не было вовсе — тогда она, несомненно, примет денежный подарок, если только не сможет претендовать на еще большую сумму в силу какого-либо закона, изданного применительно к таким случаям.

Дойер не распространяется на отделенные от земли урожай или деревья, но распространяется на принадлежащие мужу шахты и карьеры, которые разрабатывались и эксплуатировались при его жизни. Если муж произвел обмен землями, она может выбрать, из какого участка она возьмет свою долю дойер, но не из обоих. Дойер не может существовать в отношении простой личной привилегии или в отношении отзываемой лицензии, относящейся к земле. Вдова участника товарищества обычно имеет право на дойер в той части имущества товарищества, которая остается после уплаты долгов фирмы и урегулирования отношений между партнерами. Но если между ними существует соглашение о том, что земля во всех отношениях должна рассматриваться как движимое имущество (личное имущество), то вдова любого из партнеров не может претендовать на дойер в отношении этой земли.

Жена может отказаться от своего зарождающегося права дойер (inchoate dower) или будущего ожидания его получения, присоединившись к передаточному документу мужа, составленному с этой целью. Чтобы такой выбор был обязательным, он должен быть сделан при условии полного осведомления вдовы об имуществе ее мужа и относительной стоимости ее доли дойер. Право выбора носит личный характер и не может осуществляться ее представителями после ее смерти или кредиторами; а в случае недееспособности это не может сделать ни один комитет или опекун, действующий на основании судебного полномочия.