Законы о браке и разводе всех стран мира
Под редакцией ГИАЦИНТА РИНГРОЗА, доктора права автора книги «Инны суда»
«Брак — это мать мира, он сохраняет царства, наполняет города, церкви и саму небесную обитель». — Джереми Тейлор
КОМПАНИЯ МАССОН-ДРЕПЕР ЛОНДОН НЬЮ-ЙОРК ПАРИЖ 1911
Авторское право, 1911 г., принадлежащее ГИАЦИНТУ РИНГРОЗУ Все права защищены
ПРЕДИСЛОВИЕ
Цель настоящего издания — предоставить юристу, законодателю, социологу и исследователю практическое руководство, содержащее краткое изложение законов о браке и разводе основных стран мира.
Добродетель, мудрость и справедливость не имеют географических границ, и ни одна страна еще не монополизировала все лучшее, что есть в творении. Величайшей из наций недостает чего-то, чем обладает самая слабая; и нет раздела сравнительного правоведения более общего значения, чем тот, который рассматривает брак, являющийся краеугольным камнем цивилизации.
Под «цивилизацией» мы понимаем не общинный быт по меркам отдельного индивида или нации, а в более широком и лучшем смысле — гражданскую организацию любой крупной группы человеческих существ.
Эта книга не является меморандумом в пользу или против какой-либо конкретной социальной системы или правового кодекса, в ее задачи также не входит содействие реформированию законов о браке и разводе какой-либо страны. В последующем сборнике мы стремимся лишь изложить позитивное право в его современном виде, оставляя его исправление или развитие на усмотрение надлежащих инстанций.
Составитель годами работал среди книжных собраний Британского музея, Национальной библиотеки Франции и других великих библиотек, тщетно разыскивая именно такой сборник, какой здесь скромно представлен. Поэтому мы надеемся, что, какими бы ни были его несовершенства, эта книга имеет право на существование и будет встречена с одобрением как первая в своем роде.
При ее составлении мы с удовлетворением отметили, что очевидной тенденцией современного законодательства является стремление к единообразию среди христианских народов в таких жизненно важных вопросах, как брак и развод. Фактически современность приносит единообразие во все сферы публичного и частного права — к чему горячо стремятся те, кто чувщает, что, сколь бы ни была коротка жизнь индивида, он тем не менее является сородичем всего человечества, прошедшего до него или грядущего после.
Изучение законов о браке во всем мире также укрепило в нас счастливое убеждение в том, что здравый взгляд на брак как на пожизненный союз одного мужчины и одной женщины при исключении всех прочих является тем триумфальным фактом человеческой истории, который никогда не утратит своего авторитета.
Вернейшим признаком общего совершенствования мирового законодательства является то, что женщине повсеместно все больше предоставляется ее естественное место в обществе как равной и соратницы мужчины. Наиболее просвещенной является та нация, которая лучше всего относится к своим женщинам. Все законодательство прошлого столетия, касающееся темы брака, возвысило мужчин, обеспечив больше справедливости по отношению к женщинам.
Когда следующий Закон о супружеских делах, основанный на трудах нынешней Королевской комиссии по браку и разводу, будет принят британским Парламентом, женщинам будут предоставлены равные с мужчинами права в наших судах. Юриспруденция Англии строилась не на один день, и мы — народ, удивительным образом привязанный к прецеденту, но когда Джон Булл приходит в движение, он всегда идет прямо и никогда не сворачивает назад.
Г. Р.
CONTENTS
CHAPTER PAGE I.INTRODUCTION7 II.ENGLAND16 III.SCOTLAND32 IV.IRELAND36 V.THE FRENCH LAW38 VI.THE LAW OF ITALY46 VII.BELGIUM53 VIII.SWITZERLAND57 IX.GERMANY60 X.AUSTRIA67 XI.HUNGARY72 XII.SWEDEN76 XIII.DENMARK81 XIV.NORWAY85 XV.RUSSIAN EMPIRE89 XVI.HOLLAND100 XVII.THE JAPANESE LAW104 XVIII.SPAIN110 XIX.LAW OF PORTUGAL117 XX.ROUMANIA121 XXI.SERVIA125 XXII.BULGARIA129 XXIII.KINGDOM OF GREECE132 XXIV.THE MOHAMMEDAN LAW137 XXV.UNITED STATES OF AMERICA148 XXVI.DOMINION OF CANADA199 XXVII.REPUBLIC OF MEXICO209 XXVIII.ARGENTINE REPUBLIC218 XXIX.UNITED STATES OF BRAZIL223 XXX.REPUBLIC OF CUBA227 XXXI.COMMONWEALTH OF AUSTRALIA238 XXXII.DOMINION OF NEW ZEALAND250 XXXIII.THE HINDU LAW256 XXXIV.THE CHINESE EMPIRE265
Законы о браке и разводе всех стран мира
ГЛАВА I.
Введение.
Брак — это древнейший и наиболее универсальный из всех человеческих институтов. Согласно китайским летописям, на заре общества образ жизни людей ничем не отличался от жизни животных. Они бродили по лесам и равнинам, свободные от ограничений законов сообщества или морали, и владели своими женщинами сообща. Дети обычно знали своих матерей, но редко — отцов.
Нам рассказывают, что император Фу-хи изменил все это, изобретя брак. Египтяне приписывают то же изобретение Менесу, в то время как греки отдают эту честь Кекропсу.
В санскритской литературе мы не находим определенного рассказа об институте брака, однако в индийской поэме «Махабхарата» повествуется о том, что до тех пор, пока принц Светапету не издал эдикт, требующий верности между мужем и женой, индийские женщины бродили где им вздумается, и если по своей юношеской наивности они сбивались с пути от своих мужей, это не считалось каким-либо проступком.
Библейская история установления брака содержится во Второй главе Бытия, стихи с 18-го по 25-й. Настоящий трактат не ставит своей целью спорить за или против принятия библейского повествования, поэтому мы без комментариев обращаем внимание на крайнюю простоту свадебного ритуала, как он изложен в 22-м стихе:
«И создал Господь Бог из ребра, взятого у человека, жену, и привел ее к человеку».
У первобытных людей брак заключался без гражданской или религиозной церемонии. Даже в современном Японии свадебный ритуал почитается едва ли излишним.
Основные свадебные церемонии были заимствованы из языческих обычаев; ими были: архэ (arrhae), или обручальные дары, служившие залогом или гарантией того, что брак будет заключен; и кольцо, символизирующее верность.
У древних евреев брак не являлся религиозным предписанием или договором, и ни в Ветхом Завете, ни в Талмуде он таковым не рассматривается.
Как и у магометан, он представлял собой просто гражданский договор.
В старом римском праве существовало три способа заключения брака: 1. Конфарреация (Confarreatio), которая состояла из религиозной церемонии в присутствии десяти свидетелей, во время которой приносился в жертву бык, а жрец преломлял пшеничный хлеб и делил его между сторонами.
2. Эвмптио в манум (Coemptio in manum), представлявшая собой передачу прав или фиктивную продажу женщины мужу.
3. Узус (Usus), приобретение жены по давности владения в силу ее сожительства с мужем в течение одного года без отсутствия в его доме в течение трех ночей подряд.
Однако истинный римский брак мог быть заключен простым оброком согласия.
Нравы былых времен отличались легкостью, которая по нынешним меркам была сродни дикости. Греки даже в золотой век Перикла придавали брачным узам весьма малую святость. Считалось вполне пристойным для мужчин одалживать своих жен друзьям, а развод был простым и частым явлением. Эллинская литература пыталась воспеть в стихах порок и супружескую неверность, а прелюбодеяние было главным времяпрепровождением богов и богинь.
Римляне обладали более нравственным и религиозным характером, чем греки, но тем не менее мы читаем о том, как Катон Младший одолжил свою жену Марцию Гортензию и взял ее обратно после смерти оратора.
Во Второй главе Евангелия от Иоанна мы находим повествование о том, что Иисус был гостем на свадебном пиру в Кане Галилейской. Его присутствие на свадебном пиру не примечательно тем, что Он в данном случае придал брачному договору характер таинства, поскольку ничто в тексте на это даже не намекает. Этот рассказ примечателен главным образом как история Его первого чуда — претворения воды в вино.
Именно из Пятой главы Послания Апостола Павла к Ефесянам постепенно сформировался догмат о том, что брак есть таинство. В этой главе Апостол указывает на особые обязанности брачного состояния и призывает жен повиноваться своим мужьям, а мужей — любить своих жен. «Потому оставит человек отца своего и мать и прилепится к жене своей, и будут двое одна плоть».
Тем не менее ранняя Христианская Церковь не рассматривала брак как таинство, хотя его заключение обычно сопровождалось молитвами и наставлениями.
Лишь в 1563 году на основании эдикта Тридентского собора старейшая ветвь Христианской Церкви, а именно управляемая Римским престолом, потребовала, чтобы заключение брака представляло собой по сути религиозную церемонию.
Общее брачное право континентальной Европы было заимствовано и развито из эдиктов римских императоров и декретов Христианской Церкви. Эта историческая эволюция поразительно очевидна, когда мы читаем определение брака, приведенное в Институциях Юстиниана: Nuptiae autem, sive matrimonium est veri et mulieris conjunctio, individuam vitae consuetudinem continens. Брак — это союз мужчины и женщины, предполагающий неразрывную общность их жизни.
Существует столько же определений брака, сколько существует взглядов на него, однако ни одно из них существенно не превосходит то, которое дано в Институциях.
Также стоит отметить, что препятствия к заключению законного брака в Римской империи были почти теми же самыми, что и сегодня в большинстве цивилизованных стран. Стандартом, судя по всему, послужила 18-я глава Книги Левит. Существует три основные формы брака, а именно: моногамия, полигамия и полиандрия. Моногамия, или состояние, при котором один мужчина женат только на одной женщине в определенный момент времени, представляется не только наилучшим, но и наиболее древним и универсальным типом. Согласно Библии, она была достаточно хороша для первого мужа, Адама, поскольку его единственной женой была Ева. Первым полигамистом, согласно тому же авторитету, был Ламех, который принадлежал к шестому поколению после Адама, ибо он «взял себе двух жен». Читая Первую книгу Царств, мы узнаем, что у царя Соломона было «семьсот жен, царевен, и триста наложниц». Ровно тысяча. Тем не менее полигамия, или брак мужчины с несколькими женами одновременно, не была нормой даже среди древних евреев. Подобная роскошь оставлялась для царей и прочих состоятельных лиц.
Полиандрия — это состояние, при котором женщина имеет более одного мужа одновременно. Очевидно, она берет свое начало в бесплодных регионах как попытка ограничить численность населения в соответствии с ресурсами местности. Это почти ушедшее в прошлое явление, однако оно все еще практикуется в Тибете, на Цейлоне и в некоторых частях Индии.
Морганатический брак. — Морганатическим браком называется брак между членом правящего или номинально правящего семейства и лицом, не принадлежащим ни к одному из таких семейств. Этот термин обычно используется применительно к супружескому союзу между мужчиной королевской крови (или в Германии — высшей знати) и женщиной низшего происхождения.
Такие союзы иногда называют «браками левой руки», потому что во время свадебной церемонии подают левую руку вместо правой.
В Германии женщина высокого происхождения может заключить морганатический союз с мужчиной низшего положения. Дети от морганатического брака являются законнорожденными, но ни они, ни жена не могут унаследовать титул или имущество морганатического мужа.
Согласно английскому Закону о браках членов королевской семьи, такой союз не имеет никаких брачных последствий вообще.
Развод. — Развод столь же древен, сколь и брак, и в равной степени санкционирован историей, необходимостью и авторитетом. В 24-й главе Второзакония мы читаем:
«Если кто возьмет жену и сделается ее мужем, и она не найдет благоволения в глазах его, потому что он находит в ней какие-нибудь безобразные дела, и напишет ей разводное письмо, и даст ей в руки, и отпустит ее из дома своего, и если она выйдет из дома его, пойдет и будет женой другого мужа». Это правило соответствовало патриархальной системе еврейского государства. Муж как глава семьи мог развестись со своей женой по своему усмотрению. Иллюстрацией такого развода служит изгнание или развод Авраама с Агарью. Это, безусловно, был простой закон о разводе с упрощенной процедурой, гораздо более дешевый, быстрый и легкий, чем тот, который предусмотрен законами нескольких американских штатов. Не требовалось никаких стряпчих, барристеров или судов. Муж назначал себя председателем Суда по делам завещаний, адмиралтейства и разводов для особого случая и выносил себе благоприятное судебное решение. Закон о разводе, изложенный во Второзаконии, продолжал приниматься евреями вплоть до XI века. Он действовал в полную силу, когда Христос находился на земле, поскольку в 19-й главе Евангелия от Матфея записано, что Его допрашивали по этому поводу. Иисус высказал фарисеям свои взгляды на брак в ответ на их вопрос: «Повсякой ли причине позволительно человеку разводиться с женою своею?» Затем Он изложил положение о том, что ради брака человек оставит отца и мать и прилепится к жене своей, и добавил: «Итак, что Бог сочетал, того человек да не разлучает».
Тогда Ему задали вопрос относительно действующего закона: «Почему же Моисей заповедал давать разводное письмо и отпускать ее?» Он ответил им: «Моисей по жестокосердию вашему позволил вам отпускать жен ваших, а сначала не так было».
Иисус, хотя и не одобряя широты Моисеева закона, не высказался против развода; напротив, Он сказал: «Кто разведется с женою своею, кроме вины прелюбодеяния, и женится на другой, тот прелюбодействует; и женившийся на разведенной прелюбодействует».
Если не предполагать, что Иисус скорее скрывал Свои взгляды, чем излагал их, то прямой смысл заключается в том, что Он считал прелюбодеяние достаточной и единственной причиной для абсолютного развода.
Иосиф Флавий истолковал еврейский закон о разводе следующим образом: «Тот, кто желает отделиться от своей жены по какой бы то ни было причине — а таковых множество случается среди людей, — должен письменно подтвердить свое намерение более не сожительствовать с ней».
Древнее еврейское право превращало женщину в движимое имущество и брошенную вещь по воле ее мужа, но не давало женщине никакого права развестись с мужем по какой бы то ни было причине.
Поэт Джон Мильтон в своем наименее достойном произведении опирался на Моисеев закон в своем благовидном аргументе в пользу неограниченного развода.
Блаженный Августин утверждал, что вопрос о разводе не определен четко словами Иисуса, однако не может быть никаких сомнений относительно теологической позиции Римско-католической церкви в настоящее время по этому вопросу. Она определенно придерживается мнения, что никакая человеческая власть не может расторгнуть брак, если он заключен и завершен между крещеными лицами.
Если кто-то готов признать главный догмат римского католицизма, а именно непогрешимость Церкви, то в такой позиции нет недостатка логики или авторитета, даже если она отличается или расходится с Моисеевым законом или изречениями Иисуса.
Однако мы должны помнить, что современное законодательство о разводах основывается не на теологических догмах или теориях, а на практической социальной науке и гуманизме.
В большинстве стран не делается различия между мужем и женой в отношении оснований для развода. Мусульманское право Египта и статутное право Бельгии и Англии являются заметными исключениями из этого правила. Обычно местом возбуждения иска является домицилий мужа, однако в Соединенных Штатах Америки жена может приобрести домицилий, отличный от домицилия ее мужа, если он дал ей основания для развода.
Разводы иностранцев, имеющих домицилий в данной стране, разрешены в нескольких европейских странах при условии, что основание, на которое ссылаются, является основанием для развода в родной стране сторон, а в большинстве континентальных стран разводы уроженцев разрешаются независимо от того, имеют ли они домицилий в своей родной стране или нет, причем основой юрисдикции является национальность, а не домицилий. Практически во всех странах на осуществление юрисдикции по делам о разводе не влияет тот факт, был ли брак заключен внутри страны или за ее пределами.
Основания для развода разнообразны по своему роду и количеству. В некоторых странах Европы взаимное согласие является достаточным основанием при определенных ограничениях. Количество оснований для развода в Европе варьируется от одного в Англии до двенадцати в Швеции.
Мечтой академического юриста является создание международного права брака и развода, однако различия между существующими судебными системами различных великих содружеств мира слишком велики, чтобы сделать универсальный закон по этому вопросу осуществимым. В одной стране законным является только гражданский брак, а в другой — действительным только церковный союз; в одной стране развод разрешен, а в другой запрещен; в одной различие в религии между сторонами является препятствием к браку, а в другой нет; в одной каноническое право является преобладающим, а в другой гражданское право регулирует все вопросы брачных прав. Даже в вопросах возраста и дееспособности существует величайшая вариативность. Как, например, в отношении минимального возраста для вступления в брак. В Англии он составляет четырнадцать лет для мужчин и пятнадцать для женщин; в Германии — двадцать один год для мужчин и шестнадцать для женщин; в Австрии — четырнадцать для обоих; в России, Франции, Голландии, Швейцарии и Венгрии — восемнадцать для мужчин и шестнадцать для женщин; в Испании и Греции — четырнадцать для мужчин и пятнадцать для женщин; в Дании и Норвегии — двадцать для мужчин и четырнадцать для женщин; в Швеции — двадцать один год для мужчин и семнадцать для женщин; в Финляндии — двадцать один год для мужчин и пятнадцать для женщин; в Сербии — семнадцать для мужчин и пятнадцать для женщин.
Можно заметить, что различные законы, касающиеся минимального возраста для вступления в брак, проистекают не из климатических, религиозных или культурных условий, а носят преимущественно исторический и произвольный характер.
ГЛАВА II.
Англия.
Введение. — Закон Англии рассматривает брак как договор, статус и институт. Как договор он по своей сути представляет собой выраженное согласие мужчины и женщины, обладающих правоспособностью на заключение договора, сожительствовать друг с другом в качестве мужа и жены и исключительно друг с другом. Как говорит лорд Робертсон: «Он отличается от других договоров тем, что вытекающие из него права, обязательства или обязанности не оставлены полностью на урегулирование по соглашению сторон, а в определенной степени являются предметом муниципального регулирования, над которым стороны не имеют контроля посредством какого-либо выражения своей воли».