Не забывая о нашем Уэбстере и других, я утверждаю, что Маршаллу (если воспользоваться его собственной фразой о Вашингтоне), «больше, чем любому другому человеку, и настолько, насколько это было возможно для одного человека», мы обязаны торжеством тех здравых конституционных взглядов и доктрины на Севере, которые удержали Союз вместе; тем сочетанием в нем проницательности великого государственного деятеля, ясного изложения и убедительной аргументации великого юриста, беспристрастности и широты кругозора великого человека, а также того судебного авторитета на скамье подсудимых, который признавался естественно и по праву за широкой, доброй натурой, которую все любили и которой доверяли, способной гармонизировать разногласия и обеспечивать максимально возможное сотрудничество между несогласными соратниками. В очень большой степени именно Маршалл и присущие ему качества создали для нас сильную и великую нацию, ту, которую люди могут любить и за которую могут умереть; ту «мать могучего племени», что взволновала душу Брайанта полвека назад, когда он мечтал о том, как —
“The thronging years in glory rise,
And as they fleet,
Drop strength and riches at thy feet;”
нацию, образ которой пламенел в сердце Лоуэлла поколение назад, когда он приветствовал ее, выходящую из Долины Смертной Тени: —
“Oh Beautiful, my country, ours once more!…
Among the nations bright beyond compare!…
What were our lives without thee?
What all our lives to save thee?
We reck not what we gave thee,
We will not dare to doubt thee,
But ask whatever else, and we will dare!”
Вскоре после прихода Маршалла к власти Верховный суд впервые сделал серьезный шаг, проигнорировав акт Конгресса — координированного департамента, — который противоречил Национальной Конституции. Право поступать так с законодательными актами уже отстаивалось в штатах, и пару раз оно действительно применялось на практике. Если бы вопрос касался противоречия между этой Конституцией и законом штата, это было бы более простым делом. Эти два вопроса в европейских писаных конституциях рассматриваются как разные. Для функционирования федеративной системы почти неизбежно, чтобы общее правительство и каждый из его департаментов имели свободу игнорировать акты любого департамента местных штатов, которые могут противоречить федеральной конституции. И поэтому в Швейцарии и Германии федеральные суды именно так относятся к местным законам. Однако ни под одной писаной конституцией в Европе нет страны, где суд поступал бы таким образом с актом своего соразмерного законодательного органа. В Германии одно время это делалось под влиянием изучения нашего права, но от этого вскоре отказались. [21]
В колониальный период, пока мы были зависимыми территориями Великобритании, наше законодательство подчинялось условиям королевских хартий. Законодательные акты часто отклонялись английским Тайным советом, выступавшим иногда в качестве простых ревизоров колониального законодательства, а иногда в качестве апелляционных судебных инстанций. Таким образом, наш народ был знаком с теорией зависимого законодательного органа, чьи действия могли быть отменены судебной властью как противоречащие условиям писаной хартии управления.
Когда же после войны за независимость наш новый суверен, а именно мы сами, народ, пришел к замене старых королевских хартий народными хартиями — тем, что мы называем нашими «конституциями», — было вполне естественно ожидать каких-то правовых ограничений законодательной деятельности. Они не всегда обнаруживались в тексте; более того, поначалу они едва ли вообще где-либо фиксировались в словах. Но естественным и справедливым толкованием этих документов, созданных в регионах с такой историей, как наша, и выросших посреди подобных идей и такого опыта, было мнение, что суды при обычном осуществлении своих функций, то есть при рассмотрении судебных споров, могут рассматривать конституции как закон, подлежащий применению ими при определении действительности законодательства.
Но этот вывод, хотя мы вполне можем считать его здравым, не был неизбежным; и долгое время он отрицался влиятельными государственными деятелями, судьями и юристами. Подробное и сильное особое мнение председателя Верховного суда Гибсона из Пенсильвании, содержащее самую глубокую аргументацию по этому вопросу из всех известных мне, высказанное в 1825 году, [22] приводит к выводу, что ни при какой конституции, где право отменять законодательные акты не дано в явном виде, оно не существует. Однако признается, что в Федеральной Конституции такое право дано в отношении законодательства штатов, противоречащего Федеральной Конституции и законам.
Не всегда замечается, что при создании нашей Федеральной Конституции было избегание каких-либо явных заявлений о таком полномочии в отношении федерального законодательства, в то время как в отношении штатов это было предусмотрено с особой тщательностью. На Федеральном конвенте существовала огромная озабоченность необходимостью контролировать штаты в определенных вопросах; и выдвигались различные планы, такие как предоставление Конгрессу права вето на законы штатов и назначение губернаторов штатов федеральной властью с правом налагать вето на акты штатов.
Но все они в конце концов были отвергнуты, и дело приняло форму положения о том, что Конституция и конституционные законы и договоры Соединенных Штатов должны быть высшим законом соответствующих штатов; и судьи различных штатов должны быть связаны ими, несмотря ни на какие положения в конституции или законах любого штата. Позже Комитет по стилю изменил фразу «закон соответствующих штатов» на «закон страны». Но формулировка в отношении обязательности для судей по-прежнему ограничивалась судьями различных штатов. Обратите же внимание на масштаб этого положения: оно было призвано обеспечить авторитет федеральной системы внутри штатов.
Что касается какого-либо метода защиты федеральной системы в ее собственном доме, то есть против Конгресса, то на конвенте предлагалось, во-первых, чтобы каждая палата Конгресса могла обращаться к судьям за заключениями; и, во-вторых, настаивали — причем неоднократно и с большим упорством, — чтобы судьи объединились с исполнительной властью при вынесении решения об одобрении или неодобрении законодательных актов (в том, что мы называем правом вето). При возражении против этого прямо заявлялось, что судьи в любом случае имеют право игнорировать неконституционные законы — мнение, выдвинутое некоторыми из наиболее авторитетных членов. Тем не менее некоторые это отрицали. И мы замечаем, что это полномочие не было предоставлено прямо. Когда мы обнаруживаем, что такое полномочие явно отрицается и в то же время не дано прямо; и когда мы наблюдаем, например, что ведущие общественные деятели, например, столь видный член конвента, как Чарльз Пинкни из Южной Каролины, впоследствии сенатор от этого штата, десять лет спустя полностью отрицали это полномочие [23], — причем он и другие люди его склада настаивали на прямых ограничениях законодательства штатов, — мы можем с полным правом сделать вывод, что этот вопрос, хотя и не был упущен из виду, умышленно остался без внимания. Подобно вопросу о банке и многим другим, предположительно он был оставлен таковым, чтобы не вызывать врагов к новому документу; оставлен для разрешения молчаливыми решениями времени или последующими дебатами.
Обращаясь теперь к реальной практике при правительстве Соединенных Штатов, мы обнаруживаем, что судьи Верховного суда едва успели занять свои места в начале правления правительства, как председатель Верховного суда Джей и несколько других судей в 1790 году сообщили Президенту возражения против Закона о судоустройстве как нарушающего Конституцию в части назначения судей Верховного суда одновременно судьями окружных судов. [24] Однако эти судьи не отказались действовать на основании этого неконституционного статута; и вопрос не поднимался перед судом в судебном порядке до времен Маршалла, в 1803 году [25], когда было постановлено, что теперь этот вопрос следует считать решенным в пользу статута в силу молчаливого согласия с момента зарождения правительства. [26]
При историческом рассмотрении ранних представлений судей Верховного суда о методе работы с неконституционным законодательством следует обратить внимание еще на одну или две операции. В 1792 году (1 том Сводов законов США, стр. 243) был принят статут, требовавший от окружного суда, частично состоявшего, как мы видели, из судей Верховного суда, рассматривать претензии определенных солдат и других лиц, требовавших пенсий, и докладывать Военному секретарю, который, в свою очередь, должен был пересматривать эти отчеты и докладывать Конгрессу. Судьи столкнулись с большими трудностями при применении этого статута, поскольку он возлагал на них обязанности, не носящие судебного характера; и они выражали свои взгляды самыми разными способами.
В одном округе судьи, посчитав неправильным действовать на основании этого статута в своем судебном качестве по вышеуказанной причине, из благотворительных побуждений согласились служить «комиссарами». [27]
В Пенсильванском округе три судьи написали в письме Президенту, что «по недавнему болезненному поводу» они признали закон недействительным; и теперь они изложили это дело ему как лицу, на которое возложена обязанность «заботиться о том, чтобы законы неукоснительно исполнялись». Они заверили его, что, хотя это судебное действие по игнорированию акта Конгресса было необходимым, оно было далеко не приятным.
Судьи другого округа, в который не поступало никаких дел, написали аналогичное письмо Президенту, изложив свои соображения о том, почему они считают этот закон недействительным.
В том же, 1792 году дело в Пенсильвании в установленном порядке дошло до Верховного суда и было там заслушано. [28] Это могло бы привести к вынесению решения, но оно так и не было принято; а в следующем году изменение в статуте обеспечило иное разрешение проблем для претендентов на пенсию.
Следует отметить, что это дело не привело к вынесению Верховным судом Соединенных Штатов какого-либо решения по вопросу о конституционности закона о пенсиях; оно породило лишь решение в одном из округов и неформальные выражения мнения со стороны большинства судей.
Эти внесудебные сообщения мнений Президенту, как уже говорилось, по-видимому, исходили из теории предоставления информации тому, в чьи официальные обязанности входило следить за тем, чтобы основной закон неукоснительно выполнялся; точно так же как «Советы по пересмотру», учрежденные конституциями Пенсильвании и Вермонта, должны были периодически докладывать о нарушениях конституции.
Именно эта практика частной переписки между Президентом и судьями, возможно, очень скоро привела к другому интересному делу — официальной просьбе Президента в 1793 году дать мнение судей по двадцати девяти вопросам, касающимся договоров с Францией. Эта просьба соответствовала колониальной практике запроса подобных мнений у судей; обычаю, насчитывающему в Англии столетия и сохранившемуся по сей день в конституциях нескольких штатов нашей страны. Однако судьи отказались отвечать на эти вопросы, «считая себя», по словам Маршалла в его «Жизни Вашингтона», «лишь юридическим трибуналом для разрешения споров, передаваемых им в законной форме». [29] Хотя это, по-видимому, было очевидно правильным путем, поскольку предложение наделить властью задавать вопросы судьям подобным образом рассматривалось на Федеральном конвенте и не было принято, мы все же можем отметить, насколько удобной часто оказывалась бы такая власть. Если признать, как это всегда делалось в Англии и почти повсеместно здесь, что такие мнения являются лишь учеными советами и никого не обязывают, даже судей, они часто оказывали бы исполнительной власти и Конгрессу столь необходимую и своевременную помощь по конституционным вопросам в серьезных чрезвычайных ситуациях; таких, например, которые недавно возникали в нашей собственной истории.
После этого в решениях Верховного суда изредка появлялись аллюзии на вопрос о полномочиях этого суда выносить решения о конституциональности федеральных законов как о нерешенном и более или менее сомнительном вопросе. Но лишь в 1803 году, в начале эпохи Маршалла, этот вопрос был представлен Верховному суду в судебном порядке. Он возник в деле «Марбери против Мэдисона», [30] первом деле на третьей сессии после того, как были опубликованы какие-либо решения Маршалла. В этом деле акт Конгресса был признан неконституционным.
Прошло более полувека, прежде чем это повторилось.
Дело «Марбери против Мэдисона» было примечательным. Оно было тесно связано с определенными действиями исполнительной власти, за которые Маршалл в бытность государственным секретарем нес частичную ответственность. По разным причинам это дело должно было вызвать у него особый интерес. За три недели до окончания администрации Адамса, 13 февраля 1801 года, в то время как Маршалл одновременно занимал посты председателя Верховного суда и государственного секретаря, [31] актом Конгресса была упразднена старая система окружных судов и судов первой инстанции и учреждена новая. Это дало Президенту Адамсу возможность назначить множество новых судей и заставило его и его секретаря трудиться в поте лица в последние часы работы администрации, выбирая новых должностных лиц и выдавая им патенты.
И еще кое-что. Верховный суд до этого состоял из шести судей. Тот же самый акт предусматривал, что после появления следующей вакансии судей останется только пять. Подобные мероприятия, предпринятые партией, которая только что уходила от власти, как нельзя лучше подходили для того, чтобы создать у приходящей к власти партии впечатление о намерении удерживать контроль над судебной системой как можно дольше.
Конечно, для некоторых из этих действий были и другие причины. Как мы уже видели, несколько судей Верховного суда указали Вашингтону в 1790 году на то мнение, что закон о судоустройстве предыдущего года является неконституционным, поскольку он обязывал судей этого суда быть одновременно судьями окружного суда. Новый статут исправил эту ошибку. Тем не менее, относительно времени, выбранного для этого вполне правильного действия, было заметно, что прошло десять и более лет, прежде чем оплошность, столь быстро указанная первыми судьями, была исправлена.
Далее, подходя к делу «Марбери против Мэдисона», следует отметить, что был затронут еще один вопрос, касающийся Верховного суда. Данный акт от 13 февраля 2001 года (ошибка оригинала: 1801) предусматривал, что две сессии суда вместо того, чтобы проводиться, как прежде, в феврале и августе, впредь должны проводиться в июне и декабре. Соответственно, суд заседал в декабре 1801 года. Он отложил заседания, как предполагалось, до июня 1802 года. Но 8 марта того же года Конгресс при новой администрации отменил закон 1801 года, лишил полномочий всех новых судей и восстановил старую систему с ее августовскими и февральскими сессиями. А затем, чуть позже в том же году, августовская сессия суда была упразднена, оставив лишь одну сессию в год, начинающуюся в первый понедельник февраля. Таким образом, поскольку июньская сессия была отменена, а февраль к тому моменту уже прошел и не было больше ни августовской, ни декабрьской сессий, суд обнаружил, что он фактически отложен Конгрессом с декабря 1801 года по февраль 1803 года; и таким образом у него не было ни одной сессии в течение всего 1802 года.
Если законодательство 1801 года было призвано продемонстрировать значение, придаваемое уходящей политической партией контролю над судебной системой, то законодательство 1802 года могло показать, насколько полностью приходящая партия разделяла их взгляды и насколько охотно они были готовы извлечь выгоду из собственных возможностей.
Как обстоят дела тем временем с самой судебной властью? К сожалению, Верховный суд уже оказался втянут в распрю. Ибо на единственной декабрьской сессии 1801 года, проведенной в соответствии со статутом того года, четверо лиц из округа Колумбия обратились в суд с ходатайством о вынесении приказа в отношении Джеймса Мэдисона, государственного секретаря, с требованием явиться и объяснить, почему не должен быть издан судебный приказ (мандамус), требующий от него выдать этим лицам определенные патенты мировых судей, которые были оставлены в кабинете Маршалла невыданными в то время, когда он перестал совмещать свои текущие функции с обязанностями государственного секретаря. Они были оформлены, запечатаны и подписаны, и предполагалось, что Мэдисон обнаружил их, когда вступил в должность, и что они удерживаются им в настоящее время. Это ходатайство находилось на рассмотрении, когда суд объявил перерыв в декабре 1801 года. Разумеется, ходатайство о мандамусе в отношении главы кабинета министров по вопросу, вызывающему жгучий интерес, должно было привлечь немалое внимание со стороны новой администрации. Упразднение августовской сессии послужило отсрочкой любой возможности скорых действий со стороны суда и напомнило судебной системе о пределах ее власти.
Наконец, в феврале 1803 года суд собрался вместе и обнаружил, что дело по мандамусу ожидает его решения. Оно стало первым делом, о котором было сообщено в ходе той сессии. С тех пор как Маршалл занял свое место, было зарегистрировано лишь пять судебных решений. Все мнения были высказаны им, за исключением, возможно, нескольких строк «от суда»; и в соответствии с новым обычаем, согласно которому председатель Верховного суда стал, где только это было возможно, единственным глашатаем суда, Маршалл теперь озвучил решение по делу «Марбери против Мэдисона». Можно вполне удивиться тому, что председатель Верховного суда выразил готовность огласить решение по столь резонансному делу и особенно тому, как именно он подошел к этому делу. Однако порой он проявлял странное пренебрежение к условностям.
Если спросить, что именно было решено в деле «Марбери против Мэдисона», то ответ будет таковым: было решено только это и ничего более, а именно, что суд не обладал юрисдикцией для выполнения того, о чем его просили в том деле (то есть для выдачи судебного приказа мандамус в порядке осуществления своей первоначальной юрисдикции), поскольку Конституция не предоставляла суду таких полномочий; и хотя акт Конгресса пытался наделить их этой юрисдикцией, Конгресс не имел права делать это, а потому данный акт был недействительным и должен был игнорироваться судом. [32] Именно решение по этому вопросу делает дело знаменитым; и, вне всякого сомнения, оно было достигнуто в ходе легитимного осуществления полномочий суда. К этой важной части дела мы обратимся в следующей главе.