СНОСКИ:
Political Science Quarterly, vol. xxii., No. 2, p. 287.
Cambridge University Reporter, July 22, 1907, p. 1313.
Cambridge University Reporter, June 22, 1907, p. 1303.
VI.
Среди трудов, относящихся к тому удивительному периоду активности, кульминацией которого стала «История английского права», два заслуживают особого выделения: первое — это исследование величайшей тонкости и решающей важности для истории судебного процесса, а второе лежит несколько в стороне от обычной сферы исследований Мейтленда, но имеет огромное значение для исследователя парламентских институтов. Мы имеем в виду статьи о «Реестре первоначальных судебных приказов», опубликованные в Harvard Law Review в 1889 году, и «Меморандумы о парламентах» (Memoranda de Parliamento), изданные для Серии свитков (Rolls Series) в 1893 году.
«Реестр первоначальных и судебных приказаний» (The Register of the wryttes orygynall and judiciall) был впервые напечатан Уильямом Растеллом в 1531 году. «В своей окончательной форме, когда он попадает в печать, это органическая книга... Спрашивать о его дате было бы все равно что спрашивать о дате одного из наших великих соборов. В эпоху за эпохой епископ за епископом оставлял свой след на церкви; в эпоху за эпохой канцлер за канцлером оставлял свой след на Реестре... Спрашивать о дате Реестра — все равно что спрашивать о дате английского права». И тем не менее этот огромный и важный репертоар никогда не подвергался критическому исследованию. Никто не изучал принципы, на которых была построена печатная книга; никто не заглядывал за печатную книгу в рукописи; никто не прослеживал жизненный путь этого организма, не устанавливал хронологическую последовательность сменяющих друг друга стилей в соборе. И все же до тех пор, пока такая критическая работа не была проделана, история расширения королевского правосудия и роста английского судебного процесса не могла быть написана подробно. Подход Мейтленда к этой проблеме — один из прекраснейших образцов его мастерства.
Сначала он обнаруживает принципы классификации в печатной книге; затем, обращаясь к рукописям — а в библиотеке Кембриджского университета их насчитывается по меньшей мере девятнадцать, и на каждую из них он бросил свой взгляд, — сообщает, что нет двух одинаковых рукописей, но что «постепенно, сравнивая множество рукописей, мы можем составить некоторое представление о порядке и времени, в которые различные судебные приказы стали признанными членами Corpus Brevium». Затем устанавливаются тесты, с помощью которых можно определить возраст Реестра, и наконец мы получаем «несколько замечаний о ранней истории Реестра», которые совершенно оригинальны и имеют высокое значение. Исследуются две самые ранние рукописи: рукописный Реестр 1227 года в Британском музее с его пятьюдесятью шестью судебными приказами, а также рукописный Кембриджский Реестр, относящийся к тому же началу царствования Генриха III, с его пятьюдесятью восемью судебными приказами; таким образом предоставляются средства для измерения роста права в течение важного периода — периода Великой хартии, — который прошел между трактатом Гленвилла и третьим десятилетием XIII века. Затем нас проводят через более поздние и объемные рукописи. Нам представляют Реестр со ста двадцатью одним судебным приказом середины XIII века, эдуардианский Реестр, который содержит четыреста семьдесят один судебный приказ; мы видим, как иск о правонарушении (trespass) занимает постоянное место в Corpus Brevium при Эдуарде II, мы прослеживаем активность при Эдуарде III и Ричарде II, а затем ее спад. К рубежу XIV века «великий собор» практически завершен, и Реестр приобрел форму, в сущности не отличающуюся от той, что была напечатана в царствование Генриха VIII.
Вклад Мейтленда в парламентскую историю заключался в издании «Свитка парламентов» (Parliament Roll) за 1305 год. Об увлечении и живописном интересе петиций, напечатанных в этом томе, можно было бы написать многое, ибо нигде больше мы не можем получить столь полное и исчерпывающее представление о разнообразных сделках и устремлениях, которые попадали в поле зрения парламента на самых ранних этапах его существования. Но помимо этого том важен тем, что дает более близкое и точное представление об эволюции парламента, чем это было возможно ранее. Все читатели «Конституционной истории» Стаббза хорошо знакомы с «образцовым парламентом 1295 года». Мы привыкли считать эту дату знаменующей эпоху, когда управление посредством парламента из трех сословий окончательно закрепляется, и в определенном смысле завершением формирующегося периода парламентских институтов. Правда, парламент еще не разделен на лордов и общинников, а процедура посредством законопроектов находится в отдаленном будущем. И все же мы привыкли рассматривать парламент на протяжении XIV века как определенный, хорошо узнаваемый институт, отличный от Совета короля и предполагающий присутствие представителей от графств и боро. Предисловие Мейтленда к Memoranda de Parliamento показало, что такое впечатление следует скорректировать. Через десять лет после Образцового парламента практика и номенклатура все еще оставались текучими. Не было никакого различия между парламентом и Советом; слово parlamentum никогда не встречается в именительном падеже; любое торжественное заседание Совета короля могло называться парламентом. Дела, рассматривавшиеся на этих великих инквизициях, также носили по большей части административный и судебный характер, осуществляясь через рассмотрение и визирование петиций. В начале XIV века, несмотря на подвиги английского Юстиниана, мы все еще были далеки от законодательного органа, состоящего из трех сословий.
Между тем в изобилии статей Мейтленд исправлял старые ошибки и высказывал плодотворные предположения во многих областях правовой теории. Основные идеи, которые можно найти не только в его труде по истории права, но и в его последующих размышлениях о корпоративности и коммунализме, уже зарождались в его уме во время первых дней работы в Даунинге. В своих лекциях по конституционной истории, прочитанных в 1888 году, он дал описание английского средневекового землевладения, которое в значительной степени соответствует более полному изложению в «Истории» 1895 года, и уже нащупал то сравнение между ходом развития феодального земельного права в Англии и Германии, которое ярким лучом пронизывает все его рассмотрение этого предмета. В объяснении Брактона о том, что настоятелю приходского церкви заказан иск о праве (writ of right), его проницательный глаз уловил еще в 1891 году «зарождающееся право о корпорациях объединений и единоличных корпорациях».
Он уже начал применять растворяющие юридические тесты к «нашим беглым разговорам о сельских общинах». Английская деревня, отмечал он в 1892 году, «не владеет никакой землей, и, согласно нашему общему праву, она неспособна владеть землей. Она так и не достигла окончательно юридической личности». Сельская община живописного, беззаботного антиквара, который, очарованный прекрасными обобщениями Мэйна, был готов находить следы архаичного коммунизма на каждом шагу, лишь напоминала ему реплику из «Антиквара» Скотта: «Преторианец сюда, преторианец туда — а я помню, как это строилось». В двух весомых статьях, опубликованных в Law Quarterly Review в 1893 году на тему архаичных общин, Мейтленд с восхитительной ловкостью проткнул несколько антикварных мыльных пузырей и выдвинул предположение, что формула развития должна заключаться «ни от коммунализма к индивидуализму» и «не от индивидуализма к коммунализму», а от «смутного к определенному». Разделяя взгляды Гегеля, он верил, что мировой процесс заключается в развитии духа разума, становящегося все более и более артикулированным с каждым новым различением интеллекта.
Благодаря поразительному трудолюбию и предельной экономии времени Мейтленд сочетал свои профессиональные обязанности и издание нескольких томов неизданного материала с написанием обстоятельного трактата по средневековому праву. «История английского права до времени Эдуарда I» появилась в 1895 году. Труд был задуман совместно со старым другом Мейтленда, сэром Фредериком Поллоком, пересмотрен совместно с ним и выпущен под их совместными именами; но, как пояснил сэр Фредерик в примечании к предисловию, «подавляющая доля исполнения» как в отношении письма, так и в отношении изысканий принадлежала Мейтленду. Книга сразу же заняла место классического труда. По размаху и качеству знаний она напрашивалась на сравнение с монументальным достижением Стаббза; и хотя она неизбежно носила сугубо технический характер, стиль был настолько простым и ясным, что люди, ранее не искушенные в тонкостях средневекового или даже современного права, могли читать ее с удовольствием.
Большая часть книги преднамеренно посвящена сравнительно ограниченному периоду — эпохе между 1154 и 1272 годами. «Это светлая эпоха, проливающая свет как на прошлое, так и на будущее. Это эпоха хороших книг, время Гленвилла и Ричарда Фиц-Нила, Брактона и Матвея Парижского, эпоха, чье богатство картуляриев, манориальных описей и свитков исков в последние годы было отчасти, хотя лишь отчасти, открыто нам в печати. Ее право изучается легче, чем право более позднего времени, когда ни один юрист не писал трактатов и когда судебные архивы разрослись до столь громоздкого объема, что мы едва ли можем надеяться, будто о них когда-нибудь станет известно многое. Судебные отчеты года — особенно в их нынешнем позорном положении — должны быть для нас очень темными, если мы не можем заглянуть за них и узнать что-то о росте тех "форм исков", которые XIV век унаследовал в качестве каркаса своего права. И если эпоха Гленвилла и Брактона проливает свет вперед, она проливает свет и назад. Наша единственная надежда истолковать "Leges Henrici", этот почти уникальный памятник действительно феодальной стадии правовой истории, наша единственная надежда заставить Книгу Страшного суда выдать свои сокровища, наша единственная надежда придать англосаксонской земельной грамоте какой-то определенный смысл, похоже, заключается в попытке понять право анжуйского времени так, будто мы сами живем в нем».
Пожалуй, самое яркое впечатление, которое выносит читатель от изучения работы Мейтленда в «Истории», заключается в том, что он «казалось, понимал право анжуйского времени так, будто сам жил в нем». Мы чувствуем, что если бы он объезжал судебный округ вместе с Уолтером Рэли или Уильямом Патесхиллом, его ученым братьям нечего было бы сказать ему такого, чего бы он уже не знал. Прецедентное право XII и XIII веков — насколько оно сохранилось в свитках исков, хрониках или юридических сборниках — было частью привычного багажа его ума. Он знал его все и наслаждался им во всех его человеческих и юридических аспектах. И с этим он сочетал замечательную способность ценить общий тон и колорит юридического мышления в ту далекую эпоху. Если мышление было текучим и нечетким, Мейтленд не пытался сделать его более ясным или последовательным, чем оно было на самом деле. Расплывчатость анализировалась и измерялась. Непрозрачная мысль демонстрировалась в ее колеблющихся и конфликтующих подсознательных элементах. Нас постоянно заставляют вспоминать то мудрое изречение в диссертации на соискание стипендии феллоу о том, что английская политическая философия пострадала от чрезмерной простоты.
Столь точный и беспристрастный ум, наделенный столь редкой способностью освобождаться от интеллектуальных наслоений собственной эпохи, естественным образом был полон растворителей для амбициозных теорий. Мейтленд выразил в своей инаугурационной лекции глубокое уважение к гению и эрудиции Генри Мэйна, и ничто из того, что было написано тогда, не было бы впоследствии взято назад. И тем не менее пристальное изучение английского средневекового права привело его к выводу, что некоторые обобщения, которым Мэйн казался склонным приписывать общую силу, по крайней мере для индогерманских рас, не получали достаточной поддержки со стороны английских свидетельств. В блестящей дискуссии о древностях наследования он доказывает, что при нынешнем состоянии доказательств было бы опрометчиво принимать «семейную собственность», или, иными словами, сильную форму прав по рождению, в качестве института, некогда преобладаровавшего среди англичан в Англии. Мэйн, оперируя главным образом римским правом, но также опираясь на тевтонские, славянские и даже индийские свидетельства, утверждал, что примитивной единицей общества была агнатическая патриархальная группа и что собственность на землю принадлежала семье или клану, построенному на строгих агнатических принципах и управляемому paterfamilias. Мейтленд подвергает концепцию общей собственности анализу. Общая собственность подразумевает корпоративную собственность, а идея корпорации современна, а не примитивна. Общее владение действительно существовало, но общее владение означает индивидуализм. Если существует закон, определяющий, как должны распределяться доли между членами группы при разделе, то существует закон, закрепляющий идеальные доли в неразделенной земле. Не было никаких доказательств того, что нечто, заслуживающее названия семейной собственности, существовало среди англосаксов; не было никаких доказательств патриархального рода (gens), агнатической группы. Напротив, существовала серьезная трудность в признании патриархальной семьи в качестве примитивной единицы английского общества, ибо самые ранние правила об англосаксонском наследовании и англосаксонской кровной мести свидетельствуют о том, что «лица, которые должны нести бремя мести и которые могут разделять вергельд, отчасти связаны через отца, а отчасти через мать». Права по рождению действительно существовали, но права по рождению не предполагают агнатизма или корпоративной собственности. В некоторых случаях они могут быть даже следствием наследования по закону (при отсутствии завещания). Подвергнутый конкретным тестам такого рода, аргумент в пользу строго агнатической группы землевладельцев в Англии показался Мейтленду весьма призрачным. «В агнатизме, — писал Мэйн, — следует искать объяснение того необычайного правила английского права, которое запрещало братьям по полукровному родству наследовать земли друг друга». Решение Мейтленда «этого необычайного правила» совершенно иное и весьма характерно для его конкретного, практического склада ума. По его мнению, это «феномен ни очень древний, ни очень глубоко укоренившийся». Он указывает на то, что проблема обращения с единокровными родственниками всегда сложна, и ее решение всегда чревато капризностью. «Юристы XIII и XIV веков не имели определенного решения, и мы весьма подозреваем, что правило, которое в конце концов утвердилось, берет свое начало из нескольких прецедентов... Наше правило было исключительно благоприятным для короля; оно давало ему выморочное имущество; мы не уверены, что какое-либо более глубокое объяснение его будет истинным».
В руках Мейтленда трактат по антикварному праву стал чем-то бо́льшим, чем просто антикварный трактат. Он стал вкладом в общую историю человеческого общества. Даже самого поверхностного читателя должно поразить количество иностранных книг, цитируемых в сносках, и то, как аналогии и контрасты из французского и немецкого права привлекаются для иллюстрации хода нашей правовой истории. Английское право развивалось обособленно, шло собственным путем. Мы избежали пыток; мы уклонились от тайной и инквизиционной процедуры континента; мы развили институт присяжных; майорат стал у нас общим правилом на случай intestacy; retrait lignager французских кутюров не закрепилось в нашем земельном праве. Но именно по этой причине тем более необходимо было понимать основное русло континентального развития. Множество правил, которые, если рассматривать их с чисто островной точки зрения, могли бы показаться частью естественного порядка, приобретали истинный характер отклонения от нормы, если взглянуть на них в более широком контексте европейского права; многие особенности нашего права, казавшиеся произвольными, в этом более широком контексте получали объяснение. Мейтленд заботится о том, чтобы знать то, что было известно Гланвиллу и Брактону; но он вовсе не пренебрегает Бруннером или Гирке, Эсменом или Виолле. Свидетельство континентального происхождения, подсказанное историей инквизиции, указывает на причину, почему в одной лишь Англии публичный суд первобытной тевтонской цивилизации пережил Средние века. Он выжил потому, что инквизиция никогда не вводилась в этой стране, а в Англии не было инквизиции потому, что в критический период она была удивительно бедна ересью.
"Общепризнано, — пишет Ривз в предисловии к первому изданию "Истории английского права" (1783), — что гражданская история тех времен, когда создавались наши статуты, могла бы пролить на них много света, однако при исследовании оказывается, что эти ожидания оправдываются редко". Трудно найти в одном предложении более точную мерку для оценки пропасти, отделяющей "Историю английского права" Поллока и Мейтленда от книги, которую она вытеснила. Ривз писал в неисторическую эпоху и с несовершенными материалами. "Давайте подумаем, — писал Мейтленд, — что было в распоряжении Ривза и что есть в нашем распоряжении. В его распоряжении были Свод статутов, Судебные отчеты года в плохом и неуклюжем издании, старые учебники в плохих и неуклюже изданных редакциях. Он никак не использовал Книгу Страшного суда; у него не было ни Placitorum Abbreviatio, ни "Ротулов королевской курии" Палгрейва; у него не было свитков Парламента, Плотных, Патентных, Закрытых, Штрафных, Сотенных свитков, никаких материалов Королевского совета, никаких ранних материалов Канцлерского суда, ни одной картулярии, ни одной манориальной описи или манориального свитка; у него не было "Бриттона" Николза, ни Судебных отчетов Пайка или Харвуда, ни "Избранных хартий" Стаббза, ни "Англо-норманнских плебисцитов" Бигелоу; у него не было собрания англосаксонских земельных книг, была лишь весьма дефектная подборка англосаксонских приговоров, в то время как ранняя история права в Нормандии была кромешной тьмой". И вдобавок ко всему он не верил, что всеобщая история народа может пролить свет на его законы. Достаточным комментарием к такому взгляду является чтение вступительного параграфа Мейтленда о норманнском завоевании.