Число членов большого жюри фиксируется обычаем в количестве не менее двенадцати и не более двадцати трех присяжных. Единогласие не требуется, но двенадцать должны сойтись во мнении при вынесении представления или обвинительного акта.4 Это жюри сохраняет настолько много из своего древнего характера, что оно может выступать с представлением на основе собственных знаний или информации и не связано правилами доказывания. После общего напутствия судьи относительно обвинительных актов, находящихся в производстве суда, большое жюри рассматривает акты конфиденциально и заслушивает под присягой в комнате большого жюри некоторых или всех свидетелей, вызванных в поддержку обвинительного акта, чьи имена указаны на обратной стороне акта. Оно, как правило, не заслушивает барристеров или солиситоров обвинения, не видит и не слышит обвиняемого или его свидетелей и не занимается характером защиты, поскольку его функции заключаются в выяснении того, имеется ли prima facie дело против обвиняемого, оправдывающее его судебное преследование. Если оно считает, что такое дело есть, обвинительный акт возвращается в суд как истинный акт (true bill); если оно считает, что его нет, акт отклоняется и возвращается в суд разорванным или с отметкой «нет акта» (no bill) либо ignoramus. Поскольку ни один человек не может быть предан суду за государственную измену или фелонию и немногие предаются суду за мисдиминор без вмешательства большого жюри, последнее обладает своего рода вето в отношении уголовных преследований. Большие присяжные описываются в обвинительном акте как «присяжные за нашего лорда-короля». Поскольку такие преследования в отношении преступлений, преследуемых по обвинительному акту, теперь почти во всех случаях начинаются с полного предварительного разбирательства перед мировыми судьями, а поскольку дела редко попадают на рассмотрение большого жюри до предания обвиняемого суду, нынешняя полезность большого жюри во многом зависит от характера судов мировых судей. Как пересмотр усмотрения оплачиваемых магистратов при предании дел суду вмешательство большого жюри в большинстве случаев излишне; и даже когда передающие дело мировые судьи не являются юристами, ныне бытует общее мнение, что их взгляды на существование дела, подлежащего передаче в суд для разбирательства, не должны отменяться светским трибуналом, заседающим за закрытыми дверями, и с этим мнением солидарны многие члены большого жюри. Но упразднение большого жюри повлекло бы за собой большие изменения в уголовном судопроизводстве, к которым у парламента, судя по всему, нет никакого аппетита. Форсайт считает, что большое жюри часто будет расстраивать «попытки злонамеренности», отклоняя злонамеренное и необоснованное преследование; однако оно может также сорвать цели правосудия, защищая преступника, к которому оно испытывает сильные политические или социальные симпатии. Квалификационным требованием для членов большого жюри является то, чтобы они были фригольдерами округа (в каком объеме — представляется неясным), и они вызываются шерифом или, за отсутствием такового, коронером.
Коронерское жюри согласно статуту (1887) должно состоять не более чем из двадцати трех и не менее чем из двенадцати присяжных. Оно вызывается коронером для проведения следствия super visum corporis в случаях внезапной или насильственной смерти, а также смерти в тюрьмах или психиатрических лечебницах и для решения вопросов с кладами. Квалификация присяжных коронера не зависит от Актов о присяжных 1825 и 1870 годов, и на практике они набираются из домохозяев в непосредственной близости от места проведения следствия. Единогласие от коронерского жюри не требуется; но двенадцать человек должны сойтись во мнении по поводу вердикта. Если оно обвиняет кого-либо в убийстве (murder) или непредумышленном убийстве (manslaughter), это должным образом фиксируется и передается в суд ассизы и имеет тот же эффект, что и обвинительный акт большого жюри, то есть является исключительно обвинительным, не носит окончательного характера, может быть оспорено, а вопрос виновности или невиновности рассматривается обычным жюри (petty jury).
Малое жюри (petty jury). — Ордалий водой или огнем использовался в качестве окончательной проверки виновности или невиновности вплоть до его отмены декретом Латеранского собора (1219). После его отмены возникла необходимость разработать новый способ определения виновности в отличие от дурной славы, вменяемой большим жюри. Уже в 1221 году обвиняемые начали предавать себя суду страны или платить за вынесение вердикта «на добрый или дурной исход»; и судебное разбирательство, по-видимому, заключалось в запросе мнения двенадцати человек и четырех деревень, которых можно было рассматривать как вторую коллегию свидетелей, способных оспорить мнение сотенного жюри. (См.: Pollock and Maitland, ii. 646.) Ссылка на judicium parium в Великой хартии вольностей обычно понимается как отсылка к жюри, но ясно, что то, что ныне известно как малое жюри, тогда еще не было развито в своей нынешней форме. «История этого института все еще существует в рукописи», — говорит Мейтленд.
Совсем не очевидно, что в самом начале суд страны (in pais; in patria) происходил перед другой и отличной коллегией присяжных. Самые ранние примеры выглядят так, будто двенадцать человек и четыре виллы составляли patria и должны были прийти к согласию. Но ко времени Эдуарда I обвиняемому, по-видимому, было разрешено призывать вторую коллегию присяжных. Лицу, обвиненному следствием сотни, разрешалось добиваться рассмотрения истинности обвинения другой и отличной коллегией присяжных.5 «Нет никакой возможности, — говорит Форсайт, — точно указать дату этого изменения». «Во времена Брактона (середина XIII века) обычным способом определения невиновности или виновности был поединок или частное обвинение (appeal). Но в большинстве случаев обвинитель имел выбор: либо сражаться со своим противником, либо предать себя суду страны для разбирательства» — исключениями были убийство путем тайного отравления и определенные обстоятельства, которые по закону предполагаются неопровержимым доказательством вины.6 Но это разделение должно было полностью завершиться к 1352 году, в котором было постановлено, «чтобы ни один лицо, вынесшее обвинительный акт (indictor), не включалось в состав коллегий присяжных по освобождению лиц, обвиненных в фелониях или правонарушениях (trespass), если ему будет заявлен отвод по этой же причине со стороны обвиненного».
Присяжные, каково бы ни было их происхождение, отличались от саксонских судьев-думсманов и юратов Нормандских островов тем, что они ничего не присуждали; а от компоргаторов или помощников по присяге — тем, что они не были свидетелями, вызванными тятяжжущимся для подтверждения своей позиции (Pollock and Maitland, i. 118). Будучи учрежденным, судебное жюри, будь то по искам или обвинительным актам, развивалось по тем же линиям. Но в самом начале это жюри отличалось в одном существенном отношении от современного суда присяжных. Древнее судебное жюри удостоверяет истину на основе своего знания фактов, каким бы образом оно ни было приобретено. Иными словами, они напоминают скорее свидетелей, собирателей местных доказательств или слухов, чем присяжных. Полное устранение свидетельского характера из жюри Форсайт связывает с древними правилами права относительно доказательства письменных документов и особым способом судебного разбирательства per sectam. Когда акт удостоверен свидетелями, возникает разница между показаниями свидетеля, который свидетельствует о совершении акта, и вердиктом жюри относительно факта совершения. С большой правдоподобностью утверждалось, что в таких случаях удостоверяющие свидетели составляли часть жюри. Форсайт сомневается в этом выводе, хотя и признает, что, поскольку сами присяжные изначально были простыми свидетелями, между ними и удостоверяющими свидетелями не было разницы в принципах, и что удостоверяющие свидетели могли быть связаны с жюри при исполнении функции вынесения вердикта. Как бы то ни было, в царствование Эдуарда III, хотя свидетелей называют «присоединенными к ассизе», их отличают от присяжных. Судебное разбирательство per sectam использовалось в качестве альтернативы ассизе или жюри и по принципу напоминало систему компоргации. Истец доказывал свое дело, привлекая определенное число свидетелей (secta), которые видели данную сделку, а ответчик опровергал создаваемую таким образом презумпцию, привлекая со своей стороны больший круг свидетелей. В случаях, когда это допускалось, жюри вообще не вмешивалось, но со временем возникла практика, когда свидетели secta излагали свою историю присяжным. В этих двух примерах мы видим жюри как судей фактов, резко противопоставленных свидетелям, которые свидетельствуют о фактах; и с возрастающим использованием присяжных и развитием правил доказывания это постепенно утвердилось как истинный принцип системы. В царствование Генриха IV мы обнаруживаем, что судьи заявляют, что присяжные после принесения присяги не должны видеть или брать с собой какие-либо иные доказательства, кроме тех, которые были представлены в открытом суде. Но личные знания присяжных еще не рассматривались как выходящие за рамки доказательств, на которых они могли основывать вердикт, и значение, придававшееся отбору присяжных из окрестностей места возникновения иска, показывает, что на этот элемент рассчитывали и, по сути, считали его необходимым для справедливого рассмотрения дела. Другие примеры той же теории обязанностей жюри можно найти в языке, используемом юридическими авторами. Так, было сказано, что жюри может вынести вердикт, даже если не представлено никаких доказательств вообще, и опять же, что доказательства, представленные в суде, не являются обязательными для жюри, поскольку предполагается, что они благодаря своей местной связи достаточно осведомлены о фактах, чтобы вынести вердикт без устных доказательств или вопреки им. Ректор Лондона времен Эдуарда VI говорит, что «если свидетели на суде не согласны с присяжными, принимается вердикт двенадцати, а свидетели отклоняются». Форсайт предполагает в качестве причины сохранения этой теории то, что она позволяла жюри избежать attaint, с помощью которого к ним могли применяться штрафы за вынесение ложного вердикта по гражданскому делу. Они могли заявить, что вердикт соответствовал факту, хотя и не соответствовал доказательствам.
В Англии судебно-следственное жюри (также называемое малым жюри или жюри для разбора фактов) состоит из двенадцати присяжных, за исключением суда графства, где это число равно восьми. По гражданским, но не по уголовным делам разбирательство по согласию может проводиться жюри в составе менее двенадцати присяжных, и вердикт по согласию может быть вынесен большинством голосов. Правило, требующее единогласного вердикта, объяснялось по-разному. Форсайт рассматривает это правило как тесно связанное с первоначальным характером жюри как органа свидетелей и с распространенной в примитивном обществе концепцией о том, что безопасность следует искать в количестве свидетелей, а не в характере их показаний. Старое представление, по-видимому, заключалось в том, что для оправдания обвинения или установления факта двенадцать присяжных должны прийти к согласию. Усиление жюри (afforcing), описанное выше, знаменует собой промежуточный этап в развитии. Если жюри не были единогласны, добавлялись новые присяжные до тех пор, пока не набиралось двенадцать человек одного мнения. От единогласной дюжины, выбранной из большого числа, до единогласной дюжины, составляющей все жюри, был естественный шаг, который, однако, был сделан не без колебаний. В некоторых старых делах принимался вердикт одиннадцати присяжных из двенадцати, но в царствование Эдуарда III было решено, что вердикт должен быть единогласным мнением всего жюри. Разногласие во мнениях расценивалось как извращение суждения, и закон санкционировал применение самых суровых методов для достижения единогласия. Присяжным во время обсуждения их вердикта не разрешалось разводить огонь или принимать какую-либо пищу, и в некоторых старых книгах говорится, что, если они не приходили к согласию, их могли посадить в телегу, возить за судьями до границы графства, а затем сбросить в канаву. Эти грубые способы обеспечения единогласия были смягчены в более поздней практике, но по уголовным делам правило единогласия остается абсолютно неизменным.
По гражданским делам и по делам о мисдиминорах присяжным разрешается расходиться во время перерывов и возвращаться в свои дома; по делам о государственной измене, измене-фелонии и убийстве присяжные после принесения присяги не должны расходиться до освобождения от обязанностей. Но по акту 1897 года присяжным по делам о других фелониях суд может разрешить расходиться так же, как и по делам о мисдиминорах.
Эти правила не распространяются на жюри, которое удалилось для обсуждения своего вердикта. В период удаления оно находится под надзором сотрудника суда.
По общему праву иностранцы имели право на суд присяжных de medietate linguae — наполовину англичан, наполовину иностранцев, не обязательно соотечественников обвиняемого. Эта привилегия была отменена Законом о натурализации 1870 года; но согласно Закону о присяжных 1870 года иностранцы, проживавшие в Англии или Уэльсе в течение десяти лет и более, при наличии других надлежащих квалификаций, несут обязанность службы в жюри так же, как если бы они были британскими подданными по рождению (ст. 8).
Жюри матрон созывается периодически, а именно по предписанию de ventre inspiciendo или когда женщина, приговоренная к смертной казни, заявляет о своей беременности для отсрочки исполнения приговора.
Присяжные отбираются из числа жителей округа, боро или другой территории, на которую распространяется юрисдикция суда, созывающего их. По уголовным делам в силу правил о месте совершения преступления и того факта, что преступление должно рассматриваться по месту его совершения, способ отбора предполагает наличие у присяжных определенного объема независимых местных знаний. В случаях, когда в отношении обвиняемого или в его пользу возникают местные предрассудки, способные повлиять на шансы справедливого судебного разбирательства, производство по делу может быть передано в другую юрисдикцию, и существует немало правонарушений, в отношении которых согласно законодательству обвиняемый может предстать перед судом там, где он был пойман, независимо от места, где он предположительно нарушил закон. Что касается гражданских дел, то еще в ранний период проводилось различие между локальными исками, которые должны рассматриваться в том округе, где они возникли, и транзитными исками, которые могли рассматриваться в любом округе. Эти различия в настоящее время не имеют значения, поскольку место рассмотрения гражданского иска определяется в порядке процессуальных норм и удобства, и не обязательно учитывается место, где было совершено правонарушение или нарушен договор.
Цензы и изъятия для службы в качестве малого присяжного в основном содержатся в Актах о присяжных 1825 и 1870 годов, хотя ряд дополнительных изъятий предусмотрен разрозненными законами. Изъятия включают членов законодательного органа и судей, священнослужителей различных конфессий, практикующих барристеров и солиситоров, зарегистрированных практикующих врачей и дантистов, а также офицеров и солдат регулярной армии. Лица старше шестидесяти лет освобождаются от службы, но не лишаются права на нее. Списки присяжных составляются надзирателями в сельских приходах и городскими клерками в боро и представляются судьям для пересмотра. Когда присяжные требуются для гражданского или уголовного судебного разбирательства, они вызываются шерифом или, если он не может действовать, коронером.
Специальные и общие жюри. — Для целей гражданских судебных разбирательств в высших судах существует два списка присяжных: специальный и общий. Практика отбора специальных присяжных для рассмотрения важных гражданских дел возникла, по-видимому, без законодательного акта в процессуальной практике судов. Форсайт говорит, что первое законодательное признание этого факта относится лишь к 3 Георга II, c. 25, и что в самой старой из существующих книг по практике («Powell’s Attourney’s Academy», 1623) нет упоминания о двух категориях присяжных. Однако законы, регулирующие эту практику, упоминают ее как хорошо устоявшуюся. Законы о присяжных 1870 года (33 & 34 Vict. c. 77) определяют категорию лиц, имеющих право и обязанных служить в специальных жюри, следующим образом: каждый мужчина, чье имя внесено в книгу присяжных любого округа и т. д., и который имеет законное право именоваться эсквайром, или является лицом более высокого звания, либо банкиром или купцом, либо занимает дом с определенной оценочной стоимостью (например, 100 фунтов стерлингов в городе с 20 000 жителей, 50 фунтов стерлингов в других местах), либо ферму стоимостью 300 фунтов стерлингов или другие помещения стоимостью 100 фунтов стерлингов. Специальный присяжный получает гонорар в размере гинеи за каждое дело. Любая из сторон может получить распоряжение о формировании специального жюри, но должна оплатить дополнительные расходы, связанные с этим, если только судья не засвидетельствует, что это было надлежащее дело для такого разбирательства. Для общего жюри квалифицирован и обязан служить каждый мужчина, имеющий 10 фунтов стерлингов в год в виде земли или недвижимости на правах фригольда, копигольда или обычного держания; либо 20 фунтов стерлингов на землях или недвижимости, удерживаемых на правах аренды в течение двадцать одного года или более, либо являющийся домохозяином, облагаемым налогом в размере 30 фунтов стерлингов в графствах Лондон и Мидлсекс или 20 фунтов стерлингов в любом другом графстве. Специальное жюри не может быть назначено по делам о государственной измене или фелонии, и оно может быть назначено по делам о мисдиминорах только тогда, когда судебное разбирательство происходит в отделении королевской скамьи Высокого суда или по гражданской части на ассизах.
Отвод. — Сторонам всегда разрешалось заявлять отвод присяжным, вызванным для рассмотрения обвинительных актов или судебного разбирательства дел. Как по гражданским, так и по уголовным делам допускается отвод «по причине»; по уголовным делам допускается также мотивированный отвод без указания причин. Отвод «по причине» может быть заявлен либо в отношении состава (array), т. е. всей совокупности вызванных присяжных, либо в отношении отдельных лиц (polls), т. е. присяжных индивидуально. Отвод состава является либо главным отводом (на том основании, что шериф является стороной в деле или связан с одной из сторон), либо отводом на предмет пристрастия (на основании обстоятельств, подразумевающих «по меньшей мере вероятность предвзятости или пристрастия у шерофа»). Отвод отдельных лиц представляет собой возражение против одного или нескольких присяжных на любом из следующих оснований: (1) propter honoris respectum, как например, когда вызывается лорд парламента; (2) propter defectum, из-за отсутствия квалификации; (3) propter affectum, при подозрении в предвзятости или пристрастности; и (4) propter delictum, когда присяжный был осужден за позорящее преступление. Отвод propter affectum, как и отвод состава, является либо главным отводом, либо «на предмет пристрастия». В Англии, как общее правило, присяжного можно допрашивать с целью выявления отсутствия квалификации; но в других случаях лицо, заявляющее отвод, должно доказать его без допроса присяжного, и суды не допускают затяжного допроса на voir dire, который предшествует каждому cause célèbre в Соединенных Штатах. По обвинениям в государственной измене обвиняемый имеет право без указания причин отвести тридцать пять присяжных из списка; по делам о фелониях это число ограничено двадцатью, а по делам о мисдиминорах право на отвод без указания причин отсутствует. Корона в настоящее время не имеет права на отвод без указания причин и может заявлять отвод только по определенной причине (Закон о присяжных 1825 г., ст. 29). В случае фелонии при первом оглашении списка присяжным, против которых возражает Корона, предлагается временно отступить, и причину отвода Корона не обязана называть до тех пор, пока весь список не будет просмотрен или пройден до конца, или пока не останется меньше двенадцати присяжных, способных рассматривать дело, за исключением отведенных. Это устройство на практике сводится к предоставлению Короне преимущества отвода без указания причин.