«Энциклопедия коммерции, бухгалтерского учета и делопроизводства. Том 3: Коммерческое право»

184. Договор поручителя. Поручитель (surety) — это лицо, которое безоговорочно обещает отвечать за долг или обязательство другого. Например, А выдает следующий простой вексель (promissory note) Б:

Чикаго, шт. Иллинойс, 2 января 1908 г.

Через тридцать дней после даты обязуюсь уплатить приказу Б — пятьсот долларов.

Подписано — А. Подписано — С, поручитель.

Этот вексель представляет собой обязательство поручительства, в котором Б является кредитором, А — принципалом, а С — поручителем. Обязательство С такое же, как и у А, его принципала. Подписывая этот вексель в качестве поручителя, С обязуется уплатить по векселю при наступлении срока. Он не обязуется платить под условием, что А не платит или не может уплатить по векселю при наступлении срока, а обязуется уплатить по векселю при наступлении срока. Его обязательство совпадает с обязательством А. Его обязательство не обусловлено неплатежем или неспособностью А заплатить. Когда наступает срок платежа по векселю, Б, кредитор, может предъявить иск к С, поручителю, не обращая внимания на принципала А. Б может предъявить иск к С, поручителю, не предъявляя никакого требования об оплате к А и не получая отказа А от уплаты. Если вексель подписан С, как указано выше, без использования слова «поручитель» (surety) после его имени, посредством устных показаний может быть доказано, что С подписал в качестве поручителя, если это соответствует действительности. Поручитель может подписать любой вид договора в качестве поручителя за другого. В этом случае его обязательство заключается в выполнении того же действия, которое обязуется совершить его принципал. Если обязательство лица, подписывающегося в качестве обеспечения, обусловлено чем-либо, это не обязательство поручителя, а обязательство гаранта, независимо от того, каким термином оно обозначено в договоре. Некоторые авторы утверждали, что поручитель обещает уплатить чужой долг, если другой не заплатит, а гарант обещает уплатить чужой долг, если другой не сможет заплатить. Это определение некорректно и не поддерживается судебной практикой. Это определение применимо только к гарантам, поскольку оно представляет собой условное обещание уплатить долг или обязательство другого. Обязательство поручителя является безусловным и никоим образом не обусловлено неплатежем или неспособностью основного должника заплатить. В коммерческой практике договор поручителя используется реже по сравнению с обязательством гаранта.

40-ФУТОВЫЙ ПРОЛЕТ СТАНКОСТРОИТЕЛЬНОГО ЦЕХА НА ЗАВОДАХ КОМПАНИИ SULLIVAN MACHINERY COMPANY В КЛЭРМОНТЕ, ШТ. НЬЮ-ХЭМПШИР

185. Договор гаранта. Любое лицо, которое соглашается отвечать за долг, неисполнение обязательства или обязательство другого лица при условии, что другой не платит или не может уплатить долг, либо при любом другом условии, является гарантом. Например, А выдает Б следующий простой вексель:

Кливленд, шт. Огайо, 27 ноября 1909 г.

Через шестьдесят дней после даты обязуюсь уплатить Б или его приказу сто долларов.

Подписано — А.

На оборотной стороне векселя содержится следующее заявление:

Я гарантирую уплату по этому векселю при наступлении срока.

Подписано — С.

Договор С является договором гаранта. Если А не уплачивает по векселю при наступлении срока, а Б требует уплаты от А и оперативно уведомляет С о неуплате со стороны А, С несет ответственность. Технически С не обязательно получать уведомление, но давать ему уведомление является хорошей деловой практикой. Ответственность С зависит от неуплаты по векселю со стороны А при наступлении срока. Ответственность С носит условный характер в отличие от ответственности поручителя, которая является безусловной.

Договоры гарантии широко используются в коммерческих делах. При получении кредита договоры гарантии являются обычным делом. Они могут использоваться отдельно от простых векселей или оборотных документов. Может быть гарантировано любое обязательство или договор другого лица. Розничный торговец мануфактурными товарами желает приобрести у Б, оптового торговца, товары на сумму 2000,00 долларов. Б не знает А, но знает С, друга А. Б предлагает продать А товары в кредит при условии, что А предоставит ему письмо о гарантии, подписанное С. А предоставляет Б следующую гарантию, подписанную С:

Г-ну Б.,

Нью-Йорк.

На условиях продажи Вами А партии товаров, которую он может выбрать, я настоящим гарантирую уплату ее стоимости в сумме, не превышающей 2000,00 долларов.

Подписано — С.

По этому договору С обязуется уплатить Б покупную цену товаров в размере, не превышающем 2000,00 долларов, если А не уплатит ее.

Договоры гарантии бывают самых разных видов. Они часто выдаются для обеспечения договоров личного найма, строительства зданий, торговых сделок или, по сути, для любого вида коммерческой сделки. Они являются договорами и должны содержать все элементы простого договора, такие как встречное удовлетворение, взаимность, дееспособные стороны и т. д. Если договор гарантии заключается в момент заключения первоначального договора и является частью той же сделки, встречное удовлетворение, лежащее в основе первоначального договора, поддерживает и договор гарантии. В противном случае договор гарантии должен поддерживаться отдельным встречным удовлетворением.

186. Договор индоссанта. Одной из форм обязательства поручительства или обязательств отвечать за долг или неисполнение обязательства другого является договор индоссанта оборотного документа. Договор индоссанта отличается от договора гаранта и договора поручителя. Например, А выдает Б следующий простой вексель:

Чикаго, шт. Иллинойс, 4 января 1909 г.

Через девяносто дней после даты обязуюсь уплатить приказу Б одну тысячу долларов.

Подписано — А.

Б индоссирует вексель, написав свое имя на его оборотной стороне, и передает его С за 985,00 долларов. Существующий теперь между А, Б и С договор является поручительством, в котором А является принципалом, Б — кредитором, а С — лицом, дающим обещание (promisor). Лицо, дающее обещание в поручительстве, может быть либо поручителем, либо гарантом, либо индоссантом. В данном конкретном случае обязательство С, лица, дающего обещание, является обязательством индоссанта. Основное обязательство С перед Б заключается в том, что если вексель предъявлен к платежу А при наступлении срока, и в случае неуплаты со стороны А С своевременно направляется надлежащее уведомление, С будет нести ответственность перед Б на сумму, причитающуюся по векселю. Индоссант также несет ответственность по определенным подразумеваемым гарантиям в дополнение к своей первичной ответственности, изложенной выше. На языке судов техническая ответственность индоссанта формулируется следующим образом:

«Настоящим я соглашаюсь в силу принятия вами права на этот документ и предоставленной мне вами взамен ценности уплатить вам или любому из ваших правопреемников сумму этого документа при условии, что вы или любой из ваших правопреемников предъявите этот вексель векселедателю в дату наступления срока и без промедления уведомите меня о его неплатеже или отказе от уплаты. И я гарантирую, что все стороны обладали правоспособностью и полномочиями для подписания, и что это обязательство является обязательным для каждого из них. И я буду отвечать по обязательству, созданному этими гарантиями, даже если вы не потребуете платежа от векселедателя при наступлении срока или не уведомите меня о неисполнении обязательства».

Индоссант обычно определяется как лицо, которое пишет свое имя на оборотном документе с целью передачи права собственности. Поступая таким образом, он соглашается отвечать за чужой долг. То есть он условно соглашается уплатить обязательство векселедателя документа, если векселедатель не сделает этого и если индоссант будет своевременно уведомлен о неуплате со стороны векселедателя.

Нерегулярный индоссант (irregular indorser) — это термин, применяемый к лицам, которые подписывают оборотные документы вне цепи правопреемственности. Например, если А является векселедателем простого векселя, Б — бенефициаром (получателем платежа), а С ставит свою подпись на оборотной стороне векселя, С является нерегулярным индоссантом. Он подписывает вне цепи правопреемственности. Б — это тот, кто должен первым поставить свою подпись на оборотной стороне векселя для передачи права собственности. Суды различных штатов не были единодушны в определении ответственности нерегулярного индоссанта. Одни определяют его ответственность как ответственность поручителя, другие — как гаранта, а третьи — как индоссанта. Многие штаты в настоящее время имеют статуты, регулирующие составление и передачу оборотных документов. Кодексы обычно определяют ответственность нерегулярного индоссанта как ответственность индоссанта.

187. Встречное удовлетворение в договорах поручительства. Соглашение об ответственности за долг, неисполнение обязательства или обязательство другого лица, чтобы иметь исковую силу, должно представлять собой договор. Оно должно содержать все элементы простого договора, включая ценное встречное удовлетворение. Ценное встречное удовлетворение можно определить как любое благо для лица, дающего обещание, или любой ущерб для лица, которому дается обещание. Обещание, данное в ответ на обещание, обычно называемое «обещанием за обещание», считается ценным встречным удовлетворением, равно как и нечто ценное, фактически переданное лицу, дающему обещание. Встречное удовлетворение не обязательно должно быть адекватным. Оно не обязано быть соразмерным принятому на себя обязательству. При отсутствии мошенничества встречное удовлетворение в один доллар поддержит договор на 10 000,00 долларов так же хорошо, как и фактическое встречное удовлетворение в 10 000,00 долларов. В договоре поручительства задействованы три лица: сторона, за которой числится первоначальный долг, тот, кому подлежит уплата долга, и тот, кто обещает отвечать за чужой долг. Из-за наличия третьего лица в договоре поручительства вопрос о встречном удовлетворении иногда вызывает путаницу. Если обязательство лица, дающего обещание, или лица, соглашающегося отвечать за чужой долг, берется одновременно и является частью той же сделки, что и договор между первоначальным должником и его кредитором, встречное удовлетворение, поддерживающее договор между первоначальным должником и кредитором, поддерживает и договор лица, дающего обещание. Например, если А пытается приобрести у Б товары на сумму 100,00 долларов, а Б отказывается совершать продажу, если С не подпишет договор гарантии на стоимость товаров, и С подписывает такой договор гарантии, который передается Б до доставки товаров, то встречное удовлетворение, а именно получение товаров на сумму 100,00 долларов, доставленных А, которое поддерживает обещание А перед Б, поддержит и обещание С перед Б уплатить 100,00 долларов, если А не уплатит их. Если договор поручительства заключается после возникновения первоначального обязательства и независимо от него, должно существовать отдельное и независимое встречное удовлетворение для его поддержки. Например, если А покупает у Б товары на сумму 100,00 долларов, соглашаясь уплатить за них через тридцать дней, и по истечении пятнадцати дней после доставки товаров Б, опасаясь неплатежеспособности А, просит его предоставить гарантию С, С должен получить ценное встречное удовлетворение для поддержки своего договора гарантии, отдельное и отличное от встречного удовлетворения, поддерживающего обязательство А перед Б.

188. Договор поручительства должен быть совершен в письменной форме. Около 1676 года английский парламент принял статут, известный как Статут о мошенничествах. Помимо прочего, этот статут требовал, чтобы договоры поручительства были совершены в письменной форме для того, чтобы иметь исковую силу. Статут гласил следующее: «Никакой иск не должен предъявляться в целях возложения ответственности на ответчика по какому-либо специальному обещанию отвечать за долг, неисполнение обязательства или причинение вреда другого лица, если только соглашение, по которому предъявляется иск, либо какой-либо меморандум или записка о нем не совершены в письменной форме и не подписаны лицом, на которое возлагается ответственность по нему, или каким-либо лицом, надлежащим образом уполномоченным им на это».

Штаты этой страны в целом воссоздали этот статут в своем законодательстве. Устный договор поручительства не является недействительным. Стороны могут добровольно исполнить его, если пожелают. Закон не делает его незаконным. Закон просто говорит, что он не имеет исковой силы. Если иск предъявляется стороной по устному договору поручительства, и другая сторона возражает по этой причине, суд не станет принудительно исполнять договор. Для соблюдения Статута о мошенничествах необязательно, чтобы весь договор был изложен в письменной форме, но его содержание должно быть изложено, и документ должен быть подписан лицом, обещающим отвечать за обязательство другого.

Обещание уплатить собственный долг не подпадает под действие Статута о мошенничествах и не обязано быть совершенным в письменной форме, чтобы иметь исковую силу. Если обещание дается с главной целью извлечения выгоды лицом, дающим обещание, даже если оно покрывает долг другого лица, оно рассматривается как первоначальное обещание лица, дающего обещание, и не должно быть оформлено письменно.

189. Общие, специальные, ограниченные и продолжающиеся гарантии. Гарантии могут быть направлены какому-то конкретному лицу или фирме либо адресованы любому, кто желает их принять. Открытая гарантия или гарантия, адресованная любому лицу, называется общей гарантией (general guaranty). Гарантия, адресованная конкретному лицу или фирме, называется специальной гарантией (special guaranty). В случае специальной гарантии ее может принять только лицо, которому она адресована. Общую гарантию может принять любой. Письмо о гарантии, адресованное «всем, кого это касается», является общей гарантией, в то время как письмо, адресованное «Компании A. B. Co.», является специальной гарантией.

Гарантия, ограниченная по времени либо путем указания даты окончания ее действия, либо путем указания количества сделок или сделок, которые она должна охватывать, является ограниченной гарантией. Если в ней не указано ограничение по времени или количеству сделок, она действует до тех пор, пока не будет отозвана гарантом. Это называется продолжающейся гарантией (continuing guaranty).

190. Уведомление гарантов. Гарант может иметь право на два вида уведомления. Он может иметь право на уведомление о принятии гарантии, а также он может иметь право на уведомление о неисполнении обязательства его принципалом. Первое называется уведомлением о принятии гарантии, второе — уведомлением о неисполнении обязательства по гарантии. Если лицо оговаривает в своем письме о гарантии, что оно требует уведомления о принятии своей гарантии, кредитор должен направить ему такое уведомление, чтобы привлечь его к ответственности. Без такого условия он в большинстве юрисдикций не имеет права на уведомление. А адресует следующее кредитное письмо Б:

Кливленд, шт. Огайо, 4 января 1909 г.

Г-ну Б.

Предоставьте А кредит в вашем магазине на сумму 25,00 долларов. Я уплачу вам, если он не уплатит.

Подписано — С.

Письмо о гарантии не требует от Б уведомления С о его принятии. В федеральных судах правило требует уведомления о принятии гарантий. Здравой деловой практикой является всегда уведомлять кредитора о принятии гарантии. Если письмо о гарантии содержит условие о том, что гарант должен получить уведомление о неисполнении обязательства его принципалом, такое уведомление должно быть направлено, иначе гарант будет освобожден от ответственности на сумму причиненного ему ущерба в результате неполучения этого уведомления. В случае гарантий, предусматривающих уплату определенной суммы в определенное время, например, в случае гарантии уплаты по простому векселю, со стороны кредитора не требуется никакого уведомления гаранта о неуплате принципалом. В других случаях можно сформулировать общее правило: гаранту следует направлять уведомление о неисполнении обязательства его принципалом. Безопасной деловой политикой для кредитора является направление гаранту уведомления о просрочке платежа со стороны его принципала.

191. Возражение платежа. Обязательства поручительства — это обязательства отвечать за долги или неисполнение обязательства другого. Они могут быть в форме договора поручителя, гаранта или индоссанта. Определенные обстоятельства составляют возражения по поручительству. Они в равной степени применимы к поручителю, гаранту и индоссанту. Если основной должник уплачивает или урегулирует долг, который другое лицо обещает уплатить, лицо, дающее обещание, тем самым освобождается от ответственности. Платеж со стороны принципала является полным возражением по поручительству. Например, А должен Б 100,00 долларов. С письменно обещает уплатить долг А при наступлении срока. А платит Б. С тем самым освобождается от ответственности.

193. Возражение о предоставлении отсрочки времени принципалу. Если кредитор вступает в договор, по которому принципалу предоставляется отсрочка времени, лицо, дающее обещание, освобождается от ответственности. Это не означает простое затягивание принудительного взыскания основного долга, равно как и не означает снисходительность кредитора к своему должнику. Однако если кредитор заключает договор на основе ценного встречного удовлетворения, по которому основному должнику предоставляется отсрочка времени для уплаты своего долга, лицо, дающее обещание, освобождается от ответственности. Например, если А должен Б 1000,00 долларов на 1 марта, и С письменно обещает Б уплатить, если А не уплатит, то если Б не взыскивает с А 1 марта, а позволяет долгу идти до 15 марта или неопределенно долго, С тем самым не освобождается от ответственности. Если же Б в рассмотрение обещания А уплатить ему проценты по определенной ставке после 1 марта продлевает срок до 1 апреля, С освобождается от ответственности. Для освобождения лица, дающего обещание, соглашение с принципалом о продлении срока платежа должно основываться на ценном встречном удовлетворении и должно быть заключено на определенный срок.

194. Возражение обманом и принуждением. Обман, совершенный кредитором в отношении принципала или лица, дающего обещание, является возражением для лица, дающего обещание. Например, если А должен Б, и С гарантирует долг А, и если Б получил договор с А путем обмана или получил гарантию от С путем обмана, С может аннулировать договор гарантии по причине обмана. Если обман совершен принципалом в отношении лица, дающего обещание, это не является возражением для лица, дающего обещание против кредитора. Например, если С гарантирует долг А перед Б, и гарантия получена посредством обмана А без ведома или согласия Б, обман не послужит С возражением в иске, предъявленном Б по гарантии. То же самое относится и к принуждению. Более подробное объяснение обмана и принуждения см. в разделах «Обман» и «Принуждение» в главе «Договоры».

195. Поручитель не может принудить кредитора предъявить иск к принципалу. Если иное не предусмотрено законом, лицо, дающее обещание по договору поручительства, не может принудить кредитора предъявить иск к принципалу при наступлении срока обеспеченного долга или заявлять о своем освобождении от ответственности за невыполнение кредитором этого требования. Лишь немногие штаты предусматривают в законодательном порядке, что лицо, дающее обещание, может путем уведомления принудить кредитора предъявить иск к принципалу по обязательству поручительства при наступлении срока либо получить освобождение от ответственности за невыполнение этого требования.

196. Поручительские компании. В настоящее время корпорации организуются с целью заключения договоров поручительства для извлечения прибыли. Поручительства публичных должностных лиц, а также частных лиц, судебные поручительства, выдаваемые при обжаловании судебных дел из одного суда в вышестоящий суд, обычно подписываются поручительскими компаниями. Эти компании за согласованное ежегодное вознаграждение, называемое премией (premium), подписывают в качестве поручителя такие поручительства за ответственных лиц. Раньше говорили, что поручители являются любимцами закона. Это объяснялось тем, что индивидуальные поручители подписывали частные, должностные или судебные поручительства в качестве одолжения принципалу, как правило, не получая за это никакого вознаграждения. Когда возникала ответственность, поручитель ускользал, если это было возможно, поскольку это было не его обязательство, а чужое, по которому его призывали платить. Суды благоволили ему, и признавались технические возражения, которые не признавались в качестве возражения лицами, несущими первичную ответственность. Однако в случае поручительских компаний нет никаких оснований для такого фаворитизма, поскольку поручитель вступает в договор за вознаграждение, а не в качестве одолжения кому-либо. Тенденция судов заключается в том, чтобы строго придерживаться условий договоров поручительских компаний.

197. Суброгация. Под суброгацией понимается замена кредитора лицом, принявшим на себя обязательство (поручителем), в случае если поручитель по обязательству поручительства выплачивает долг своего принципала. Например, если А подписывает договор поручительства, по условиям которого он обязуется уплатить долг Б компании С, когда наступит срок платежа, в случае если Б не уплатит его, и А производит эту выплату, А занимает место С и может взыскать долг с Б. Любое обеспечение Б, которое С удерживал в обеспечение долга, теперь принадлежит А. Если у С имеется судебное решение против Б в отношении долга, А суброгируется в права по этому судебному решению и может самостоятельно его исполнить.

198. Возмещение убытков (индемнити). Закон подразумевает наличие в договоре поручительства обязательства принципала выплатить компенсацию поручителю, когда последний исполняет обязательство по поручительству. Например, если А гарантирует уплату долга Б компании С, то как только А обязан уплатить С и уплачивает С, А может предъявить иск к Б на основании подразумеваемого договора о возмещении убытков на сумму, которую он выплатил С.

199. Контрибуция (регрессный иск к содолжникам). Контрибуция — это термин, применяемый к праву одного из двух или более сопоручителей по обязательству поручительства получить пропорциональную (pro rata) долю от своих сопоручителей в сумме, которую он обязан выплатить кредитору по договору поручительства. Например, если А, Б и В гарантируют долг Г перед Д в размере 150,00 долларов США, и когда наступает срок выплаты долга, Д предъявляет иск к А и взыскивает с него 150,00 долларов США, А может предъявить иск к Б и В на сумму 50,00 долларов США с каждого. Если А выплачивает Д только 50,00 долларов США, он ничего не может взыскать с Б и В, так как это составляет лишь его собственную долю долга. Но если А урегулирует долг с Д за 50,00 долларов США, он может взыскать одну треть этой суммы как с Б, так и с В. А может выплатить долг при наступлении срока платежа, не дожидаясь судебного иска, если он того пожелает, и потребовать взыскания одной трети суммы как с Б, так и с В.

ЛИЧНОЕ ИМУЩЕСТВО

200. Личное имущество в целом. Личное имущество — это термин, применяемый к имуществу за исключением недвижимости. Оно может быть движимым (материальным) или нематериальным. Личное имущество иногда подразделяется на вещные движимости (chattels real) и личные движимости (chattels personal). Вещные движимости представляют собой имущественные права на недвижимость, не достигающие уровня права собственности. Ипотека недвижимости и договоры аренды являются распространенными примерами вещных движимостей. Личные движимости охватывают все личное имущество, за исключением вещных движимостей. В классификацию личных движимостей включается абсолютно все имущество, являющееся предметом права собственности и не связанное с земельным участком. Простые векселя (промиссорные ноты), личная одежда, мебель, инструменты и животные являются типичными примерами. Личные движимости имеют материальную или нематериальную природу. Они представляют собой простые права либо вещи, которыми можно владеть и пользоваться. Простой вексель, договор или ипотека представляют собой право, в отличие от вещи во владении. Эти права иногда называются имущественными требованиями (choses in action), в то время как материальные объекты личного имущества, такие как часы, стулья и лошади, называются вещами во владении (choses in possession). Законодательство, касающееся личного имущества, подробно рассматривается в разделах, посвященных купле-продаже личного имущества, залогам, закладным на движимое имущество, перевозчикам и завещаниям.

201. Приобретение права собственности и передача личного имущества. Право собственности на личное имущество может быть приобретено несколькими способами, главными из которых являются договор, владение, дарение и в силу закона. Если А приобретает повозку у Б, эта сделка является куплей-продажей личного имущества, и А имеет право на владение повозкой в силу договора. Право собственности на повозку предоставляется А по договору. Право собственности на некоторые виды имущества приобретается посредством владения. Право собственности на диких животных приобретается посредством владения. То же самое относится и к рыбе. Право собственности на найденное имущество, за исключением случаев притязаний со стороны собственника, приобретается посредством владения. Право собственности на имущество также приобретается путем добровольного дарения со стороны собственника.

Если А умирает, владея предметами личного имущества, имущество переходит к его личному представителю для обращения в денежные средства с целью уплаты долгов А, либо для распределения в денежной форме, либо без продажи — наследнику А, указанному в законе. Это известно как приобретение личного имущества в порядке преемства (наследования) или в силу закона. Личное имущество также может передаваться в натуре посредством завещания.

КУПЛЯ-ПРОДАЖА

202. Определение купли-продажи. Передача права собственности на личное имущество называется куплей-продажей (sale). Под правом собственности понимается право владения, пользования и распоряжения (собственность). Простое владение личным имуществом не составляет права собственности, равно как и право на владение не составляет права собственности. Лицо может арендовать личное имущество и посредством аренды иметь право на владение, в то время как право собственности или право распоряжения принадлежит другому лицу. Лицо может найти или взять взаймы личное имущество, получив владение, в то время как право собственности остается у другого лица. Передача права собственности на личное имущество, в отличие от передачи простого владения или права на владение, составляет предмет купли-продажи (Sales). Куплю-продажу можно определить как договор, в соответствии с которым право собственности на личное имущество передается за встречное удовлетворение в денежной форме или в эквиваленте, имеющем денежную оценку. Эта передача права собственности на личное имущество может быть полностью независима от передачи владения. Можно совершить куплю-продажу личного имущества, при которой покупатель приобретает право собственности, в то время как владение остается у продавца или у какого-либо третьего лица.

Вопрос о том, когда и при каких обстоятельствах переходит право собственности, является важным. Купля-продажа личного имущества обычно дает покупателю право на немедленное получение имущества во владение. Время фактического перехода права собственности к покупателю зависит не от времени передачи имущества покупателю, а от намерения сторон по договору купли-продажи. Купля-продажа представляет собой договор, требующий соблюдения всех элементов простого договора. Должно быть достигнуто соглашение воль (взаимопонимание) договаривающихся сторон, ценное встречное удовлетворение, правоспособность сторон и т. д. (См. «Элементы договора» в главе о договорах.)

203. Различие между куплей-продажей и договором купли-продажи в будущем. Купля-продажа — это договор, в силу которого право собственности переходит к покупателю в момент совершения купли-продажи. Договор купли-продажи (в будущем) — это договор, в силу которого право собственности переходит к покупателю в будущем. Купля-продажа представляет собой наличную передачу права собственности на личное имущество. Договор купли-продажи — это соглашение о переходе права собственности на личное имущество к другому лицу в будущем. Практическое различие заключается в определении того, на кого ложатся убытки в случае уничтожения или повреждения товаров в результате пожара или иного несчастного случая. В случае купли-продажи право собственности переходит к покупателю, даже если владение остается у продавца. Если товары уничтожены пожаром по не зависящим от продавца причинам, убытки несет покупатель. В случае договора купли-продажи право собственности не переходит к покупателю до наступления срока исполнения договора и до выполнения условий договора. Если товары уничтожены до исполнения договора, убытки несет продавец. Например, фермер А продает десять бочлков яблок Б. Б осматривает яблоки, отбирает десять бочлков, уплачивает А обусловленную цену и говорит, что зайдет за ними на следующий день. До того как Б заходит за ними, яблоки уничтожаются пожаром по не зависящим от А причинам. Б должен понести эти убытки. Право собственности перешло к нему в момент совершения продажи. Если Б заходит к А и заключает договор, по условиям которого А обязуется доставить по месту жительства Б десять бочлков яблок на следующий день по согласованной цене, и яблоки уничтожаются пожаром до их доставки А, убытки несет А. Это договор о совершении продажи в будущем, а не купля-продажа. Право собственности на яблоки не переходит к Б до тех пор, пока они не будут доставлены А в соответствии с условиями соглашения.

Стороны могут договориться о том, что право собственности может переходить в определенное время или при выполнении определенного условия. В этом случае право собственности не переходит до наступления упомянутого времени или выполнения условия. В большинстве случаев купли-продажи личного имущества стороны не излагают все условия и оговорки полностью. При отсутствии прямого соглашения или обычая об ином предполагается, что стороны намерены перенести право собственности на покупателя в момент совершения купли-продажи.

204. Различие между куплей-продажей и бартером. Купля-продажа представляет собой соглашение о передаче права собственности на личное имущество за встречное удовлетворение в денежной форме или за нечто, измеряемое денежным эквивалентом. Соглашение об обмене товарами либо сам обмен товарами является бартером (меновай сделкой), а не куплей-продажей. Это различие носит технический характер, но служит определенным полезным целям. Если А за встречное удовлетворение в размере 200,00 долларов США покупает у Б вагон капусты в Нашвилле с доставкой в Кливленд 20 июня, и вагон не прибывает, А может выйти на ближайший рынок, купить вагон капусты такого же качества и взыскать с Б разницу между рыночной ценой и ценой по договору. Если А вынужден заплатить за капусту 250,00 долларов США, он может взыскать с Б 50,00 долларов США. Если же, с другой стороны, А обязуется отдать Б лошадь в обмен на вагон капусты, причем цена ни за лошадь, ни за капусту не была установлена, а Б допускает дефолт и отказывается исполнять договор, А должен предъявить иск к Б на основании договора и взыскать в качестве убытков такие суммы, которые он сможет доказать как потерянные им вследствие неисполнения Б условий договора.

Торговые агенты (salesmen) обычно нанимаются для продажи товаров. Это означает продажу за деньги, и если они прямо не уполномочены на бартер или обмен товаров, попытки осуществления обмена являются превышением полномочий и не связывают обязательствами их принципала.

205. Условная продажа (продажа с условием сохранения права собственности). Термин «условная продажа» приобрел техническое значение. Предметы торговли, такие как швейные машины, сепараторы для сливок и кассовые аппараты, обычно продаются по специальному договору, согласно которому владение передается покупателю, а право собственности, по прямому соглашению, остается у продавца до полной выплаты покупной цены. Целью данной формы договора является получение обеспечения уплаты покупной цены проданного предмета. При отсутствии законодательных предписаний, если покупатель не уплачивает покупную цену в согласованный срок, продавец может принять имущество во владение. Обычаем продавцов, использующих эту форму договора, является требование к покупателю подписать договор, предусматривающий, что покупная цена представлена простыми векселями покупателя, подлежащими оплате в рассрочку, и что право собственности остается у продавца до полной выплаты покупной цены. Если покупатель допускает просрочку по любому из платежей в рассрочку, то по условиям договора все оставшиеся платежи немедленно становятся подлежащими уплате. Эта форма договора порождала множество тяжелых последствий. От покупателей требовалось внесение существенного авансового платежа. Если им удавалось выплатить практически все взносы, но они допускали просрочку по одному из них, продавец мог вступить во владение имуществом, из-за чего покупатель терял все, что он уже выплатил. Эта форма договора оказалась настолько бессовестной в некоторых своих проявлениях, что законодательные органы большинства штатов приняли статуты, требующие регистрации договоров условной продажи у официального лица для их судебной исполнимости, и не разрешающие продавцу вступать во владение имуществом без возврата покупателю уже выплаченной суммы за вычетом фактического ущерба, понесенного имуществом. Данный ущерб обычно не может превышать 50% от первоначальной продажной цены имущества.

206. Различие между куплей-продажей и ответственным хранением (бейлментом). Владение личным имуществом часто передается другому лицу с целью выполнения на нем работ, использования этим лицом, обеспечения долга либо для защиты или сохранения без передачи права собственности. Такая сделка называется ответственным хранением (bailment). Она более подробно рассматривается в отдельной главе. Ответственное хранение не составляет купли-продажи в том смысле, что здесь отсутствует передача права собственности на личное имущество, владение которым передается другому лицу. Например, А нанимает лошадь и повозку у Б, владельца проката (liveryman), на два дня. А получает во владение лошадь и повозку. Он имеет право удерживать их во владение в течение двух дней и имеет право использовать их для целей найма. Однако он не может продавать их, равно как и совершать какие-либо действия, несовместимые с правом собственности Б. Эта сделка представляет собой ответственное хранение.

207. Что может быть предметом купли-продажи. Любой предмет личного имущества, существующий в настоящее время, может быть продан. Не имеет значения, является ли он вещью во владении или имущественным требованием (chose in action). Под вещью во владении (chose in possession) понимается материальный предмет личного имущества в отличие от простого права. Лошадь, плуг, стул или письменный стол являются примером вещи во владении. Простой вексель, договор или ипотека являются примером имущественного требования. Любое из них может быть предметом купли-продажи. Необходимо иметь в виду различие между куплей-продажей (наличной передачей права собственности на личное имущество) и договором о совершении купли-продажи в будущем. Если А продает свою лошадь Б за 100,00 долларов США, то при отсутствии какого-либо соглашения о доставке право собственности на лошадь переходит к Б сразу же после заключения договора. Эта сделка является куплей-продажей. Если А обещает продать свою лошадь Б второго числа следующего месяца, если Б согласится уплатить ему 100,00 долларов США при доставке лошади второго числа следующего месяца, и Б выражает такое согласие, договор не является куплей-продажей, а представляет собой договор о совершении купли-продажи в будущем. Предметы личного имущества, которые еще должны быть изготовлены или произведены, не являются предметом купли-продажи.

Деловые люди обычно заключают договоры о продаже товаров в будущем, которых у них нет на складе, но которые они рассчитывают произвести или приобрести в другом месте. Такие договоры не являются куплей-продажей. Право собственности на товары не переходит и не может перейти к покупателю в момент заключения договора. Они являются простыми соглашениями о совершении продаж в будущем. К ним относятся так же, как к обычным договорам, а не как к наличным продажам. Если товары уничтожены до их полного изготовления, убытки несет продавец, поскольку право собственности от него не переходило. Если лицо соглашается продать в будущем товары, которые должны быть изготовлены, и не доставляет товары, указанные в договоре, покупатель обладает стандартным средством правовой защиты. Он может приобрести товары на рынке, ближайшем к месту доставки на момент доставки, и предъявить иск продавцу о взыскании разницы между договорной ценой и рыночной ценой. Покупатель не обязан фактически приобретать товары, чтобы получить возможность предъявить иск продавцу. Он может предъявить иск продавцу о взыскании разницы между ценой, которую он обязался уплатить за товары, и рыночной ценой на момент и в месте доставки. Урожай, который еще предстоит вырастить, не является предметом настоящей продажи. Урожай, который посажен, но еще не созрел, может быть продан. Право собственности на урожай на текущей стадии его существования переходит к покупателю.

208. Статут о мошенничествах, или Договоры купли-продажи, которые должны быть совершены в письменной форме. Один из разделов английского Статута о мошенничествах применялся к купле-продаже. Этот статут был принят в Англии около 1676 года. Семнадцатый раздел, применяемый к купле-продаже личного имущества, гласит:

И да будет также постановлено вышеуказанным органом власти, что с сего дня и после двадцать четвертого дня июня никакой договор о купле-продаже каких-либо товаров, изделий или товаров народного потребления на сумму десять фунтов стерлингов или более не признается действительным, если только покупатель не примет часть проданных товаров и фактически не получит их, или не даст что-либо в качестве задатка для скрепления сделки, либо в качестве частичной оплаты, либо если какое-либо письменное извещение или меморандум о вышеуказанной сделке не будет составлен и подписан сторонами, обязанными по такому договору, или их надлежащим образом уполномоченным агентом.

Штаты, как правило, имеют статуты, смоделированные по образцу этого раздела английского статута и предусматривающие, что договоры купли-продажи личного имущества, цена которого превышает пятьдесят долларов, не подлежат судебной защите, если меморандум договора не составлен и не подписан, за исключением случаев доставки по меньшей мере части имущества или за исключением случаев уплаты покупателем чего-либо в обеспечение сделки. В некоторых штатах нет статута о мошенничествах, содержащего положение, касающееся цены товаров. Во многих штатах установленная законом оценка превышает пятьдесят долларов. Там, где такой статут существует, договоры, совершенные не в письменной форме, не являются недействительными (ничтожными). Они являются лишь оспоримыми. Стороны могут добровольно исполнить их, если они того пожелают. Закон их не запрещает, но если одна сторона отказывается признавать договор, другая сторона не может принудительно исполнить его путем судебного иска. Часть четвертая четвертого раздела английского Статута о мошенничествах предусматривает, что договоры, которые по своим условиям не должны быть исполнены в течение одного года с момента их заключения, должны быть совершены в письменной форме, чтобы иметь судебную защиту. Штаты, в целом, имеют аналогичные законодательные положения. Этот статут применяется к продаже движимого имущества так же, как и к недвижимости. Если договор может быть исполнен в течение одного года, он не подпадает под действие положений статута.

209. Доставка проданного личного имущества. При отсутствии какого-либо прямого соглашения об ином существует подразумеваемое соглашение со стороны продавца доставить проданное личное имущество, когда покупатель уплачивает цену. Под доставкой понимается предоставление личного имущества в распоряжение покупателя. Необходимо иметь в виду, что в договоре купли-продажи личного имущества право собственности переходит к покупателю в момент совершения купли-продажи, даже если владение остается у продавца. Это дает продавцу (ошибочно в ориг.: покупателю) право получить товары во владении после уплаты цены. Если товары уничтожены без вины продавца после продажи и до доставки, убытки несет покупатель. Если А предлагает Б продать свою повозку за 100,00 долларов США, и Б принимает предложение, причем ничего не говорится о доставке, право собственности на повозку немедленно переходит к Б. Если она уничтожена без вины А, убытки несет Б, даже если Б не уплатил цену и не получил повозку во владение. Б имеет право на владение повозкой, когда он уплачивает А 100,00 долларов США. А не обязан передавать Б повозку во владение, даже несмотря на то, что Б является ее собственником, до тех пор, пока он не получит цену в размере 100,00 долларов США.

В приведенном выше примере отсутствует оговорка о доставке. Стороны совершают куплю-продажу, согласовывая цену и продаваемый предмет, причем о доставке ничего не говорится. Закон в таких случаях неявно требует, чтобы продавец осуществил доставку при уплате цены, и не раньше. Однако во многих договорах время, место и способ доставки оговариваются в договоре. Иногда обычаи и деловая практика восполняют эти моменты, когда стороны прямо не оговаривают их. Когда в договоре оговорены время, место или способ доставки продавцом (в силу прямого соглашения либо обычая и практики), право собственности на имущество обычно не переходит к покупателю до истечения этого времени и пока продавец не осуществит доставку в соответствии с оговоренным способом либо не предложит доставку (не сделает тендер доставки).

Оговорка в договоре купли-продажи о том, что продавец должен осуществить доставку в определенное время или в определенном месте либо определенным способом, считается свидетельствующей о намерении сторон относительно того, что право собственности не переходит до тех пор, пока продавец не осуществит такую доставку. Если покупатель (ошибочно в ориг.: продавец) отказывается принять товары или уплатить цену, предложение осуществить доставку со стороны продавца эквивалентно доставке. Продавец, с другой стороны, не обязан расставаться с владением товарами до получения согласованной цены. Если продавец соглашается предоставить покупателю кредит, это правило не применяется. Если время доставки не указано, доставка должна быть произведена в разумный срок, зависящий от обстоятельств, связанных с конкретным договором. Если доставка должна производиться партиями, неоплата одной партии обычно дает продавцу право отказаться от поставки остальной части, либо если продавец отказывается или не осуществляет поставку первой партии, покупатель может отказаться принять последующие партии. Покупатель не обязан принимать ничего, кроме заказанного предмета. Если ему предлагается большее или меньшее количество, он не обязан принимать его. Если он принимает большее или меньшее количество, он обязан уплатить его разумную стоимость. Если место доставки не указано, предполагается, что доставка должна быть произведена в том месте, где имущество находится в момент совершения купли-продажи.

Сам факт того, что доставка должна быть осуществлена в будущем, не препятствует переходу права собственности в момент совершения купли-продажи. Должно существовать нечто помимо факта будущей доставки, что откладывало бы переход права собственности до момента доставки. Если А приобретает автомобиль у Б, делая выбор, а доставка должна быть осуществлена в следующий четверг, право собственности немедленно переходит к А. Если автомобиль уничтожен пожаром или поврежден без вины Б, убытки несет А. Если, однако, Б должен что-то сделать с имуществом или сам осуществить доставку, это свидетельствует о намерении сторон в отношении того, что право собственности не должно переходить до осуществления доставки.

210. Когда переходит право собственности. Вопрос о том, когда право собственности на личное имущество, являющееся предметом купли-продажи, переходит к покупателю, важен для определения того, на кого ложатся убытки в случае уничтожения, кражи, потери имущества или обращения на него взыскания по решению кредиторов, наложивших арест. Право собственности на проданное имущество не зависит от владения. Личное имущество может быть продано, и право собственности может перейти к покупателю, в то время как продавец все еще имеет владение, а также право на владение. Общее правило заключается в том, что право собственности на проданное личное имущество переходит к покупателю в тот момент, когда стороны купли-продажи намереваются его передать. Если их намерение выражено явно, оно имеет решающее значение, и вопрос разрешается. Однако в подавляющем большинстве случаев купли-продажи стороны прямо не определяют, когда должно перейти право собственности, и это должно предполагаться из обстоятельств.

Например, если А предлагает Б 20,00 долларов США за определенную упряжь, которая отобрана, и А принимает предложение, причем ничего не говорится о доставке или оплате, или о том, когда право собственности перейдет к А, закон предполагает намерение сторон о том, что право собственности должно перейти, когда Б принимает предложение А — и с этого времени упряжь принадлежит А. Однако Б имеет право удерживать упряжь во владении до тех пор, пока А не уплатит ему покупную цену в размере 20,00 долларов США. Когда А предлагает Б 20,00 долларов США в месте, где находилась упряжь в момент совершения купли-продажи, Б должен передать А владение. Б не обязан осуществлять доставку в каком-либо другом месте. Если, однако, А предлагает Б 20,00 долларов США за упряжь Б, которая определена и отобрана, с тем чтобы Б доставил ее по месту нахождения бизнеса А на следующий вечер, это свидетельствует о намерении сторон в отношении того, что право собственности не должно переходить к А до тех пор, пока Б не доставит имущество А на следующий вечер. Оферта или предложение Б доставить имущество А на следующий вечер переводит право собственности и возлагает риск на А. Если, однако, доставка должна быть осуществлена просто в будущем, не требуя от продавца доставки имущества в какое-либо конкретное место, то сам факт того, что доставка должна быть осуществлена в будущем, не препятствует немедленному переходу права собственности к покупателю.

Если А приобретает упряжь Б за 20,00 долларов США, причем упряжь отобрана, а доставка должна быть осуществлена через пять дней, право собственности немедленно переходит к А.

ЗДАНИЕ ОКРУГА КУК, ЧИКАГО, ИЛЛИН ОЙС Архитекторы Холабирд и Рош, Чикаго, Иллинойс

Здание завершено в 1907 году. Стоимость: 5 000 000 долларов. Длина: 380 футов; ширина: 160 футов; высота: 204 фута. Одиннадцать этажей с полуподвалом, соединяющимся с туннельной системой и электрической железной дорогой, проложенными под деловыми районами города. Стены выполнены из серого вермонтского гранита; секции междуэтажных перекрытий — из зеленой терракоты. Коринфские колонны на экстерьере имеют длину 94 фута и диаметр 9 футов. Общая внутренняя планировка имеет форму буквы E. Здание содержит собственные электросветовые и пароотопительные установки. Городская ратуша, показанная слева, практически является дубликатом старого здания округа, замененного этим новым строением, и сама будет заменена аналогичным зданием. Сфотографировано в июне 1907 года, через 17 месяцев после начала земляных работ.

А обязан предложить Б 20,00 долларов США по истечении пяти дней, и Б должен передать владение А. Если проданный предмет должен быть подготовлен к доставке или над ним должны быть выполнены какие-либо работы продавцом до доставки, право собственности не переходит до завершения этих работ. Если товары должны быть взвешены или измерены для определения количества или цены, право собственности не переходит к покупателю до тех пор, пока это не будет сделано. Вероятно, если товары определены и вся масса продана и передана продавцу (ошибочно в ориг.: покупателю), который должен взвесить или измерить их исключительно для определения количества, право собственности переходит при доставке.

Если в договоре купли-продажи предусмотрено, что товары должны быть доставлены перевозчику, доставка перевозчику переводит право собственности на покупателя. Доставка перевозчику должна быть осуществлена таким образом, чтобы защитить интересы и права покупателя. Товары должны быть надлежащим образом упакованы и оформлена коносамента надлежащего вида.

Если товары продаются на условиях одобрения или испытания, они должны быть одобрены или испытаны до перехода права собственности.

Если продается часть товаров, находящихся в массе или оптом, и масса или опт содержат различные качества, приобретаемая часть должна быть отделена и отобрана до перехода права собственности. Если приобретается часть товаров оптом, причем вся масса имеет одинаковое качество, отделения проданной части достаточно для перехода права собственности. Некоторые суды даже считают, что отделение не требуется для перехода права собственности, если вся масса имеет одинаковое качество. Право собственности на товары, подлежащие изготовлению, не переходит до тех пор, пока товары не будут изготовлены и предложены (заявлены к передаче).

211. Когда должна быть произведена уплата цены. Стороны договора купли-продажи могут прямо договориться о времени уплаты за проданный предмет. В этом случае преобладает согласованное время. При отсутствии согласованного времени оплаты закон предполагает, что оплата должна быть произведена во время и в месте доставки. Продавец может удерживать во владении проданные товары до получения оплаты согласованной цены, даже если право собственности перешло к покупателю. Если продажа совершена в кредит, от покупателя нельзя требовать оплаты до истечения срока, на который ему был предоставлен кредит. При отсутствии согласованного времени оплаты оплата должна быть произведена в момент доставки товаров.

Если продавец сохраняет какой-либо контроль над товарами, право собственности остается за ним. Например, если он должен отправить товары другому лицу и оформляет коносамент на свое имя, а не на имя покупателя, право собственности остается у продавца.

212. Влияние мошенничества на договор купли-продажи. Мошенничество было определено видным автором как «ложное представление фактов, сделанное с осознанием его ложности либо опрометчиво, без веры в его истинность, с намерением, чтобы на него среагировала сторона, заявляющая претензию, и фактически побудившее ее действовать соответствующим образом». Если сторона делает заявление невиновным образом, даже если оно оказывается ложным, такое заявление не является мошенническим, если только сторона, делавшая заявление, не должна была знать или не могла легко обнаружить его ложность.

Если А пытается купить товары у Б и говорит Б, что его чистая стоимость составляет 5 000,00 долларов США, в то время как на самом деле его состояние равно нулю, и Б, полагаясь на заявление А, продает товары А, Б имеет право расторгнуть договор на основании мошенничества. Он может предъявить иск и взыскать цену товаров либо может забрать товары обратно у покупателя. (См. «Расторжение» в главе о договорах.) Если товары были проданы третьему лицу, которое приобретает их за ценное встречное удовлетворение и без уведомления о мошенничестве, первоначальный продавец не может забрать у него товары. Купля-продажа, совершенная посредством мошенничества, является оспоримой, а не ничтожной. Продавец может аннулировать продажу, если он того пожелает. То есть право собственности закрепляется за покупателем с условием возможности его изъятия продавцом, если он того пожелает, при обнаружении мошенничества. Если третье лицо невиновным образом приобретает товары до того, как первоначальный продавец расторгает договор, право собственности последнего приобретателя не может быть нарушено. Продавец может разрешить покупателю оставить товары себе и предъявить иск о возмещении убытков, основанный на обмане.

Один из видов купли-продажи, часто совершаемый под влиянием мошенничества, является абсолютно ничтожным, а не оспоримым. Если лицо путем обмана заставляет другого поверить в то, что покупатель является кем-то другим, и приобретает товары под этим представлением, от продавца не переходит никакого права собственности, и он может истребовать товары у невиновного приобретателя.

213. Правило Caveat Emptor, или Пусть покупатель будет осмотрителен. Тот, кто приобретает имущество в виде движимости у кого бы то ни было, за исключением производителя или изготовителя рассматриваемого предмета, причем имущество осмотрено покупателем или может быть осмотрено покупателем, совершает покупку на свой страх и риск. Если предмет оказывается низкого качества или никуда не годным, при отсутствии мошенничества или гарантии покупатель не имеет средств правовой защиты. Это правило называется правилом Caveat Emptor (пусть покупатель будет осмотрителен). Его цель заключается в уменьшении количества судебных споров и в том, чтобы заставить людей полагаться на собственное суждение. Если покупатель не желает полагаться на собственное суждение, он должен потребовать гарантию от продавца. При отсутствии гарантии или мошенничества покупатель должен мириться с результатами своей покупки. Если купленный предмет имеет дефекты, очевидные для любого при осмотре, покупатель не может жаловаться. Он должен был заметить эти дефекты. Если дефекты неочевидны при осмотре, он должен нести убытки. Ему следовало потребовать от продавца предоставления гарантии на товары от скрытых дефектов, если он не желал совершать покупку на основе собственного суждения. Однако во всех продажах собственником подразумевается гарантия права собственности, а в случае продажи товаров, выращенных или произведенных продавцом, существует подразумеваемая гарантия от скрытых дефектов. Во всех остальных продажах покупатель приобретает товар на свой страх и риск и не имеет средств правовой защиты против продавца, если последний не гарантирует качество товаров. Гарантии рассматриваются в следующем разделе.

214. Прямая (экспрессная) гарантия. Договоры купли-продажи часто содержат побочные соглашения, называемые гарантиями. Гарантии бывают прямо выраженными или подразумеваемыми. Прямая гарантия представляет собой соглашение, дополняющее обычное соглашение о передаче определенной движимости за встречное удовлетворение в денежной форме или в денежном эквиваленте, в силу которого продавец соглашается с тем, что продаваемый предмет имеет определенное качество или находится в определенном состоянии. Прямая гарантия не является существенной частью договора купли-продажи. То есть может быть заключена купля-продажа, не содержащая побочного обещания о том, что определенные условия или положения договора гарантируются. Если договор купли-продажи прямо не заявляет, что продавец гарантирует определенные условия или положения, либо не содержит слов аналогичного значения, договор купли-продажи заключается без прямой гарантии. Прямая гарантия посредством прямого соглашения добавляет нечто к договору купли-продажи. Это дополнительное соглашение, называемое прямой гарантией, позволяет покупателю взыскать с продавца убытки за нарушение гарантии в тех случаях, когда он, возможно, не имел бы никаких средств правовой защиты, если бы купля-продажа была совершена без гарантии. Прямые гарантии могут даваться устно или письменно.