Отделение контрафактных частей
Общие принципы относительно цитирования за пределами „добросовестного использования“ были четко сформулированы лорд-канцлером Эльдоном в раннем английском деле Mawman v. Tegg в 1826 году: „Если части, которые были скопированы, не могут быть отделены от тех, которые являются оригинальными, без уничтожения пользы и ценности оригинального материала, тот, кто ненадлежащим образом воспользовался тем, что ему не принадлежало, должен пожинать последствия этого. Если человек смешивает то, что принадлежит ему, с тем, что принадлежит мне, и такое смешение запрещено законом, он должен снова разделить их и должен нести весь вред и убытки, которые может повлечь за собой это разделение. Если какое-либо лицо решает в каком-либо произведении смешать мой литературный материал со своим собственным, оно должно быть подвергнуто судебному запрету на публикацию литературного материала, который принадлежит мне; и если части произведения не могут быть разделены, и если таким образом судебный запрет, запрещающий публикацию моего литературного материала, препятствует также публикации его собственного литературного материала, он может винить только себя“.
Юридические дайджесты
Сложный вопрос о том, в какой мере составитель может использовать материалы другого лица, за последние годы особенно остро встал в американских судах в связи с юридическими дайджестами и отчетами. В 1896 году по делу Mead v. West Pub. Co., касающемуся конкурирующих аннотированных изданий работы „Стивен о судебном приведении“ (Stephen on pleading), вышедшей из-под охраны авторского права, где редактор ответчика признал, что вырезал текст из издания истца и почерпнул из него некоторые идеи или предложения, судья Лохрен в Окружном суде США в Миннесоте постановил, что нарушения не было, поскольку неохраняемый материал в произведении, защищенном авторским правом, не может быть защищен от такого вырезания, поскольку примечания ответчика были оригинальными, даже если они были подсказаны чужой работой, а небольшое количество общих ошибок и цитат не имело значения, так как было много новых цитат и в целом работа являлась результатом самостоятельного исследования. То, что прямое заимствование цитат выходит за рамки „добросовестного использования“, было подчеркнуто судьей Рэем в деле White v. Bender в 1911 году.
Доказательство на основе общих ошибок
Что касается доказательств на основе общих ошибок, то в 1895 году по делу Chicago Dollar Directory Co. v. Chicago Directory Co. было постановлено, что более поздняя работа, содержащая шестьдесят семь ошибок, обнаруженных в другой, очевидно, является нарушением более ранней компиляции. В деле Bisel v. Welsh, Re Brightly Pennsylvania reports, в 1904 году Окружной суд США постановил, что повторение ошибок в цитатах является доказательством нарушения автором собственных отчетов, опубликованных по более раннему контракту с истцами; а в 1911 году по делу Shepard v. Taylor судья Хейзел постановил, что общие ошибки являются prima facie доказательством нарушения.
Частичное нарушение. Отсутствие нарушения в отношении пиратства или фальсификаций
В важном деле West Pub. Co. v. Lawyers' Pub. Co., где сборник избранных дел и общий дайджест обвинялись в нарушении отчетов и ежемесячных дайджестов истца, судья Коксе в Окружном суде США запретил судебным запретом 303 доказанных „случая пиратства“, но не остальные части дайджеста, однако в 1897 году Апелляционный суд США в лице судьи Лакомба постановил, что при таких обстоятельствах бремя доказывания должно лечь на недобросовестного пользователя, и расширил решение, выдав судебный запрет на работу в целом, за исключением тех ее частей, которые являлись общественным достоянием. В 1910 году по делу Park & Pollard v. Kellerstrass судья Филипси запретил всю работу целиком, поскольку контрафактные части не подлежали отделению. В 1903 году по делу Thompson Co. v. American Law Book Co., где редактор юридической энциклопедии ответчика составил список дел, цитируемых в работе истца, который включал материал, „спиратствованный“ истцом из произведений, защищенных авторским правом, Апелляционный суд США, отменив решение нижестоящего суда, постановил в лице судьи Коксе, что нарушения не было, поскольку единственным использованием списка было указание ответчику на отчеты и поскольку истец не обладал правом на обращение за защитой в суде справедливости. „Если ответчик был виновен в пиратстве, то и истец тоже; и суд справедливости не будет защищать пирата от нарушений его пиратского произведения“. Аналогичным образом в деле Slingsby v. Bradford Co. в 1905 году судья Уоррингтон в Канцлерском отделении постановил, что истец не может взыскать компенсацию за очевидное копирование, поскольку его собственный каталог был мошенническим, поскольку в нем рекламировались как запатентованные изделия, не защищенные таковыми, а мошенничество не подлежит защите. В более позднем деле West Pub. Co. v. Thompson Co., где издатели оригинальных отчетов и дайджестов пытались добиться судебного запрета против энциклопедий Томпсона, Апелляционный суд США постановил, что хотя составитель может использовать защищенный авторским правом дайджест для составления списков с целью поиска дел, что является „добросовестным использованием“, обширное копирование или перефразирование языка дайджеста, будь то с целью сбережения литературного труда или механической работы, составляет нарушение. Дело было возвращено в нижестоящий суд для нового рассмотрения и оценки убытков и было урегулировано в 1911 году путем соглашения, предусматривающего передачу энциклопедии истцу. Ссылка на защищенное авторским правом произведение с указанием пагинации не является нарушением, как было решено в 1909 году по делу Banks Law Pub. Co. v. Lawyers Co-operative Pub. Co. в Апелляционном суде США.
Цитирование
То, является ли простое цитирование нарушением или „добросовестным использованием“, зависит от объема и, в некоторых отношениях, от цели. В 1892 году судья Норт в Английском канцлерском суде по делу Walter v. Steinkopff постановил, что использование газетой St. James Gazette двух пятых статьи Киплинга, защищенной авторским правом газеты Times, выходило за рамки „добросовестного использования“ цитат, несмотря на газетный обычай заимствовать друг у друга. С другой стороны, цитаты в обзоре книги, сделанные в разумных пределах для целей критики, обычно считались „добросовестным использованием“, при условии, что они не доходят до степени описания или изложения, которые в заметной степени заменяли бы книгу.
Частное использование
Размножение копий путем рукописного ввода или иным процессом для частного использования (например, среди членов оркестра или в деловом офисе) было признано нарушением в английских решениях, хотя запрет на изготовление одной копии для личного использования был бы крайним применением этой доктрины, и такое использование прямо разрешено в новом английском кодексе.
Доктрина „недобросовестной конкуренции“ („unfair competition“)
За пределами сферы действия закона об авторском праве существует средство правовой защиты для владельца авторских прав, которое может применяться как судами штатов, так и федеральными судами и основывается либо на статутах, не входящих в закон об авторском праве, либо на общих принципах справедливости. Это применение доктрины „недобросовестной конкуренции“ („unfair competition“), особенно в случаях, связанных с „мошенничеством“ или мошенническим введением в заблуждение (прямым или подразумеваемым), побуждающим покупателя приобрести не то, что он предполагает купить. Так, если издатель печатает и переплетает книгу с названием и в стиле, которые заставляют покупателя предположить, что он покупает другую книгу, издатель этой другой книги имеет право на получение судебной защиты в порядке справедливости в виде судебного запрета против нарушителя на основании недобросовестной конкуренции безотносительно к какому-либо закону об авторском праве, хотя эта доктрина применяется в области патентов, товарных знаков и авторских прав, пожалуй, чаще, чем в любой другой.
Доктрина вводящего в заблуждение умысла
Также очевидна растущая тенденция со стороны судов защищать общественность от возможного введения в заблуждение, особенно если оно совершается с мошенническим умыслом, когда какое-то отличительное имя, символ или форма, связанные с одной линией продукции, используются для другой линии продукции иного происхождения и характера, хотя прямой конкуренции здесь может и не быть; но эта сравнительно новая доктрина с большей вероятностью будет применяться в отношении товаров с товарными знаками, чем в отношении литературной и аналогичной собственности. Она могла бы, однако, применяться в случае, когда известное издательство выпустило, например, популярную серию школьных книг под названием „Арифметические хрестоматии Смита“ (Smith's Arithmetical Readers), а другая фирма, содержащая то же имя, начала издавать „Алгебраические хрестоматии Смита“ (Smith's Algebraic Readers) — однако применение здесь было бы крайне сомнительным.
Дела о журнале „Chatterbox“
В делах о журнале „Chatterbox“ (1884–1887), упоминавшихся ранее, окончательное решение судьи Шипмана подчеркнуло точку зрения о том, что использование названия „Chatterbox“ на аналогичном издании вводит в заблуждение общественность, тем самым привлекая на помощь как закон о товарных знаках, так и защиту общего права против недобросовестной конкуренции.
Дела об „Encyclopædia Britannica“
В серии дел об „Encyclopædia Britannica“ (1890–1904) английские издатели Блэк (Black) или их американские представители Скрибнер (Scribner) пытались защитить в этой стране английское издание или авторизованное американское издание в соответствии с законом об авторском праве, действовавшим до 1891 года (при условии включения статей американских авторов, защищенных авторским правом), и на основании общего права в связи с предполагаемым мошенническим ненадлежащим использованием названия с целью введения общественности в заблуждение. В 1893 году по делу Black v. Allen судья Таунсенд постановил, что использование материала, защищенного авторским правом, в работе, не охраняемой авторским правом, не порочит авторское право, что американский автор имеет право обеспечить и защитить авторское право, даже если право на использование было уступлено английскому дому, который не мог напрямую обеспечить авторское право, и что факт расхождения в названии статей, защищенных авторским правом, при их регистрации для целей авторского права при раздельной публикации и депонировании и в энциклопедии не ставит под угрозу авторское право. В 1904 году по делу Encyclopædia Britannica Co. v. Tribune Association судья Лакомб в Окружном суде США вынес судебный запрет против сокращений защищенных авторским правом американских статей. Но в деле Black v. Ehrich и других делах истцам не удалось добиться судебного запрета против использования названия „Encyclopædia Britannica“ на репринтах неохраняемого материала, которые не вводили в заблуждение общественность.
Дела о словаре Вебстера (Webster Dictionary)
В делах о словаре Вебстера в 1890–1909 годах, в ходе длительного судебного разбирательства между компанией Merriam (авторизованными издателями словаря Вебстера) и Огилви (Ogilvie) и другими ответчиками, суды постановили, что использование имени „Webster“ или названия „Webster's Dictionary“ не может быть запрещено при их использовании в связи с репринтом оригинального словаря Вебстера, вышедшим из-под охраны авторского права, или иным образом способом, не способным ввести в заблуждение общественность; однако судебные запреты были вынесены и оставлены в силе против использования этих имен на словарях, изданных в форме, столь похожей на издания компании Merriam, что это обманывало общественность, либо в связи с вводящими в заблуждение рекламными объявлениями или циркулярами.
Дела «Old Sleuth»
В 1888–1890 годах Джордж Манро, издатель детективной серии «Old Sleuth», попытался в ходе судебных разбирательств против нескольких ответчиков защитить использование названия «Sleuth» и добился поддержки Верховного суда штата Нью-Йорк в отдельных решениях судей Эндрюса, О’Брайена и Паттерсона, в то время как в одном из дел судья Ингрэм постановил, что «sleuth» — это словарное слово и оно не может быть защищено; в 1889 году Апелляционный суд штата Нью-Йорк в лице главного судьи Паркера постановил, что название «Sleuth» подлежит защите, а в 1890 году судья Макомбер из Верховного суда штата Нью-Йорк постановил, что «Sleuth» правомерно является предметом товарного знака. Но также в 1890 году судья Шипман в Окружном суде США отклонил иск по другому делу Манро, касающемуся иллюстрации с изображением «Old Sleuth», на том основании, что, хотя иллюстрация была на ту же тему, она не была того же характера. Эти дела иллюстрируют сложность принятия решений в этой пограничной области права справедливости.
Другие решения, касающиеся названий
В 1894 году судья Грин в Окружном суде США по штату Нью-Джерси по делу Social Register Association против Howard защитил на основании права справедливости название «Social register» как описывающее социальный справочник, охватывающий Ориндж, шт. Нью-Джерси, и вынес судебный запрет на использование названия «Howard's Social register» как недобросовестной конкуренции. В 1887 году издательский дом Harper, выступая издателем Franklin Square Library, получил от Окружного суда США через судью Уэйта судебный запрет против компании Franklin Square Library Company за нарушение их прав на товарный знак в отношении этого названия.
Переплетенные заново экземпляры
Когда American Book Co. подала иск против компании Doan & Hanson, которая реставрировала и переплетала заново использованные экземпляры школьных учебников, Апелляционный суд США постановил в 1901 году, что нарушения закона не было, но потребовал указывать на то, что книги являются подержанными экземплярами, с помощью заметного штампа на обложке. В 1891 году Верховный суд Пенсильвании по делу Dodd против Smith отказал компании Dodd, Mead & Co. в выдаче судебного запрета против лиц, занимающихся переплетом, которые приобрели у них листы пятидесятицентового бумажного издания романа Э. П. Роу и переплели их в ткань для продажи по шесть центов в конкурентной борьбе с изданным истцом тканевым изданием за 1,50 доллара.
Дело Киплинга
В 1899 году G. P. Putnam's Sons приобрела у авторизованных издателей Киплинга листы двенадцати томов, добавила три тома материалов, не защищенных авторским правом или авторизованных иным образом, и опубликовала пятнадцать томов «Brushwood edition» произведений Киплинга с изображением головы слона на переплете. Киплинг потребовал вынесения судебного запрета в связи с нарушением авторских прав, использованием товарного знака и недобросовестной конкуренцией с «Outward bound edition» его произведений, на котором также была изображена голова слона. В 1903 году Апелляционный суд США в лице судьи Кокса оставил в силе решение, признавшее в качестве «общепризнанного принципа права», что «ответчики, купив несброшюрованные экземпляры, защищенные авторским правом, были свободны, с точки зрения статута об авторском праве, переплетать и перепродавать их»; что голова слона, не будучи зарегистрированным товарным знаком, не может быть защищена как товарный знак; и что сходство изданий, составляющее недобросовестную конкуренцию, отсутствовало. Но в 1907 году по делу Dutton против Cupples & Leon истцы добились возмещения ущерба за серию книг, тесно имитирующих оформление (get-up) их серий «Gem» или «Dainty». Однако введение в заблуждение (passing off) не может служить основанием для иска, если материал, подлежащий защите авторским правом, не был защищен авторским правом, как было постановлено в 1908 году по делу Bamforth против Douglas Post Card Co. судьей Макферсоном в Окружном суде США.
Пародийное название
В иске с требованием запретить использование перевернутого или пародийного названия, когда Boston Herald напечатала под названием «Letters of a son to his self-made father» пародию на книгу Лоримера «Letters of a self-made merchant to his son», судья Мортон в Верховном суде штата Массачусетс в 1903 году отказал, сославшись на то, что это не содержит обмана.
Дело Драммонда
В 1894 году Генри Драммонд, британский подданный, получил от судьи Далласа в Окружном суде США судебный запрет, запрещающий Генри Алтемусу публиковать то, что выдавалось за точные отчеты двенадцати лекций, из которых только восемь были неполно отражены в British Weekly, на том основании, что автор обладает правом общего права на пресечение публикации «любого литературного материала как принадлежащего истцу, который на самом деле не был его творением, и на предотвращение мошенничества».
Новый британский кодекс
Новый британский закон исчерпывающе определяет нарушение авторских прав как совершение без согласия владельца авторских прав «любого действия, исключительное право на совершение которого настоящим актом предоставлено владельцу авторских прав», но прямо делает исключения для: (1) добросовестного использования для частного обучения, научных исследований, критики, рецензирования или составления газетных обзоров; (2) использования художником эскизов и т. д., созданных для работы, авторское право на которую он продал, при условии, что он не повторяет и не имитирует эту работу; (3) графического воспроизводства объектов или фотографирования картин и т. д. в общественном месте; (4) ограниченных выдержек для использования в школьных учебниках; (5) отчетов о лекциях, если это не запрещено плакатом; (6) чтения или декламации разумных выдержек.
XV
СРЕДСТВА ПРАВОВОЙ ЗАЩИТЫ И ПРОЦЕДУРА
Защита и процедура
Именно для защиты авторских прав был принят Статут королевы Анны и именно тогда статутное право начало вытеснять английское общее право — приобретение для авторов, к сожалению, уравновешенное потерями. Но несомненно верно то, что без статутных положений владелец литературной и аналогичной собственности не мог получить защиту, необходимую для обеспечения соблюдения своих прав. Новый американский кодекс является исчерпывающим, подробным и конкретным в своих юридических положениях о защите и процедуре, а в отношении наказания — далеко превосходящим любое законодательство об авторском праве в статутных книгах любой другой нации.