Что же тогда привело к этой ошибке — ибо ошибкой мы должны ее назвать? Давайте откровенно выразим наше мнение, что три пэра были честно «подавлены», если принять откровенное признание одного из наиболее выдающихся среди них, правдоподобными заблуждениями, изложенными перед ними с беспрецедентным упорством и изобретательностью адвокатами обвиняемых. На них повлияли некие возмущающие силы, против которых они должны были бдительно охранять себя и которые мы теперь осмелимся перечислить как породившие их забвение истинной сферы суда кассационной инстанции — функций и обязанностей членов такого суда. Суд кассационной инстанции занимает высокое, но неизбежно весьма ограниченное поле деятельности. Их наблюдения и движения ограничены изучением одного документа, а именно судебного протокола, который они должны изучать столь пристально, насколько возможно, не принимая во внимание ни единого из происшествий, которые могли сопровождать ход событий, описанных в нем, если эти происшествия не значатся в протоколе; и они должны руководствоваться общими принципами — не такими, которые могли бы надлежащим образом регулировать некий особый и конкретный случай, а такими, которые руководили бы ими во всех случаях. И это обозначается обычной фразой, что они «не должны выходить за пределы судебного протокола». Теперь мы бросаем вызов любому прочитать решения трех пэров, не уловив того чрезмерного влияния, которое один экстранеосный и совершенно недопустимый факт оказал на их умы, а именно: того факта, что нижестоящий суд фактически подтвердил действительность двух негодных пунктов. Они говорят о том, что это «против общеизвестных фактов», против «обычных вероятностей», «очевидно невероятная фикция» — заключать из языка протокола, что упомянутые там «правонарушения» не включали псевдоправонарушения, содержащиеся в шестом и седьмом пунктах. В этом конкретном деле действительно случилось по факту, что нижестоящий суд признал эти пункты действительными пунктами; но суд кассационной инстанции не может принимать никакого абсолютно усмотрения относительно экстранеосных фактов. Их единственный источник информации — их единственное средство познания — это судебный протокол, за пределы четырех углов которого у них нет никакой силы, никакого полномочия бросить хотя бы один взгляд; и внутри которого содержатся все материалы, на основании которых по закону судьи суда кассационной инстанции могут выносить судебные решения и постановления. Суд в настоящем деле должен был созерцать судебный протокол абстрактно — и в отношении баланса вероятностей в таких случаях, что нижестоящий суд подтвердил или осудил порочные пункты; каковой баланс вероятностей сам по себе показывает неуместность подверженности спекуляциям, основанным на материях за пределами протокола. Сколь многочисленными и пагубными ни были бы ошибки, совершенные судом низшей инстанции, суд кассационной инстанции не может принимать их в соображение, если они не появляются конкретно и несомненно в судебном протоколе, сколь бы законным ни было требование, которое эти ошибки могут общеизвестно предъявлять к вмешательству исполнительной власти. Подумайте, какая это серьезнейшая вещь — какой удар по общественному доверию к отправлению правосудия — отменять решение, вынесенное после надлежащего обсуждения и под самыми тяжкими обязанностями судом правосудия! Закон и конституция должным образом весьма бережно относятся к осуществлению столь опасной власти и ограничили ее случаем «явной» ошибки — то есть не яростной, колоссальной вероятностью того, что имела место ошибка, а достоверностью такой ошибки, неизбежно и исключительно проистекающей из самого судебного протокола. Действовать на основе предположений вместо достоверности в этих случаях до крайности опасно и подрывает некоторые из фундаментальных принципов английской юриспруденции. «Решение может быть отменено в уголовном деле путем кассационной жалобы, — говорит Блэкстоун, — за ноториальные (то есть пальпируемые, явные, очевидные) ошибки в решении, как когда человек признается виновным в лжесвидетельстве (то есть в мисдиминоре) и получает решение о фелонии». Таково истинное учение; и мы утверждаем, что оно демонстрирует ошибку, совершенную в данном случае. Проиллюстрируем наш случай примером. Предположим, человек признан виновным по обвинительному акту, содержащему два пункта, А и В. К правонарушению в пункте А законодательный орган присоединил только одно наказание, а именно каторжные работы; к таковому в пункте В — тюремное заключение. Суд присуждает наказание в виде каторжных работ; и при принесении кассационной жалобы вышестоящий суд объявляет пункт А негодным. Здесь неизбежно и «явно» из судебного протокола следует, что имела место ошибка; от этого не уйти; и следовательно, решение должно быть отменено. Так же обстоит дело, когда решением является назначение наказания «за правонарушения его» вышеупомянутые: при наличии лишь двух вмененных в вину правонарушений, одно из которых содержится в негодном пункте, не содержащем поэтому никакого «правонарушения» вообще. Примените этот принцип к настоящему делу. Разве этот судебный протокол при назначении подсудимому наказания «за правонарушения его вышеупомянутые» окончательно и непреложно показывает, что суд расценил шестой и седьмой пункты как содержащие «правонарушения» и присудил наказание в отношении них? Мы без колебаний отрицаем это. Малейший новичок может видеть, что возможно — и если так, то где же необходимая ошибка? — чтобы судьи исключили порочные пункты из своего рассмотрения; чтобы они знали закон и могли различить, что являлось, а что не являлось «правонарушениями»; и приписали наказание лишь истинным «правонарушениям» в глазах закона. Слово «правонарушение» есть термин ремесла и используется здесь в своем строжайшем техническом смысле. Каков этот смысл? Он определяется точным писателем о законе следующим образом: «правонарушение есть деяние, совершенное против закона, или опущенное, когда закон требует этого, и наказуемое им». [25] Это слово используется тогда в судебном протоколе правильно — в его чисто техническом смысле. Оно не может иметь никакого иного значения; и обвинительный акт не может, при всем глубоком уважении к барону Парку [26], содержать «правонарушение», которое не «описано в нем юридически»; то есть, если только какое-либо деяние, вменяемое в вину подсудимому, не показано на лицевой стороне обвинительного акта как нарушение закона, никакое «правонарушение» в отношении этого деяния не содержится в обвинительном акте и не утверждается им. Палата лордов поэтому преступила узкую сферу и ограниченное полномочие суда кассационной инстанции или предположила на незаконных и недостаточных основаниях, будто ирландские судьи не знали, что являлось, а что не являлось «правонарушениями», и будто они действительно считали таковыми то, что ими не являлось, хотя судебный протокол содержит материю, удовлетворяющую утверждение до буквы, — а именно множество реальных «правонарушений». Где полномочие лорда Кэмпбелла объявлять это решение «явно ошибочным в присуждении наказания за обвинения, которые не являются правонарушениями по смыслу закона»? Или лорда Коттенгема говорить, что «в судебном протоколе утверждается, будто решение было по всем пунктам, как негодным, так и надлежащим»? У них нет никаких; их утверждения представляются нам, при всем должном почтении и уважении, чисто произвольными и безосновательными заблуждениями; они насилуют юридический язык — язык судебного протокола — и навязывают ему смехотворное и ложное толкование. Мы признаем вместе с лордом Коттенгемом, что «где приговор носит характер, применимый только к негодным пунктам», он неизлечимо порочен, и решение должно быть отменено — это как раз тот самый случай, который мы привели выше; но как это следует из рассматриваемого решения? Нисколько. Два эти случая совершенно различны.
И это приводит нас к другому очевидному заблуждению — другой вопиющей и серьезной ошибке, в которую, как нам не может не казаться, впала Палата лордов и которая в изобилии подтверждается ее решением: а именно, что суд кассационной инстанции имеет хоть какое-то отношение к размеру наказания или может делать из него хоть какие-то выводы. Рассуждения судей здесь совершенно убедительны. «Если приговор относится к роду, который разрешает закон, степень его не входит в компетенцию суда кассационной инстанции. Если штраф является надлежащей частью приговора нижестоящего суда, чрезмерность его не служит основанием для жалобы. Какая возможная граница может быть проведена в отношении разумности и чрезмерности, чтобы затронуть его незаконностью? Очевидно, никакой. Если бы в этом деле приговором были каторжные работы, приговор был бы незаконным: почему? Потому что не того рода, который разрешен законом в таком случае». Любое предположение, следовательно, сделанное судом кассационной инстанции на основе размера присужденного наказания относительно того, какие именно пункты были приняты во внимание судьями при вынесении их решения, явно основывается на недостаточных и незаконных основаниях. Могли ли эти принципы быть должным образом обдуманы лордами? Мы опасаемся, что нет. Взгляните на предположение лорда Коттенгема о двух пунктах о диффамации: одном — касающемся весьма злонамеренной, другом — сравнительно безобидной; и о вынесении приговора в виде крупного штрафа и тюремного заключения, очевидно в отношении злонамеренной диффамации, которую суд кассационной инстанции признает вовсе не диффамацией. Лорд Коттенгем, судя по всему, сильно полагается на этот предполагаемый случай; но разве не совершенно ясно, что это не случай ошибки в судебном протоколе — и поэтому совершенно неприменимо к тому случаю, который он должен был рассматривать? Подсудимый в том случае определенно понес бы ущерб; где же средство правовой защиты? Нет никакого юридического средства правовой защиты точно так же, как нет его тогда, когда человек оказывается неправомерно оправдан в явно хорошо доказанном преступлении или несправедливо осужден за фелонию. К милосердию или, точнее, к чувству справедливости, питаемому исполнительной властью, должно взываться в любом случае; таковая власть вмешательства, в несовершенстве человеческих институтов, была мудро зарезервирована за верховной властью для обеспечения возмещения во всех случаях, когда закон бессилен. Рассуждение лорда Коттенгема представляется нам, короче говоря, основанным на двух заблуждениях — petitio principii в предположении, будто решение было внесено по всем пунктам, тогда как вопрос заключался в том, было ли оно так внесено. Другое состоит в том, что суд кассационной инстанции компетентен заключать из размера наказания, что подсудимый был приговорен по негодным пунктам. Далее: три пэра признают, что если единственный пункт содержит множество отягчающих, но поистине «нерелевантных материалов» (применяя выражение лорда Денмана), это не повредит решению, при условии, что пункт также содержит материю, которая юридически поддержит это решение. Почему судьям следует отдавать должное за способность отбросить из рассмотрения эти юридически экстранеосные материи в одном пункте и в то же время не быть способными посредством осуществления точно такого же усмотрения отбросить при рассмотрении судебного протокола нерелевантные и недостаточные пункты, которые в глазах закона не имеют существования, являются простыми ничтожествами?
По этим и многим другим причинам, которые можно было бы назвать, если бы мы уже не превысили наши пределы, мы после пристального и беспристрастного изучения решений, вынесенных тремя пэрами, и убедительных, окончательных решений подавляющего большинства судей пришли без колебаний к выводу, что лорды не просто решили неверно, но опрометчиво ударили по главному краеугольному камню из здания нашего уголовного права и приняли на себя крайне серьезную ответственность, поступив так. Мы не можем не думать, что они забыли фундаментальное различие, проводимое нашей конституцией между «jus dare» и «jus dicere». Jus dederunt, non jus dixerunt — ошибка, однако, легко объяснимая ссылкой на их двойную способность и путаницу, которую она порождает между их судебными и законодательными функциями. Мы с серьезной тревогой смотрим на власть, осуществляемую тремя членами Палаты лордов, по опрокидыванию столь устоявшегося правила и обычая, каковые были засвидетельствованы им судьями. Какая у нас есть гарантия целостности нашего общего права? Перед лицом решений судей сколь пристойным и достойным было бы поведение Палаты лордов в уступке, даже если бы они разошлись во мнениях с судьями, сожалея о том, что таковым является закон страны, и решив попытаться убедить законодательный орган изменить его, как это делалось часто. Свидетель — статут 1 и 2 Георга IV, гл. 78, принятый вследствие решения Палаты лордов по делу Роу против Янга (Rowe v. Young, 2 Brod. and Bing. 165). Палата общин возмутилась таким вмешательством в законы со стороны Палаты лордов, которая в деле Рив против Янга (Reeve v. Young, 1 Salkeld, 227), «тронутая суровостью дела, отменила решения нижестоящих судов вопреки мнению всех судей». Но Палата общин, «в упрек этому присвоению законодательных полномочий лордами», немедленно внесла 10 и 11 Вильгельма III, гл. 16, ставшую статутом. [27] Можем ли мы осмелиться предположить, что подробные, долгие и глубоко продуманные мнения судей страны, которые были вызваны лордами для консультирования их, стоили большего, чем то однодневное или полуторадневное изучение, которому они подверглись, прежде чем их столь категорично объявили «явно ошибочными»? И можем ли мы с немалой болью предположить лорду Кэмпбеллу, что сонмище Гамалиилов, у ног которых он сидел всю свою жизнь — ног, которые он ведь столь недавно покинул, — чью честность, чью глубокую ученость, чью проницательность никто не испытывал на опыте больше него, имеют право смотреть на его пренебрежительное обращение с их лучшими службами с чувством более сильным, чем простое удивление? Завершая эту длинную статью — выражая нашу убежденность в ошибке лордов, — мы чувствуем во всяком случае одно утешение: что если мы заблуждаемся, то заблуждаемся в хорошей компании; и что мы не осознаем за собой нарушения пределов правомерного обсуждения при осуществлении столь же несомненного права своего рода, какое эти пэры осуществили, заклеймив подавляющее большинство судей страны вменением невежества в тех законах, отправлению которых была посвящена вся их жизнь. Само существование древнего общего права страны ставится под угрозу процедурой, подобной той, которую мы обсуждали; и наше честное убеждение, сколь бы ошибочным оно ни было, в том, что дело обстоит именно так, послужит извинением для свободы наших критических замечаний; если нам вообще требуется извинение за повторение суровой декларации наших предков — Nolumus leges Angliæ mutari.
Что касается того, кто пожинает плоды этой прискорбной судебной ошибки — мистера О'Коннелла, — закон страны тем не менее был защищен, а прочность империи обеспечена в гораздо большей степени, чем он готов признать. Он должен продолжать агитацию; он должен доиграть свою низостную и алчную игру. Но его возможности творить зло явно и серьезно подорваны; и мы расстаемся с ним словами, обращенными Поупом к ничтожному человеку его дня —
"Uncaged, then let the harmless monster rage—
Secure in dulness, madness, want, and age!"
ПРИМЕЧАНИЯ:
[1] См. Решение судей, которое Палата лордов приказала напечатать (и из которого взяты цитаты в этой статье), зачитанное в Палате лордов лордом главным судьей Тиндалом 2 сентября 1844 года.
[2] Государственные судебные преследования, стр. 9, 10. № cccxxxix. Т. lv.
[3] Комментарии Блэкстоуна, т. 1, стр. 302.
[4] Несколько различных правонарушений могут, несомненно, включаться в стольких же пунктах в один обвинительный акт.
[5] Имена двух ответчиков (двух священников) не фигурируют в протоколе вердикта, так как один из них (Тиррелл) умер до суда, а в отношении Тирни генеральный атторней подал nolle prosequi.
[6] Comyn's Digest, title Pleader, 3 B. 18.
[7] Это надлежащее выражение. См. «Практику Палаты лордов» Маккуина, стр. 256. «Они вызываются для совета по вопросам права и для большего достоинства производства» лордов. — (Comm. Блэкстоуна, стр. 167.)
[8] Комментарии Блэкстоуна, т. 1, стр. 69.
[9] Мнения судей и др. — (Стр. 1–3.)
[10] Мнения судей, стр. 23.
[11] Комментарии Блэкстоуна, т. 3, стр. 395.
[12] Мы цитируем по изданию решения лорда Денмана, одобренному им самим и отредактированному эсквайром Д. Лихи (одним из адвокатов по делу).
[13] «Демаркер» (demurrer) — это способ, посредством которого любое процессуальное обращение, гражданское или уголовное, отрицается на предмет его достаточности (будь то по форме или по существу) с точки зрения права; а «плéа» (plea) — это способ, посредством которого отрицается истинность фактов, утверждаемых в процессуальном обращении.
[14] Мнения судей, стр. 19.
[15] Т. I, стр. 68–9.
[16] Williams v. Germaine, 7 Bar. and Cress. 476.
[17] Мнения судей, стр. 17.
[18] Решение (ред. Лихи), стр. 36.
[19] Мнения судей, стр. 28.
[20] Решение и др., стр. 43.
[21] Мнения судей, стр. 28.
[22] Решение лорда Денмана.
[23] То же.
[24] Ранее.
[25] «Симболография» Уэста и «Право» Джейкоба и Томлина.
[26] Мнения судей, стр. 29.
[27] 2 Бла. Ком. 169; и см. примечание мистера Кристиана.
МОИ КОЛЛЕДЖСКИЕ ДРУЗЬЯ.
№ I
Джон Браун.
Доводилось ли вам когда-нибудь знать человека, который провел целые рождественские каникулы в Оксфорде и уцелел? Мне довелось. И вот как это произошло.
«Фрэнк, — сказал батюшка однажды вечером после обеда, когда разговор зашел о моем скором возвращении в колледж и щекотливый вопрос со снабжением был улажен, — когда, черт побери, ты намерен сдавать на степень? У меня такое представление, что этот предстоящий семестр у тебя пятнадцатый, молодой человек?»
«Ну почему же нет, сэр — то есть не совсем; вы же знаете»——
«О! верно — я забыл эту проклятую историю с временным исключением. Ну, во всяком случае, он у тебя четырнадцатый, и я думаю, этого достаточно».
«Ну, сэр, я подумывал попытать счастья после Рождества».
«Попытать счастья! Ты вечно пытаешься, по-моему. Надеюсь, это не закончится побегом, мастер Фрэнк!»