Ошибка в отказе дать запрошенные ответчиком инструкции была расширена и стала гораздо более пагубной, когда суд, после изложения инструкций о содействующей небрежности истца в весьма общих выражениях, перешел к тому, чтобы внедрить в сознание присяжных путем повторения и с некоторой силой доктрину, известную как «последний шанс». Эта доктрина логически несовместима с доктриной содействующей небрежности, и поэтому она подвергалась резкой критике и горячо защищалась. Вероятно, как и во многих подобных спорах, истина лежит посередине; но несомненно, что это правило применимо лишь в исключительных случаях, а преобладающая привычка включать его практически в каждую инструкцию для присяжных по делам о небрежности в сочетании с инструкциями по вопросам содействующей небрежности и часто в качестве их части является вводящей в заблуждение и опасной.
Эта путаница, по-видимому, проистекает либо из неверного понимания закона, либо из недостатка определенности мышления. Доктрина «последнего шанса» была четко определена известным автором учебника следующим образом: «Хотя лицо оказывается на путях по небрежности, все же если служащие железнодорожной компании после того, как они видят его опасность, могут избежать причинения ему вреда, они обязаны это сделать. И, согласно лучшей точке зрения в отношении причинения вреда путешественникам на железнодорожных переездах — в отличие от причинения вреда нарушителям границы и лицам, находящимся по простому разрешению на железнодорожных путях в местах, где они не имеют законного права находиться, — служащие железнодорожной компании обязаны вести бдительное наблюдение перед движущимися локомотивами или поездами с целью обнаружения лиц, подвергшихся опасности на железнодорожных переездах; и железнодорожная компания будет нести ответственность за наезд на них, если путем поддержания такого наблюдения и использования разумной осмотрительности и усилий для сдерживания или остановки своего поезда она могла бы предотвратить причинение им вреда». 2 Thompson, Negligence, sec. 1629. Курсив принадлежит автору. Теперь, даже при поверхностном анализе этого правила должно быть очевидно, что оно может применяться только в тех случаях, когда небрежность ответчика является непосредственной, а небрежность истца — отдаленной; ибо если истцы и ответчики оба проявили небрежность, и небрежность обоих является одновременной и непосредственно содействует возникновению несчастного случая, то этот случай представляет собой чистую и безусловную содействующую небрежность. Но если небрежность истца лишь поместила его в опасное место и на этом остановилась, не продолжаясь активно до момента несчастного случая, и ответчик либо знал о его опасности, либо путем проявления такой осмотрительности, какую предписывает ему закон, должен был узнать об этом, тогда, если небрежность истца не соединялась одновременно с небрежностью ответчика для причинения вреда, небрежность ответчика является непосредственной причиной вреда, а небрежность истца — отдаленной. В этом заключается вся суть так называемой доктрины «последнего реального шанса». Хорошим примером является дело Railroad Co. v. Kassеn, 49 Ohio St. 230. Кассен прошел через хвостовой вагон поезда, пассажиром которого он являлся, на заднюю площадку, с которой он либо сошел, либо сопал на путь, где пролежал около двух часов, пока его не переехал другой поезд. Было постановлено, что, хотя Кассен мог проявить небрежность, выйдя на заднюю площадку и сойдя или упав с нее, тем не менее, поскольку железнодорожная компания знала о его опасности и имела достаточно времени, чтобы убрать его или уведомить поездную бригаду более позднего поезда, ее небрежность в том, что она не сделала этого, была непосредственной причиной смерти Кассена, а небрежность Кассена — отдаленной. В том деле непосредственная причина и отдаленная причина были настолько четко различимы, и из мнения и резюме так очевидно, что это различие было реальным основанием решения суда, что несколько удивительно, почему доктрина последнего шанса, изложенная в том деле, так часто истолковывалась неверно в качестве ограничения доктрины содействующей небрежности.
Следовательно, очевидно, что правило последнего шанса не должно применяться в качестве универсального правила во всех делах, связанных с небрежностью. Оно должно применяться дифференцированно. Поскольку истец может выиграть иск только на основании утверждений своего искового заявления, если в иске нет обвинения в том, что ответчик, получив извещение об опасности истца, мог избежать причинения вреда истцу, и нет свидетельских показаний в поддержку такого обвинения, вынесение такой инструкции было бы ошибочным. В исковом заявлении по настоящему делу такого утверждения нет. Более того, имеются показания, свидетельствующие о том, что упряжка истца выехала на трамвайные пути в ночное время перед вагоном и продолжала двигаться по путям на протяжении двухсот пятидесяти футов до столкновения с вагоном, не приняв никаких мер предосторожности во избежание несчастного случая. Допуская, что ответчик проявил небрежность, не заметив багги на путях и не предотвратив аварию, тем не менее небрежность истца носила непрерывный характер и совпадала по времени в самый момент столкновения. Она непосредственно содействовала столкновению, поскольку без нее столкновение бы не произошло. Не было никакого нового акта небрежности со стороны ответчика, который был бы независим от сопутствующей небрежности и делал бы последнюю отдаленной. Поэтому в данном деле не было места для применения доктрины «последнего реального шанса».
[Остальная часть судебного решения опущена.]
Judgment of Circuit Court affirmed.
Маклейн, судья, в деле ФУЛЛЕР против ИЛЛИНОЙСКОЙ ЦЕНТРАЛЬНОЙ ЖЕЛЕЗНОЙ ДОРОГИ (1911) 100 Mississippi, 705, 716.
Маклейн, судья. ... Установлено вне всяких споров и сомнений, во-первых, что все, что требуется от железнодорожной компании в отношении лица, незаконно вторгшегося на чужую территорию — это воздержание от умышленного или злонамеренного причинения вреда, либо от такого поведения, которое характеризуется как грубая небрежность; во-вторых, хотя пострадавшая сторона может быть виновна в содействующей небрежности, тем не менее это не является возражением против иска, если вред был причинен умышленно, злонамеренно или безрассудно, либо если лицо, причинившее вред, допустило такое поведение, которое характеризует его как грубое; и, в-третьих, что содействующая небрежность потерпевшей стороны не влечет отклонения иска, если доказано, что ответчик мог путем проявления разумной осмотрительности и осторожности избежать последствий небрежности потерпевшей стороны. Этот последний принцип известен как доктрина «последнего шанса». Истоки этой доктрины обнаруживаются в знаменитом деле Davies v. Mann, 10 Mees. & W. 545.... Проследить это дело по его многочисленным цитированиям практически во всех юрисдикциях, подпадающих под англо-американскую юриспруденцию, невозможно. На данный момент будет достаточно сказать, что сформулированный в нем принцип встретил практически всеобщее одобрение. Он подвергался суровой критике со стороны некоторых авторов учебников.... Правовые нормы, сформулированные в том деле, пришли всерьез и надолго....
Аналитическое исследование судебных решений по этому вопросу продемонстрирует правильность приведенного выше анализа и, кроме того, установит обоснованность и техническую точность, провозглашенные в вышеупомянутом деле Davies v. Mann. Это дело подвергалось самой суровой критике... судами высокой авторитетности, однако эти суды совершенно и полностью не смогли оценить фундамент, на котором зиждется этот принцип, и, отвергая принцип, делают это на том основании, что Davies v. Mann устанавливает часто критикуемую доктрину сравнительной небрежности — доктрину, отвергнутую настоящим судом, но установленную в этом штате Законом 1910 г., гл. 135, стр. 125. (Но этот статут не имеет отношения к настоящему делу, поскольку был принят после причинения вреда, ставшего предметом спора.) Для того чтобы небрежность потерпевшей стороны исключала удовлетворение иска, все авторитетные источники утверждают, что она должна быть непосредственной причиной; в противном случае она не является содействующей. Теперь, когда становится полностью понятно, что небрежность потерпевшей стороны должна быть непосредственной причиной, чтобы исключать средство судебной защиты (и, как сказано выше, все авторитетные источники повсеместно, древние и современные, это подтверждают), сформулированный в деле Davies v. Mann принцип по необходимости должен быть правильным и истинным правилом. Если непосредственной и прямой причиной вреда — causa causans — является руководящий и определяющий фактор при выяснении того, имеет ли потерпевшая сторона право на возмещение или не несет ли причинивший вред ответственность, то из этого с необходимостью следует, как ночь следует за днем, что лицо, имеющее последнюю возможность избежать причинения вреда, является тем, на кого должна пасть вина. Выражая эту мысль иначе: если небрежность потерпевшей стороны является отдаленной, а не непосредственной, она может взыскать ущерб с лица, виновного в небрежности, непосредственно содействующей или причиняющей вред. Суды Северной Каролины, пожалуй, более удовлетворительно и ясно разъяснили этот вопрос, чем любые другие судебные решения, попадавшиеся на глаза автору. В деле Smith v. N. & S. R. R. Co., 114 N. C. 728, 19 S. E. 863, 923, 25 L. R. A. 287, говорится, что правило в деле Davies v. Mann просто предоставляет средство для выяснения того, является ли небрежность истца отдаленной или непосредственной причиной вреда; что до введения этого правила любая небрежность со стороны истца, которая в какой-либо степени содействует причинению вреда, судебной практикой трактовалась как непосредственная причина и составляла содействующую небрежность, препятствующую иску. То же самое четко изложено в деле Nashua Iron & Steel Co. v. W. & N. R. R. Co., 62 N. H. 159, 163 et seq. Предшествующая небрежность потерпевшей стороны, будучи таким образом низведенной до положения условия или отдаленной причины несчастного случая, не может рассматриваться как содействующая, поскольку хорошо известно, что небрежность, чтобы быть содействующей, должна быть по меньшей мере одной из непосредственных причин. [208]
Лорд О’Брайен, гл. судья, в деле БАТТЕРЛИ против МЭРА ДОХЕДЫ [1907] 2 Irish Reports, 134, 137.
Лорд О’Брайен, гл. судья апелляционного суда:—
Факты, послужившие поводом для спора, который нам предстоит разрешить в этом деле, охватываются узким кругом обстоятельств. Истец в субботу утром въезжал в город Дрохеда на повозке, которой управлял сам. Приближаясь к городу, он, по его утверждению, был настигнут лошадью и повозкой миссис Морган. Она пожелала проехать вперед. По его словам, он уступил ей дорогу и при этом наехал на кучу камней на дороге, в результате чего его повозка перевернулась и он получил травмы. Оказывается, на дороге было две кучи камней. Они были свалены на дорогу непосредственно перед столкновением для того, чтобы их распределили по дороге. Человек, который привез этот груз и свалил его на дорогу, был служащим ответчиков. Предполагалось немедленно разбросать их по дороге. Человек, который их привез, фактически в момент аварии занимался распределением кучи, находившейся ближе к городу, на некотором расстоянии от кучи, где произошло столкновение. Так вот, первая куча, у которой произошло столкновение, была расположена на дороге в таком месте, что между ней и правой стороной дороги оставалось пространство в 12 футов, а между этой кучей и левой стороной дороги — 6 футов. То есть с правой стороны было пространство, достаточное для одновременного проезда двух повозок, а слева — пространство для проезда одной повозки. Дело истца заключалось в том, что когда миссис Морган догнала его, он освободил ей место, взял влево, и без какой-либо его вины его повозка наехала на кучу и перевернулась. Его позиция заключалась в том, что миссис Морган настигла его как раз там, где лежала куча камней, и при попытке уклониться от нее, без какой-либо вины или небрежности с его стороны, произошла авария. Присяжным были поставлены три вопроса:—
1. Проявили ли ответчики через своих работников небрежность? Да.
2. Проявил ли истец небрежность? Да.
И если да —
3. Могли ли ответчики путем проявления обычной осмотрительности избежать последствий небрежности истца? Да.
Я неизменно отказывался в этих делах о небрежности формулировать вопросы для присяжных подобным образом. Такая формулировка, по моему мнению, способна озадачить и поставить в тупик присяжных. Несомненно, эта формула используется, и судьи делают все возможное, чтобы объяснить ее, но я опасаюсь, что когда присяжные обсуждают вопросы в совещательной комнате, объяснение не дает желаемого эффекта. Главный судья Монахан неизменно отказывался ставить перед присяжными вопросы в таком виде. Я всегда рассматривал такие дела на основе двух вопросов: 1-й, проявили ли ответчики небрежность? и 2-й, если да, была ли небрежность ответчика реальной, прямой и непосредственной причиной несчастья? Теперь, присяжные в настоящем деле ответили на поставленные перед ними вопросы так, как я зачитал. Я придерживаюсь мнения, что ответ на вопрос о том, что истец проявил небрежность, предрешает дело в пользу ответчиков. Совершенно очевидно, по моему мнению, что его небрежность была прямым содействующим фактором аварии. Это была причина, которая привела его на кучу камней. Предполагая, что со стороны ответчиков имела место небрежность в размещении там камней, его небрежность тем не менее должна была содействовать его наезду на них. Он либо не вел достаточного наблюдения, либо его неискусное вождение привело его на камни. Попадание на камни вследствие небрежности было по меньшей мере содействующей причиной аварии. Оно непосредственно содействовало аварии. Если имеются две причины, непосредственно содействующие аварии, одна из которых — небрежность ответчика, а другая — небрежность истца, результатом является вынесение вердикта в пользу ответчика.
КОМПАНИЯ «БРИТИШ КОЛУМБИЯ ЭЛЕКТРИК РЭЙЛВЕЙ КОМПАНИ» против ЛОУЧ В Тайном совете, 26 июля 1915 г. Опубликовано в: [1916] Appeal Cases, 719.
Лорд Самнер. Это апелляционная жалоба на решение Апелляционного суда Британской Колумбии в пользу администратора имущества Бенджамина Сэндса, который был сбит на железнодорожном переезде вагоном компании-ответчика и погиб. Некто Холл взял Сэндса с собой в повозку, и они вместе выехали на железнодорожный переезд, причем ни один из них не услышал и не увидел приближающийся вагон до тех пор, пока они не оказались вплотную к рельсам и вагон был почти на них. Было светло, и никакого другого движения поблизости не наблюдалось. Вердикт, хотя и сформулирован несколько странно, явно признает Сэндса виновным в небрежности, выразившейся в том, что он не посмотрел по сторонам, чтобы убедиться в свободе пути. В ходе судебного дебатирования не утверждалось, что он не был обязан проявлять разумную осмотрительность или что в материалах дела отсутствовали доказательства для присяжных о том, что он пренебрег этой обязанностью. Холл, которому удалось спастись, рассказал, что они выехали «прямо на пути», когда он услышал, как Сэндс, сидевший слева от него, сказал «Ой», и, подняв глаза, увидел вагон примерно в пятидесяти ярдах. По его словам, он уже ничего не мог сделать, да и с груженой повозкой и лошадьми, двигавшимися со скоростью два-три мили в час, он, вероятно, и не смог бы. Не высказывалось предположение и о том, что Сэндс мог добиться какого-то успеха, пытаясь выпрыгнуть из повозки и освободить железнодорожные пути. Вагон опрокинул повозку, лошадей и людей и проехал некоторое расстояние за переезд, прежде чем смог остановиться. Он приближался к переезду со скоростью от тридцати пяти до сорок пяти миль в час. Водитель увидел лошадей, когда они появились из-за сарая на пересечении дороги и железной дороги, где они находились в десяти-двенадцати футах от ближайшего рельса, и он немедленно задействовал тормоз. Расстояние до переезда составляло тогда 400 футов. Если бы тормоз был в исправном состоянии, он должен был остановить вагон на расстоянии 300 футов. Помимо того факта, что вагон не остановился вовремя и проехал дальше переезда, у присяжных имелись доказательства того, что тормоз был дефектным и неэффективным и что вагон утром выехал на линию именно в таком состоянии. Присяжные установили, что вагон приближался с чрезмерной скоростью и должен был находиться под полным контролем, и хотя в обоснование этого они указали на присутствие возможных пассажиров на станции у переезда, а не на возможность нахождения транспортных средств на дороге, в этом вопросе не может быть никаких сомнений, и их вывод остается в силе. Он не может быть ограничен, как того пытались добиться судья первой инстанции и апеллянты, выводом о том, что скорость была чрезмерной для вагона с неисправными тормозами, но не для вагона с исправными тормозами, или выводом об отсутствии иной небрежности, кроме «первоначальной» небрежности по выпуску вагона в неисправном состоянии утром.
Очевидно, что если бы погибший не выехал на пути, он не понес бы никакого вреда, несмотря на чрезмерную скорость и дефектный тормоз, а если бы он следил за обстановкой вокруг, он заметил бы приближение вагона и не попал бы в беду. Если бы дело на этом и закончилось, иск его администратора должен был бы быть отклонен, поскольку он, безусловно, был бы виновен в содействующей небрежности. Он был бы обязан своей смертью собственной ошибке, и не имело бы значения, была ли его небрежность единственной причиной или причиной наряду с небрежностью железнодорожной компании.
Присяжным предстояло решить, какие части доказательств соответствуют действительности, и при надлежащем руководстве сделать собственные выводы из принятых ими доказательств. Никаких жалоб на судейское напутствие не поступало, и перед их светлостями не предпринималось попыток доказывать отсутствие доказательств для присяжных по всем пунктам. Если присяжные приняли вышеуказанные факты, в чем они, безусловно, были вполне вольны, никакой дальнейшей небрежности со стороны Сэндса после того, как он поднял глаза и увидел вагон, не было, и тогда он уже ничего не мог сделать. Он находился в положении крайней опасности по собственной вине, но после этого он не совершал никаких новых ошибок. Водитель вагона, однако, увидел лошадей несколько раньше, своевременно применил тормоза, и если бы они сработали, он мог бы, как установили присяжные, остановиться вовремя. Более того, у него оставалось бы в запасе 100 футов. Если вагон находился в 150 футах, когда Сэндс поднял глаза и произнес «Ой», то каждый из них видел другого в течение пятидесяти футов до того, как вагон достиг точки, в которой он должен был остановиться. В обязанности вагоновожатого при виде опасности Сэндса входило разумное использование тормозов во избежание причинения ему вреда, даже несмотря на то, что Сэндс оказался в опасности по собственной небрежности. Судя по всему, он сделал все от него зависящее в сложившейся обстановке, но отчасти плохой тормоз, а отчасти чрезмерная скорость, за которые обе отвечали апеллянты, помешали ему остановиться так, как он мог бы сделать это в противном случае. На основании этих фактов, которые присяжные имели право принять и, судя по всему, приняли, возможен лишь один вывод. Того, что реально убило Сэндса, была небрежность железнодорожной компании, а не его собственная, хотя ситуация была близка к грани.