Это весьма недавнее событие, которое не очень хорошо подтверждает утверждения португальского правительства относительно эффективности его юрисдикции как средства борьбы с беспорядками на Конго.
«Конго [говорит автор циркулярной депеши] и территории, граничащие с его устьем, уже являются местом важной торговли и европейских поселений различных национальностей, но нет никакой безопасности ни для жизни, ни для собственности, нет полиции, нет судов, ни каких-либо институтов, столь необходимых всем цивилизованным людям, которые могут быть созданы только при наличии признанной и эффективной юрисдикции. И такая юрисдикция может осуществляться только Португалией, потому что ни одна другая нация не обладает или не заявляет о каких-либо правах суверенитета над этими территориями».
Повторяю, добрые намерения Португалии не оспариваются. Чего не хватает, так это энергии и материальной силы; а они необходимы для того, чтобы цивилизовать страну, открытую агентами Международной ассоциации. Прошло четыре столетия с тех пор, как Диего Кан, португальский кавалер, воздвиг колонну на мысе Падрон, на конце южного берега устья реки, в ознаменование того факта, что подданный португальской короны открыл великую реку Конго. Этот самый мыс сегодня находится в руках туземного племени, которое не только не признает суверенитет Португалии, но и открыто бросает ему вызов. Тем не менее, автор циркуляра находит много недостатков в резолюции Института международного права, потому что эта резолюция подразумевает, по его словам, забвение прав Португалии. Каких прав? Существуют права, основанные на открытии страны, но, учитывая, что флоты фараона Нехо, царя Египта, совершили кругосветное плавание вокруг Африки, мы не можем признать, что законное открытие Конго было осуществлено Диего Каном. Но права, основанные на открытии страны, являются лишь несовершенными правами; оккупация должна последовать в разумные сроки, чтобы сделать их совершенными; в противном случае открытие становится недействительным, как заброшенный титул. Оккупировала ли Португалия оба берега Конго, чтобы приобрести владение его водами? Есть ли у нас доказательства этого? Напротив, сама территория, где Кан воздвиг эту колонну, сегодня находится во власти туземного племени, которое всегда сопротивлялось португальскому суверенитету и которое открыто претендует на то, чтобы быть (вещь почти невероятная) врагами рода человеческого (hostes humani generis). И, с другой стороны, Англия, которая не претендует ни на какой суверенитет над водами Конго, была вынуждена высадить силы на северном берегу, чтобы наказать акт пиратства, совершенный жителями ручьев в окрестностях Бананы.
Очевидно, что очень скоро проблема свободного судоходства по Конго примет такие масштабы, что решение нельзя будет дольше откладывать. Должно ли это решение ожидать государства, которое до сих пор демонстрировало лишь свою беспомощность в цивилизации стран на южном берегу Нижнего Конго, суверенитет над которыми не оспаривается ни одним европейским государством?
Лондон, 21 ноября 1883 г.
ПРИМЕЧАНИЯ:
[57] Шлос-Хауптман замка Мариенбург, бывшего дворца великого магистра ордена, в настоящее время назначается королем Пруссии.
[58] Старый Тевтонский орден был упразднен в 1809 году по Люневильскому миру, когда великий магистр ордена был секуляризован для эрцгерцога, который должен был быть выбран императором. Можно сказать о Тевтонском ордене, что он был возобновлен в 1824 году и реорганизован в 1840 и 1865 годах, но что он является лишь тенью великой славы — magni stat nominis umbra.
[59] Том XII вышеупомянутого журнала (Revue), стр. 224.
[60] Г-н А. Ж. Вотерс, помощник секретаря Международного конгресса коммерческой географии, 1879 г. Первый номер журнала (Revue), 1 июля 1883 г., стр. 63.
[61] Ниади-Квилу.
[62] Газета «Таймс» от 5 ноября 1882 года, в которой опубликован английский перевод циркулярной депеши португальского правительства, гласит: «Несомненно, потому что правительство осознало, что захват был произведен ненадлежащим образом».
[63] Парламентские документы, Африка, № 2, 1882 г., стр. 86.
[64] Париж, Ж. Шарпантье и Ко, 1883 г.
[65] Я цитирую текст циркуляра, опубликованный в «Indépendance Belge» от 7 ноября 1883 года.
АРГУМЕНТАЦИЯ ПРОФЕССОРА ЭГИДА АРНТЦА
Могут ли независимые вожди диких племен уступать частным лицам целиком или частично свои государства вместе с суверенными правами, которые им принадлежат, в соответствии с традиционными обычаями страны?
Этот вопрос в том виде, в каком он поставлен, имеет два аспекта. Его необходимо рассмотреть:
I. С точки зрения права того, кто уступает. II. С точки зрения того, кому делается уступка.
I
Рассматривая этот вопрос с точки зрения международного права, мы должны прежде всего спросить, могут ли вожди диких племен в целом заключать договоры, конвенции, уступки территорий; иными словами, считаются ли племена, которые они представляют, государствами, обладающими способностью заключать международные договоры, которые уважались бы как таковые всеми цивилизованными или нецивилизованными нациями.
С пятнадцатого века до начала девятнадцатого века правила международного права рассматривались как своего рода исключительная привилегия христианских народов для установления регулярных отношений между ними. Что касается языческих народов, то они не считались участвующими в политическом сообществе, которое международное право установило между христианами; и только по статье VII Парижского договора от 30 марта 1856 года Блистательная Порта была допущена «к участию в преимуществах европейского концерта».
Мы легко можем понять, что христианские нации не могли допустить к участию в преимуществах международного права народы тех стран, которые не признавали это право обязательным для себя и не практиковали его предписания. Публицисты и моралисты учат, что в своих отношениях с языческими и дикими народами христианские суверены должны всегда вести себя честно и соблюдать правила справедливости, беспристрастности и христианской морали.
Было бы слишком долго вдаваться здесь в подробности дискуссий, которые авторы шестнадцатого и семнадцатого веков вели по поводу поведения европейских наций в отношении индейцев. Мы ограничимся тем, что скажем, что отношения государств Европы с другими нациями не имели фиксированных правил, что они сильно варьировались в зависимости от силы и важности иностранных наций, в зависимости от более или менее многочисленных контактов, которые европейцы имели с ними, и в зависимости от нравов и обычаев, практикуемых ими. [66]
Благодаря прогрессу гуманитарных идей, лучшей практике христианской морали и большему влиянию принципов международной справедливости, слабые народы, почти дикие, хотя и не обладающие благами цивилизации, в наши дни уже не считаются предназначенными служить рудником для «разработки» цивилизованными нациями. Все те, кто имеет человеческое лицо, обращенное к небесам, считаются членами великой человеческой семьи, детьми общего Отца, одушевленными тем же Божественным дыханием, имеющими ту же судьбу для исполнения и заслуживающими уважения, причитающегося человеческому достоинству.
Эти идеи возобладали среди юрисконсультов и публицистов, проникли в их доктрины и, к счастью, направляли их практику. Дикие племена, хотя и живущие в весьма несовершенных сообществах, так же как и их территории, сегодня уже не рассматриваются как вещи без хозяина, принадлежащие первому встречному, то есть первому пришедшему, который сильнее их самих. Отсутствие цивилизации больше не может служить предлогом для цивилизованных наций, чтобы поставить их в подчинение или контролировать их с помощью насилия.
Право народов — это наука, все еще несовершенно сформированная или стереотипизированная, и, в частности, это наука, которая не должна и не может быть сформулирована a priori. Ее фундаментальным принципом, несомненно, является философия, но она имеет свою позитивную основу в фактах истории и авторитетной доктрине.
Каковы условия, позволяющие государству существовать как таковому и дающие ему право вести переговоры?
«Определенное количество людей и семей, которые, будучи объединенными в стране и обосновавшись там, объединяются и подчиняются общему вождю с намерением обеспечить безопасность всех, образуют государство», — говорит Клюбер [67], и то же самое утверждает Г. Ф. фон Мартенс [68].
«Суверенитет [продолжает Клюбер [69]] в этом расширенном смысле состоит из совокупности прав, принадлежащих государству, независимому в отношении своего объекта. Он включает, во-первых, полную независимость государства перед лицом иностранных наций; во-вторых, законную власть правительства или органа, которого требует цель государства».
Тот же автор говорит [70]:
«Суверенитет приобретается государством либо при его основании, либо когда оно законно отделяется от зависимости, в которой находилось. Чтобы быть действительным, он не нуждается в признании или гарантии со стороны какой-либо иностранной державы, при условии, что его владение не является порочным (vicieuse)».
Бесполезно умножать выдержки. Принципы, обобщенные Клюбером о суверенитете, независимости и равенстве государств с правовой точки зрения, одинаково исповедуются всеми авторами. Мы ограничимся следующими: Хеффтер, пар. 15, 16, стр. 32-34; пар. 23, стр. 42, 43; пар. 26, 27, стр. 47-49. Уиттон, том I, стр. 32, 43. Ваттель, кн. I, гл. I, сек. 4. У. Э. Холл, «Международное право», пар. 2, 4, стр. 16-20; пар. 6-8, стр. 34-37; пар. 9, 10, стр. 39-42. Кальво, «Международное право», пар. 39-41, стр. 143-147.
Племена, населяющие определенную территорию, представленные своими вождями, образуют, следовательно, независимые государства.
Из этого первое следствие состоит в том, что территории, которые они занимают, не являются вещами без хозяев (res nullius) и не могут быть оккупированы другими государствами. Только территории без хозяина, то есть те, на которых еще не установлена суверенная власть, могут быть объектом оккупации.
Что касается права оккупации, см. следующих авторов:
«Христианские народы не могут по праву завладеть землями, которые дикари уже реально занимают», — говорит Георг Фридрих фон Мартенс [71].
Клюбер [72] говорит: «Государство может приобретать вещи, которые никому не принадлежат (res nullius), путем оккупации (первичной), а товары других — посредством конвенций (производная оккупация)... Чтобы оккупация была законной, сама вещь должна быть восприимчива к исключительной собственности и не принадлежать никому. (А) Государство должно иметь намерение приобрести право собственности на нее».
В примечании (А) автор говорит: «Собственность таким образом приобретается по праву путем оккупации без изъянов; она сохраняется непрерывным владением. Вследствие этого ни одна нация не уполномочена, независимо от ее притязаний, особенно если она более высокой степени культуры, захватывать собственность другой нации. Она не может даже отобрать ее у дикарей или кочевников».
Автор цитирует в поддержку этого Гюнтера, «Völkerrecht», том II, стр. 10 и след. См. также прекрасный и энергичный отрывок из Хеффтера, «Международное публичное право», том I, пар. 70, стр. 141, 142: «Право оккупации».
Чтобы придать действительность оккупации, необходимо, чтобы собственность была без хозяина и чтобы намерение приобрести домен было соединено с фактом эффективного вступления во владение. Давайте рассмотрим каждое из трех условий:
1. Оккупация применяется только к собственности, которая, хотя и восприимчива к владению, не имеет хозяина. Она не распространяется на лиц, которые могут быть только объектом подчинения, добровольного или принудительного. Оккупация применяется, в частности, к странам и островам, необитаемым или не полностью занятым; но ни одна власть на земле не имеет права навязывать свои законы бродячим или даже диким народам. Ее подданные могут стремиться установить торговые отношения с последними, могут оставаться среди них, в случае необходимости могут требовать от них необходимых предметов продовольствия и даже вести с ними переговоры о добровольной уступке части территории с целью ее колонизации. Природа, правда, не запрещает нациям расширять свою империю на земле; но она не дает права ни одной из них устанавливать свое господство где угодно, где она пожелает это сделать. Пропаганда цивилизации, развитие коммерческих и промышленных интересов, приведение в действие непроизводительных ценностей также не оправдывают этого. Все, что можно допустить по этому вопросу, это то, что в интересах сохранения человеческого рода нациям может быть позволено объединиться, чтобы по общему согласию открыть порты страны, герметично закрытые для их торговли.
См. в том же смысле Блюнчли, «Современное международное право, кодифицированное», пар. 20, стр. 63.
Подобные цитаты можно было бы умножить.
Поскольку сообщества нецивилизованных племен образуют, согласно международному праву, как сегодня признано, независимые государства, первое логическое следствие, которое вытекает из этого, состоит в том, что эти государства не могут быть приобретены путем оккупации другими государствами. Второе следствие, которое необходимо вытекает из тех же предпосылок, состоит в том, что эти государства или их вожди могут заключать международные договоры любого рода — договоры, которые имеют обязательную силу для договаривающихся сторон и которые должны уважаться всеми другими государствами, если они не нарушают существующие права.
Мы заметим здесь, вместе с Кальво [73], что «международные договоры могут быть заключены даже с кочевыми народами, не имеющими собственной территории или постоянного места жительства, когда они имеют выраженную политическую организацию и общий совет через посредство своих вождей или своих собраний». «К этой категории [добавляет тот же автор] могут быть отнесены бедуины, рассеянные по пустыням Аравии, Сирии, Египта и варварской Африки, и туркмены, которые кочуют по равнинам Центральной Азии».
«Существуют конгломерированные народы, которые не составляют государства... Но кочевники и дикари имеют, либо между собой, либо с цивилизованными народами, международное право, которое соблюдается наравне с международным правом цивилизованных наций», — говорят Функ, Брентано и Сорель [74].
Тем более, по еще более сильному основанию, племена, составляющие государства, живущие на определенной территории, могут заключать международные договоры. Дикие африканские племена, обладающие определенными территориями, могут заключать все виды договоров. Их вожди могут, следовательно, уступать территорию, целиком или частично, кому — мы увидим в № 2. Это правило, или, скорее, это следствие, не может быть оспорено в теории.
«Суверенитет государства в смысле международного права [говорит Клюбер, «Современное международное право Европы», стр. 22] состоит по существу в независимости от всякого иностранного контроля в отношении осуществления прав суверенитета; он должен по своей природе осуществляться независимо от древности государства, или формы его конституции правления, или порядка, установленного для престолонаследия, или ранга, титула или состояния его суверена; от размера его территории; от его населения, политического значения, нравов, религии, состояния культуры в целом, торговли его жителей» и т. д.
И тот же автор, пар. 127, говорит:
«В отношении публичного домена государство имеет над вещами, которые составляют его часть, все права собственности, не только исключительного владения и право пользоваться им как собственник, но также и право свободно распоряжаться им. Конвенции или соглашения, которые оно может заключить в этом отношении, будь то со своими подданными или с иностранцами, абсолютно независимы от других правительств. Ничто не запрещает ему отчуждать свою собственность, отдавать ее в залог или отказываться от нее. Оно обладает способностью приобретать путем присоединения» [75].
Не возвращаясь к древности, современная история, с семнадцатого века до наших дней, предоставляет нам многочисленные примеры договоров, уступок территорий и т. д., заключенных между цивилизованными государствами, с одной стороны, и дикими племенами — с другой. Достаточно вспомнить наиболее известные случаи:
В 1620 году английские пуритане, отправившиеся на борту «Мейфлауэра», после обоснования в северной части Вирджинии, заключили с вождем или сахемом индейцев Массасойтом договор о дружбе, самый древний договор, заключенный Новой Англией [76].
В 1639 году основатели колонии Нью-Гэмпшир заключили с индейцами конвенции о покупке земли, расположенной между Пискатакуа и Мерримаком, и основали там город Эксетер [77].
Позже Уильям Пенн заключил договоры с вождями индейцев. Бесполезно цитировать здесь многочисленные договоры между различными штатами Новой Англии и вождями индейских племен.
Уиттон [78] рассказывает, что некоторые из этих индейских племен признали конвенциями, что они полностью обязаны своим существованием воле штата, в пределах которого они проживали, а другие сохранили ограниченный суверенитет и абсолютное господство над территорией, ими населенной; и он добавляет, что двумя решениями Верховного суда Соединенных Штатов в 1831 и 1832 годах нация чероки, проживающая в пределах штата Джорджия, признана составляющей отдельное политическое общество; что многочисленные договоры, заключенные этой нацией с Соединенными Штатами, признают ее народом, способным поддерживать отношения мира и войны; что английское правительство, предшествовавшее Соединенным Штатам, покупало их земли по контрактам купли-продажи, свободно одобренным, и никогда не принуждало их к продаже против их воли.
Перейдем от Америки к Африке и Азии. В течение последних пятидесяти лет Англия заключила с вождями стран, прилегающих к Конго, тринадцать договоров, из которых мы особо упоминаем два: один, заключенный 11 февраля 1853 года с королем и вождями Кабинды, другой, заключенный 20 июня 1854 года с различными вождями реки Конго.
Договор, заключенный г-ном Саворньяном де Бразза с королем Макоко, является общеизвестным.
Чтобы завершить серию исторических документов в поддержку теории о том, что вожди диких племен могут законно заключать договоры и уступки территорий в полном суверенитете, вспомним далее недавние договоры от 29 декабря 1877 года и 22 января 1878 года, по которым султаны Брунея и Сулу на острове Борнео уступили часть своей территории г-ну Альфреду Денту и барону Овербеку.