Любая сторона может отправляться в любое конкретное место или возвращаться из него, но без какого-либо военного снаряжения или силы, которые могут оказаться средством раздражения или сопровождаться какой-либо опасностью. Это отмечает Сервий в том отрывке Вергилия, где поэт говорит: «латиняне смешались со своими врагами безнаказанно», где он также рассказывает, что после заключения перемирия между Порсеной и римлянами во время осады, когда праздновались игры в цирке, полководцы врага вошли в город, состязались на арене и многие из них были увенчаны как победители.
VII. Отступить дальше вглубь страны с армией, что, как мы находим у Ливия, сделал Филипп, никоим образом не противоречит намерению и принципам перемирия: также не является его нарушением ремонт стен места или набор новых сил, если только это не было запрещено специальным соглашением.
VIII. Подкупать гарнизоны врага, чтобы захватить места, которые он удерживает, несомненно, является нарушением духа и буквы любого перемирия. Ибо никакое такое преимущество не может быть справедливо получено иначе, как по законам войны. То же правило должно быть установлено в отношении перехода подданных на сторону врага. В четвертой книге Фукидида Брасид принял город Менду, который перешел от афинян к лакедемонянам во время перемирия, и оправдывал свое поведение тем, что афиняне сделали то же самое.
Любая из воюющих держав может занять места, которые были оставлены: если они были действительно оставлены прежним владельцем с намерением никогда больше не занимать их, но не просто потому, что они были оставлены без охраны, до или после заключения перемирия. Ибо право собственности прежнего владельца, остающееся в них, делает владение ими другим лицом несправедливым. Что является полным опровержением придирки Велисария против готов, которые захватили некоторые места во время перемирия под предлогом того, что они были оставлены без гарнизонов.
IX. Ставится вопрос, имеет ли право на возвращение тот, кто, будучи предотвращен непредвиденным обстоятельством от совершения своего отступления и будучи захваченным на территориях врага по истечении перемирия, имеет право вернуться. Рассматривая внешнее международное право, он, несомненно, находится в том же положении, что и тот, кто, отправившись в чужую страну, должен при внезапном начале войны быть задержан там как враг до возвращения мира. И нет ничего противоречащего строгой справедливости в этом; так как товары и лица врагов связаны долгом государства и могут быть захвачены для оплаты. И у такого лица нет больше оснований жаловаться, чем у бесчисленного множества других невинных лиц, на головы которых обрушились бедствия войны. Также нет повода ссылаться на случай, который Цицерон привел во второй книге «О нахождении», о военном корабле, пригнанном силой ветра в порт, где по закону он подлежал конфискации. Ибо в первом случае непредвиденное обстоятельство должно устранить всякую идею наказания, а во втором право конфискации должно быть приостановлено на время. Однако нет сомнения, что в освобождении такого лица больше великодушия и доброты, чем в настаивании на праве его задержания.
X. Явный характер соглашения делает некоторые вещи незаконными во время перемирия, как, например, если оно предоставлено только для того, чтобы похоронить мертвых, ни одна из сторон не будет иметь права отступать от этих условий. Так, если осада приостановлена перемирием и ничего более, кроме такой приостановки, этим не предоставлено; осажденный не может законно воспользоваться этим, чтобы доставить свежие запасы войск и провианта в место. Ибо такие соглашения не должны приносить пользу одной стороне в ущерб другой, которая их предоставляет. Иногда оговаривается, что никому не будет позволено проходить туда и обратно. Иногда запрет распространяется на лиц, а не на товары. В этом случае, если кто-либо, защищая свои товары, причиняет вред врагу, этот акт не будет составлять нарушение перемирия. Ибо, поскольку законно, чтобы любая сторона защищала свою собственность, случайное обстоятельство не может считаться нарушением той личной безопасности, которая была главной целью, предусмотренной перемирием.
XI. Если верность перемирия нарушена одной из сторон, другая, которая тем самым пострадала, несомненно, будет иметь право возобновить военные действия без какого-либо формального объявления. Ибо каждая статья в договоре содержит подразумеваемое условие взаимного соблюдения. Действительно, мы можем найти в истории примеры тех, кто придерживался перемирия до его истечения, несмотря на нарушение с другой стороны. Но, с другой стороны, существует множество примеров военных действий, начатых против тех, кто нарушил свои соглашения: вариация, которая доказывает, что пострадавшая сторона сама решает, использовать или не использовать свое право на возобновление войны при нарушении перемирия.
XII. Очевидно, что если оговоренный штраф потребован с агрессора и выплачен им, другая сторона больше не может поддерживать свое право на возобновление войны. Ибо уплата штрафа восстанавливает все к первоначальному положению. И, с другой стороны, возобновление военных действий подразумевает намерение пострадавшей стороны отказаться от штрафа, поскольку у него был выбор.
XIII. Перемирие не нарушается действиями отдельных лиц, если только они не санкционированы властью суверена, что обычно предполагается, когда виновные не наказываются и не выдаются, а также не производится возмещение захваченных товаров.
XIV. Права, принадлежащие охранной грамоте, являются привилегией, отличной от характера перемирия, и наше толкование их должно руководствоваться правилами, установленными в отношении привилегий.
Такая привилегия, чтобы быть совершенной, не должна быть ни вредной для третьего лица, ни наносить ущерб дающему. Поэтому при объяснении условий, в которых она выражена, может быть допущена большая широта толкования, особенно там, где сторона, ходатайствующая о ней, не получает никакой выгоды, а скорее предоставляет ее, и еще более там, где преимущество, проистекающее отсюда для отдельного лица, приносит также пользу общественному благу государства.
Поэтому буквальное толкование, которое могут иметь слова, должно быть отвергнуто, если иначе не последовало бы какой-либо абсурдности или если есть все основания полагать, что такое буквальное толкование наиболее соответствует воле и намерению заинтересованных сторон. Таким же образом, с другой стороны, может быть допущена большая широта толкования, чтобы избежать той же предполагаемой абсурдности или более полно соответствовать самым неотложным и убедительным предположениям относительно воли договаривающихся сторон.
XV. Отсюда мы можем сделать вывод, что охранная грамота, выданная солдатам, включает не только тех, кто среднего ранга, но и высших командиров. Ибо это значение, строго и должным образом уполномоченное самими словами, хотя они могут быть приняты в более ограниченном смысле. Так, термин «духовенство» включает лиц как епископского, так и низшего ранга, а под теми, кто служит на флоте, мы подразумеваем не только матросов, но и всех лиц, найденных там, которые приняли военную присягу.
XVI. Там, где предоставлен свободный проход, свобода возвращения явно подразумевается не из буквальной силы самих выражений, а чтобы избежать абсурдности, которая последовала бы за предоставлением привилегии, которой никогда нельзя было бы воспользоваться. А под свободой прихода и ухода понимается безопасный проход до тех пор, пока лицо не прибудет в место полной безопасности. Отсюда была поставлена под сомнение добрая вера Александра, который приказал убить по пути тех, кому он разрешил уйти.
Кому-либо может быть разрешено уйти без разрешения на возвращение. Но никакая власть не может должным образом отказать в допуске кому-либо, кому он дал разрешение прийти, и, с другой стороны, его допуск подразумевает, что такое разрешение было дано. Уход и возвращение — это действительно очень разные вещи, и никакое построение языка не может придать им одинаковое значение. Если есть какая-либо ошибка, хотя она может не давать никакого права, она освобождает сторону от всех штрафов. — Лицо, которому разрешено прийти, должно прийти только один раз, но не второй раз, если только дополнительное упоминание какого-либо времени не может дать повод думать иначе.
XVII. Сын разделяет судьбу своего отца, а жена — своего мужа не далее, чем в отношении права проживания, ибо люди проживают со своими семьями, но в целом предпринимают публичные миссии без них. Тем не менее, один или два слуги, хотя и не названные прямо, обычно понимаются как включенные в охранную грамоту, особенно там, где было бы неуместно, чтобы лицо отправлялось без таких сопровождающих. Ибо каждое необходимое следствие понимается как сопутствующее любой предоставленной привилегии.
XVIII. Таким же образом в охранную грамоту не включаются никакие другие эффекты, кроме тех, которые обычно берутся в путешествие.
XIX. Имя сопровождающих, выраженное в охранной грамоте, выданной кому-либо, не позволит ему распространить защиту ее на людей с отвратительными и преступными характерами, такими как пираты, разбойники и дезертиры. А страна сопровождающих, будучи названной, показывает, что защита не может распространяться на лиц другой нации.
XX. Привилегии охранной грамоты в сомнительных случаях не истекают со смертью суверена, который выдал ее, согласно тому, что было сказано в предыдущей части этого трактата о характере милостей, предоставляемых королями и суверенными князьями.
XXI. Часто спорным пунктом было то, что подразумевается под выражением, используемым в охранной грамоте, что она будет продолжаться во время воли выдающего ее. Но кажется, что больше всего разума и истины в мнении тех, кто утверждает, что привилегия будет продолжаться до тех пор, пока выдающий не сделает какого-либо нового заявления о своей воле в обратном смысле. Потому что в сомнительных случаях предполагается, что милость продолжается до тех пор, пока право, которое она передает, не будет выполнено. Но не так, когда всякая возможность воли у выдающего прекратилась, что происходит с его смертью. Ибо со смертью лица всякое предположение о продолжении его воли должно прекратиться: как случай исчезает, когда субстанция разрушена.
XXII. Привилегия охранной грамоты защищает лицо, которому она дана, даже за пределами территорий выдающего: потому что она дана как защита против прав войны, которые не ограничены его территорией.
XXIII. Выкуп пленных очень поощряется, особенно среди христианских государств, которым божественный закон особо рекомендует его как вид милосердия. Лактанций называет выкуп пленных великой и блестящей должностью правосудия.
ГЛАВА XXII. О верности тех, кто наделен подчиненными полномочиями на войне.
Командиры — Степень их обязательств в связывании суверена — Превышение их полномочий — Противоположная сторона, связанная такими обязательствами — Власть командиров на войне или магистратов в отношении тех, кто находится под их властью — Генералы не могут заключить мир, но могут заключить перемирие — Степень их власти в предоставлении защиты лицам и собственности — Такие обязательства должны строго толковаться — Толкование капитуляций, принятых генералами — Предосторожности, необходимые до тех пор, пока не станет известна воля суверена — Обещание сдать город.
I. Ульпиан относит соглашения, заключенные между генералами противоположных армий во время войны, к числу публичных конвенций. Поэтому после объяснения характера верности, обещанной суверенными державами друг другу, уместно будет провести краткое исследование характера обязательств, принятых подчиненными властями; приближаются ли эти власти к верховной власти, как главнокомандующие, или удалены от нее на большее расстояние. Цезарь проводит следующее различие между ними, отмечая, что должности командира и заместителя очень разные; последний обязан действовать в соответствии с предписанными правилами, а первый обладает неограниченной свободой действий в вопросах величайшей важности.
II. Обязательства тех, кто наделен такими подчиненными полномочиями, должны рассматриваться с двойной точки зрения: являются ли они обязательными для суверена или только для них самих. Первый из этих пунктов уже был решен в предыдущей части этого трактата, где было показано, что лицо связано мерами агента, которого он назначил действовать от его имени, были ли его намерения прямо названы или их можно почерпнуть только из характера занятости. Ибо тот, кто дает другому поручение, дает ему вместе с ним все, что в его власти, необходимое для его выполнения. Таким образом, есть два способа, которыми лица, действующие с подчиненными полномочиями, могут связать своих принципалов своим поведением, а именно: делая то, что, вероятно, считается содержащимся в их поручении, или, помимо этого, действуя в соответствии со специальными инструкциями, общеизвестными, по крайней мере, тем, с кем они ведут переговоры.
III. Существуют и другие способы, которыми суверен может быть связан предыдущим актом своего министра; но не таким образом, чтобы предполагать, что обязательство обязано своим существованием этому действию, которое лишь дает повод для его выполнения. И есть два способа, которыми это может произойти: либо с согласия суверена, либо по самой природе самой вещи. Его согласие проявляется в его ратификации акта, либо выраженной, либо подразумеваемой, и это происходит, когда суверен знал и позволил совершить вещь, которую можно объяснить не иначе, как мотивом одобрения и согласия.
Сама природа и обязательство всех контрактов подразумевают, что одна сторона не должна получать преимущество за счет потери другой. Или если от контракта ожидается преимущество, контракт должен быть выполнен или преимущество оставлено. И в этом смысле, и ни в каком другом, следует понимать пословичное выражение, что все, что выгодно, действительно.
С другой стороны, обвинение в несправедливости может быть справедливо предъявлено тем, кто осуждает обязательство, но сохраняет преимущества, которые они не могли бы иметь без него.
IV. Необходимо повторить замечание, сделанное ранее, что суверен, который дал поручение другому, связан поведением этого лица, даже если он действовал вопреки своим секретным инструкциям, при условии, что он не вышел за пределы своего явного и публичного поручения.
Это был принцип справедливости, который римский претор соблюдал в исках, предъявленных против работодателей за поведение их агентов или факторов. Работодатель не мог быть привлечен к ответственности за какой-либо акт или меру своего фактора, кроме тех, которые были непосредственно связаны с бизнесом, в котором он его использовал. Также он не мог считаться назначенным агентом, с которым общественность была уведомлена, путем надлежащего уведомления, не заключать никаких контрактов. — Если такое уведомление было дано, не дойдя до сведения договаривающихся сторон, работодатель был связан поведением агента. Если кто-либо решает заключить контракт на определенных условиях или через посредничество третьего лица, для этого лица правильно и необходимо соблюдать конкретные условия, на которых он нанят.
Отсюда следует, что короли и народы более или менее связаны конвенциями своих командиров в той мере, в какой их законы, условия и обычаи более или менее известны. Если смысл их намерений не очевиден, предположение может заменить доказательство, так как естественно предположить, что любой нанятый будет наделен полными полномочиями, достаточными для выполнения своего поручения.
Лицо, действующее в подчиненном качестве, если оно превысило полномочия своего поручения, будет обязано возместить ущерб, если оно не может выполнить свое обязательство, если только оно не лишено возможности сделать это каким-либо общеизвестным законом.
Но если он был виновен также в предательстве, притворяясь, что обладает большими полномочиями, чем он действительно обладал, он будет обязан возместить ущерб, который он умышленно причинил, и понести наказание, соответствующее его преступлению. За первое из этих преступлений отвечает его имущество, а в случае его отсутствия — его личная свобода: а в последнем случае его лицо или имущество, или и то, и другое должны отвечать в соответствии с величиной преступления.
V. Поскольку суверен или его министр всегда связан каждым контрактом, несомненно, что другая сторона также будет связана обязательством: также это не может считаться несовершенным. Ибо в этом отношении существует сравнительное равенство между суверенными и подчиненными властями.
VI. Необходимо также рассмотреть, каковы полномочия подчиненных властей над теми, кто находится ниже их. Также нет сомнения, что генерал может связать армию, а магистрат — жителей места теми действиями, которые обычно совершаются командирами или магистратами, иначе их согласие было бы необходимо.
С другой стороны, в обязательствах, чисто выгодных, преимущество должно быть на стороне низшего: ибо это условие, включенное в саму природу власти. — Там, где есть какое-либо обременительное условие, оно не должно выходить за пределы обычных границ, в которых осуществляется власть; или если оно выходит, то низший может по своему усмотрению принять или отказаться от этого условия.
VII. Что касается причин и последствий войны, то не в компетенции генерала решать их. Ибо заключение и ведение войны — это очень разные вещи, и они основываются на различных видах власти.
VIII и IX. Что касается предоставления перемирий, то это власть, которая принадлежит не только главнокомандующим, но и низшим командирам. И они могут предоставлять их для себя и сил, непосредственно находящихся под их командованием, местам, которые они осаждают или блокируют: но они не связывают этим другие части армии. Генералы не имеют права уступать нации, владения или любые виды завоеваний, сделанных на войне. Они могут отказаться от всего, что не было полностью завоевано: ибо города часто сдаются при условии, что жители будут пощажены и им будет позволено сохранить свою свободу и собственность: случаи, в которых нет времени для консультации с волей и желанием суверена. Таким же образом и на том же принципе это право предоставляется подчиненным командирам, если оно подпадает под характер их поручения.