В иллюстрацию вышеизложенных взглядов следующая выдержка из красноречивой и искусной брошюры доктора Ченнинга «О долге свободных штатов» не покажется неуместной. Она была навеяна хорошо известным делом «Креола»: — «Некоторым представляется, будто судно обладает особой священностью, освобождающей его от всякого контроля в портах других наций. Иногда говорят, что судно является «продолжением» территории, которой оно принадлежит. Нация, как нам говорят, присутствует на судне; а ее честь и права затронуты тем обращением, которое получает ее флаг за рубежом. Эти идеи в основном верны в отношении кораблей в открытом море. Море не является исключительной собственностью никакой нации. Оно не подчинено ни одной из них. Оно является общей и равной собственностью всех. Ни одно государство не обладает юрисдикцией над ним. Ни одно государство не может начертать свои законы на этой беспокойной поверхности. Корабль в море несет с собой и представляет права своей страны — права, равные тем, какими пользуется любое другое судно. Самое незначительное применение законов другого нациею к нему должно пресекаться. Оно не подчинено никакому закону, кроме закона собственной страны, и праву наций, которое в равной степени давит на все государства. Таким образом, его можно назвать, без какого-либо насилия над языком, продолжением территории, которой оно принадлежит. Но предположим, что оно покидает открытое море и входит в порт — какое изменение происходит в его положении! В море оно поддерживало те же отношения со всеми нациями — отношения равного. Теперь оно поддерживает новые и особые отношения с той нацией, в которую оно вошло. Оно сразу переходит под ее юрисдикцию. Оно подчиняется ее законам. На него поднимаются ее должностные лица. Если преступник бежит на него за укрытием, его можно преследовать и задержать. Если ее собственные люди нарушают законы страны, они могут быть схвачены и наказаны. Нация не присутствует на нем. Оно покинуло открытую магистраль океана, где все нации равны, и вошло в порт, где одна лишь нация наделена властью. Какое значение имеет то, что судно в гавани Нассау принадлежит кому-то в Америке? Это не меняет его местоположения. Оно взяло на себя новые обязанности и обязательства, оказавшись под новой юрисдикцией. Его отношения существенно отличаются от тех, которые оно поддерживало у себя дома или в открытом море. Эти замечания, разумеется, относятся только к торговым судам. Военный корабль является «продолжением территории», которой он принадлежит, не только когда он находится в океане, но и в иностранном порту. В этом отношении он напоминает армию, марширующую с согласия через нейтральную страну. Ни военный корабль, ни армия не подпадают под юрисдикцию иностранных государств. Торговые суда напоминают отдельных лиц. И те, и другие подпадают под законы той страны, в которую они входят».
Занятие незанятой страны с целью поселения является одним из высших актов суверенной власти, ибо нация тем самым приобретает не только «домен, в силу которого она имеет исключительное использование страны для удовлетворения своих потребностей и может распоряжаться ею по своему усмотрению, но также империю, или право суверенного повеления, посредством которого она направляет и регулирует по своему усмотрению все, что происходит в стране» (Ватель, кн. i, § 204). Едва ли нужно добавлять, что лишь комиссия от суверена уполномочит акт вступления во владение таким образом, чтобы обеспечить уважение к нему как к публичному акту со стороны других наций. Таким образом, мы находим, что в цитированном в другом месте письме мистера Галлатина мистеру Астору этот принцип был в полной мере оценен мистером Астором, когда он обратился в 1816 году за полномочиями от правительства Соединенных Штатов. «Вы упомянули мне, что склонны еще раз возобновить попытку и восстановить Асторию при условии, что у вас будет защита американского флага, для каковой цели вам было бы достаточно команды лейтенанта. Вы просили меня упомянуть об этом Президенту, что я и сделал. Мистер Мэдисон сказал, что обдумает этот вопрос, и хотя он не связал себя обязательствами, я подумал, что он отнесся к предложению благосклонно».
Остается рассмотреть, придала ли практика наций иное значение флагу в отношении открытий. Однако открытия, составляющие основу территориального титула, сами по себе являются техническими. Они представляют собой неполные акты суверенитета. «Даже в вновь открытых странах, — говорил лорд Стоуэлл по делу "Фамы", уже цитировавшемуся, — где титул предполагается установить впервые, обычно совершается какой-либо акт владения и провозглашается в качестве уведомления об этом факте». Следовательно, не просто вид земли составляет открытие в том смысле, в каком практика наций уважает его в качестве основы территориального титула; должен существовать некоторый формальный акт вступления во владение, который, будучи актом суверенной власти, может быть совершен только посредством полномочий от суверена. Так, Ватель в столь часто цитируемом отрывке говорит: «Практика наций обычно уважала такое открытие, когда оно совершалось мореплавателями, которые были снабжены полномочиями от своего суверена и, встречая острова или другие земли в пустом состоянии, вступали во владение ими от имени нации».
Условный титул посредством открытия полностью порожден вежливостью наций; он не имеет основания в естественном праве, согласно которому, если первооткрыватель не оккупировал территорию, предполагалось бы, что она остается вакантной и открытой для следующего прибывшего. Для таких целей, однако, гражданин или подданный не рассматривается как орудие своего суверена, если только он не имеет его полномочий, когда его действия уважаются как публичные акты и имеют силу в отношениях между нациями.
Таким образом, представляется, что первое вхождение в устье реки Колумбия Грея, будучи действием частного гражданина, плывшего на частном судне в торговых целях под торговым флагом своей страны, не являлось в принятом смысле слова открытием, которое в соответствии с практикой наций могло бы заложить основу для титула на территориальный суверенитет. Оно не удовлетворяет тем требуемым условиям, при соблюдении которых вежливость наций уважала бы его. Поэтому, когда мистер Бьюкенен говорит: «Кроме того, вне всякого сомнения, это открытие было совершено Греем, и какой нации могла принадлежать выгода, как не Соединенным Штатам», он предполагает, что вежливость наций придаст выгоду такому открытию вопреки практике наций. Таким образом, нет необходимости решать, какой нации будет принадлежать выгода в случае, когда никакая выгода не может считаться возникшей. С другой стороны, обоими американскими госсекретарями признается, что открытие устья Колумбии в популярном смысле слова было совершено испанским мореплавателем Эсетой за несколько лет до того, как Грей посетил побережье. Следовательно, из этого следует, что Грей совершил первое исследование, а не открытие устья реки даже в популярном смысле этого термина.
В отношении предварительного исследования реки Колумбии от ее истоков Льюисом и Кларком в 1805–1806 гг. мистер Кэлхун, руководивший экспедицией, отправленной под эгидой правительства Соединенных Штатов весной 1804 года до истоков Миссури, заявляет, что «летом 1805 года они достигли истоков реки Колумбии. Пересекая множество впадающих в нее потоков, они достигли Кускуски на 43° 34′ с. ш., спустились по ней до главного северного притока, который они назвали рекой Льюиса; следовали по нему до его слияния с великим северным притоком, который они назвали рекой Кларка; и оттуда спустились до устья реки, где высадились и разбили лагерь на северной стороне, на мысе Дисаппойнтмент, и провели там зиму». Мистер Кьюкенен, ссылаясь на эту часть аргументации мистера Кэлхуна, которую он не счел нужным повторять, отметил, что он показал, «что мистеры Льюис и Кларк по поручению своего правительства первыми исследовали воды этой реки почти от ее истоков до Тихого океана, проведя зиму 1805 и 1806 годов на ее северном берегу близ океана». Однако эти утверждения не соответствуют самим фактам, которые они призваны отразить.
Мистер Раш на переговорах 1824 года выдвинул для Соединенных Штатов исключительные претензии на всю территорию между 42° и 51° северной широты на том основании, что «было установлено, что река Колумбия простирается через реку Малтнома до 42°, а через реку Кларка до пункта столь высокого, как 51°, если не за пределы этого пункта». Неясность, в которую были в то время погружены географические отношения территории Орегон, могла до определенной степени извинить неточное утверждение мистера Раша в данном случае, ибо, как уже было отмечено, впоследствии было установлено, что исток Малтномы находится примерно на 43° 45′, а исток реки Кларка — на 45° 30′; однако утверждение мистера Кэлхуна содержит как историческую, так и географическую неточность, которая при данных обстоятельствах представляется выдвинутой умышленно, поскольку она повторяется мистером Бьюкененом. Предполагается, что в копии переписки, которая распространялась в периодической печати и была опубликована в отдельном виде фирмами Wiley и Putnam на Ватерлоо-плейс, в описании мистером Кэлхуном реки Льюиса как главного северного притока имеется опечатка, тем более что сразу после этого река Кларка называется великим северным притоком. Река Льюиса явно должна была быть описана как главный южный приток, будучи рекой, на которой ловят рыбу индейцы шошони, или змеиные индейцы, и до которой путешественники добрались, спускаясь по Кускуске. Эту неточность можно опустить как типографскую ошибку, но что касается следующего утверждения мистера Кэлхуна о том, что Льюис и Кларк следовали по этой реке до ее слияния с великим северным притоком, который они назвали рекой Кларка, то оно не подтверждается отчетом самих Льюиса и Кларка. В пятницу, 6 сентября, капитан Кларк и его отряд достигли первой реки на западной стороне Скалистых гор, которой они дали название реки Кларка (Travels, гл. xvii), текущей с юга на север и которую, по рассказу туземцев, они имели основания предполагать, после того как она доходила на севере до истоков реки Медицин (притока Миссури), поворачивающей на запад и впадающей в реку Такутче-Тессе. Не следует забывать, что река Такутче-Тессе, открытая Александром Маккензи в 1793 году, считалась самым северным притоком Колумбии вплоть до столь позднего периода, как 1812 год. Так, Александр фон Гумбольдт в своей книге «Новая Испания» (кн. I, гл. 2) пишет: «Под 54° 37′ северной широты, на параллели острова Королевы Шарлотты, истоки реки Пис (Peace River), или Уунигига, приближаются на семь лье к истокам Такутче-Тессе, которая предположительно тождественна с рекой Колумбией. Первая из этих рек течет в Северное море, смешав свои воды с водами Невольничьего озера и реки Маккензи. Вторая река, Колумбия, впадает в Тихий океан возле мыса Дисаппойнтмент, к югу от Нутка-Саунда, согласно знаменитому путешественнику Ванкуверу, под 46° 19′ широты».
Мистер Гринхоу (стр. 285) говорит: «Три дня спустя они вошли в главный южный приток Колумбии, которому дали имя Льюиса; а еще через семь дней они достигли точки слияния с более крупным северным притоком, названным ими Кларка». Однако таковым не является отчет путешественников, которые заявляют, что, последовав по течению реки Льюиса, они достигли 16 октября ее слияния с рекой Колумбией (гл. xviii), течение которой шло «с северо-запада», как капитан Кларк установил, поднявшись по ней на некоторое расстояние. Они нигде на протяжении описания своих путешествий не называют эту главную реку каким-либо иным именем, кроме Колумбии; они нигде не говорят о ней под названием реки Кларка; было бы оскорблением их памяти представлять их предполагающими, что этот великий северный приток был рекой, которой они дали имя Кларка, ибо они искренне верили, достигнув главного русла, что достигли Такутче-Тессе Маккензи и в то же время Колумбии Грея и Ванкувера, побочным притоком которой они считали реку Кларка. Имена Льюиса и Кларка совершенно не связаны с великим северным притоком реки Колумбии, который был открыт и впервые исследован от своих истоков приблизительно под 52° с. ш. господином Томсоном, геодезистом или астрономом Северо-Западной компании, в 1811 году. Это важный факт, поскольку исключительные претензии Соединенных Штатов были выдвинуты в 1824 году на территорию вплоть до 51-й параллели именно на том основании, что река Кларка простиралась на север до этой параллели или даже за ее пределы, что не соответствует действительности. Этот северный приток, по которому мистер Томсон проник впервые, заслуживает того, чтобы считаться главным руслом Колумбии на том хорошо известном принципе, согласно которому истоки, наиболее удаленные от моря, считаются истинными истоками реки, в соответствии с которым название «Колумбия» на практике было сохранено за этим северным притоком, в то время как всем южным притокам были даны отличительные названия.
Мистер Кэлхун продолжает говорить: «и оттуда они (Льюис и Кларк) спустились до устья реки, где высадились и разбили лагерь на северной стороне, на мысе Дисаппойнтмент, и перезимовали». Смысл этого отрывка мог бы быть сомнительным, если бы мистер Бьюкенен не прояснил его своим выражением «проведя зиму 1805 и 1806 годов на ее северном берегу, близ океана». Если вспомнить, что именно обладание северным берегом реки оспаривается двумя сторонами на переговорах; и что инциденты этой экспедиции официально заявляются со стороны Соединенных Штатов как составляющие часть основы их эксклюзивного титула, и что британские переговорщики на протяжении всего времени возражали против предполагаемой полноты титула Соединенных Штатов на том самом основании, что он является в худшем случае совокупностью несовершенных титулов, и что различие между совершенным и несовершенным титулом заключается не в степени, а в роде, — возможно, не будет безызвестным отметить, что Льюис и Кларк провели зиму 1805–1806 годов на южном берегу Колумбии, в лагере на возвышенности на берегах реки Нетул. Совершенно верно, что, продвинувшись вниз по Колумбии настолько, насколько им позволяла свирепость волн, они высадились на северной стороне 16 ноября и разбили лагерь на берегу возле деревни индейцев чинук, чуть выше уровня высокой воды, где капитан Кларк оставался в течение девяти дней, пока капитан Льюис не преуспел в выборе благоприятного места для их зимнего лагеря; но место, где они разбили лагерь и зимовали, находилось на южной стороне Колумбии, среди индейцев клатсоп, и именно по этому обстоятельству они дали ему название Форт-Клатсоп, которое так и обозначено на карте, предваряющей путешествия Льюиса и Кларка, с дополнительным обозначением «Зимовка капитанов Льюиса и Кларка в 1805 и 1806 годах». Если бы мистер Кэлхун не указал конкретное место этого зимнего лагеря в качестве элемента кумулятивного титула Соединенных Штатов и если бы мистер Бьюкенен не повторил утверждение своего предшественника более явно, не было бы сочтено необходимым обсуждать эти обстоятельства столь подробно; но поскольку одной из целей этого исследования является прояснение фактов дела, которые по характеру предмета являются неясными, если бы эта ошибка в утверждении не была указана, она могла бы способствовать усилению существующей запутанности вопроса, тем более когда ему придается официальный характер. Едва ли это можно считать типографской ошибкой, поскольку мыс Дисаппойнтмент, который находится на северном берегу, упоминается мистером Кэлхуном как примыкающий к месту, где они «разбили лагерь и зимовали».
Результат этого исследования нельзя подвести лучше, чем словами встречного заявления мистера Пакенама: — «Что касается экспедиции Льюиса и Кларка, то при детальном изучении пройденного ими маршрута следует признать, что ни во время их путешествия туда к Тихому океану, ни во время их обратного путешествия в Соединенные Штаты они не касались истоков главного притока реки Колумбии, которые лежат далеко к северу от тех частей страны, которые они пересекли и исследовали.
«Томсон из британской Северо-Западной компании был первым цивилизованным человеком, который проплыл по северному, в действительности главному притоку реки Колумбии, или пересек любую часть страны, дренируемой им.
«Именно по притоку Колумбии Льюис и Кларк проложили свой путь к главному руслу этой реки, которого они достигли в точке, удаленной, как полагают, не более чем на 200 миль от пункта, до которого река была ранее исследована Бротоном.
«Эти факты, по мнению нижеподписавшегося, окажутся достаточными для того, чтобы свести ценность исследования Льюиса и Кларка на Колумбии к пределам, которые ни в коем случае не оправдали бы претензию на всю долину, дренируемую этой рекой и ее притоками».
Мистер Кэлхун далее переходит к изложению оснований, на которых, как утверждается, приоритет поселения был не менее достоверен со стороны Соединенных Штатов: — «Поселения были образованы американскими гражданами на Колумбии еще в 1809 и 1810 годах. В последнем году в Нью-Йорке была создана компания, во главе которой стоял Джон Джейкоб Астор, богатый купец этого города, целью которой было создание регулярной цепи поселений на реке Колумбия и прилегающих побережьях Тихого океана в коммерческих целях. Ранней весной 1811 года они создали свое первое поселение на южной стороне реки, в нескольких милях выше Поинт-Джордж, где их в июле следующего года посетили мистер Томсон, геодезист и астроном Северо-Западной компании, и его отряд. Они были отправлены этой компанией, чтобы опередить американскую компанию в занятии устья реки, но обнаружили, что потерпели поражение в своей цели. Американская компания образовала два других связанных между собой поселения выше по реке: одно в месте слияния Оканагана с северным притоком Колумбии, примерно в 600 милях выше ее устья, а другое на Спокане, потоке, впадающем в северный приток примерно в пятидесяти милях выше».
Мистер Кэлхун, делая вышеупомянутое общее упоминание о поселениях, образованных в 1809 и 1810 годах, предположительно имеет в виду торговый пост, основанный мистером Генри, одним из агентов Миссурийской меховой компании, на притоке реки Льюиса, великого южного рукава Колумбии. Этот пост, однако, был вскоре оставлен вследствие враждебности туземцев и трудности получения припасов (Greenhow, p. 292). Было бы, однако, чересчур натянутым заявлением описывать эту охотничью станцию как поселение, образованное на Колумбии, учитывая ее весьма значительное расстояние от места слияния реки Льюиса с Колумбией. Мистер Кэлхун, однако, может одновременно намекать на предприятие капитана Смита на судне «Альбатрос» в 1810 году, который, как утверждается мистером Гринхоу, попытался основать торговый пост в Оук-Пойнт на южном берегу Колумбии примерно в сорока милях от ее устья и почти сразу же забросил этот план. Подобная попытка, однако, едва ли может претендовать на характер поселения. Помимо этих двух случаев, полагается, что в записях нет никаких свидетельств присутствия граждан Соединенных Штатов на западной стороне Скалистых гор в течение 1809–1810 годов, которые могли бы дать повод для предположения о создании ими поселения.