«Поэтому мы считаем, что договоры, устанавливающие постоянные права и общие установления, претендующие на бессрочность и рассматривающие случай войны так же, как и мира, не прекращаются с наступлением войны, а в худшем случае лишь приостанавливаются на время ее продолжения; и если они не аннулированы сторонами или не заключены новые и противоречащие им условия, они возобновляют свое действие с возвращением мира».
В деле «Саттон против Саттона» (1 Russell and Mylne, p. 663), которое было решено сэром Дж. Личем в Суде свитков в Лондоне в 1830 году, был поднят вопрос о том, должны ли согласно девятой статье договора 1794 года между Великобританией и Соединенными Штатами американские граждане, владевшие землями в Великобритании на 20 октября 1795 года, и их наследники и правопреемники во всякое время рассматриваться в отношении этих земель не как иностранцы, а как коренные подданные Великобритании. Статья 28 договора объявляла, что первые десять статей должны быть постоянными, однако адвокат в поддержку возражения против титула утверждал, что «было невозможно предположить, будто договор продолжал действовать в 1813 году; он неизбежно прекратился с началом войны. Акт 37 G. 3, c. 97 не мог продолжать действовать ни на мгновение дольше без нарушения самых ясных слов Акта. Что слово „постоянный“ использовалось не как синоним слов „бессрочный или вечный“, а в противовес периоду времени, прямо ограниченному». С другой стороны, адвокат в поддержку титула утверждал, что «договор содержал статьи двух разных видов; одни из них носили временный характер, другие — вечное обязательство. Из тех, что носили временный характер, одни должны были длиться ограниченный период; таковы различные правила о торговле и судоходстве; а другие должны были продолжаться до тех пор, пока существовал мир, но, будучи несовместимыми с состоянием войны, неизбежно истекали с началом военных действий. Имелись иные условия, которые должны были оставаться в силе во веки веков, не затронутые непредвиденными обстоятельствами мира или войны. Например, имеются статьи об установлении границ Соединенных Штатов. Должны ли установленные таким образом границы перестать быть границами в тот момент, когда разразились военные действия?»
Мастер Суда свитков в своем решении сказал: «Поскольку привилегии уроженцев взаимно предоставляются не только фактическим владельцам земель, но и их наследникам и правопреемникам, разумным толкованием является то, что намерением договора было то, чтобы действие договора было постоянным и не зависело от продолжения состояния мира».
«Акт 37 G. 3, c. 95 придает полную силу этой статье договора в самых сильных и ясных терминах; и если, как я считаю, истинным толкованием этой статьи является то, что она должна была быть постоянной и независимой от состояния мира или войны, то Акт Парламента должен рассматриваться как провозглашающий эту неизменность в 24-й секции, и когда последующая секция предусматривает, что акт должен продолжать действовать только до тех пор, пока существует состояние мира, его нельзя толковать как прямо противоречащий и противостоящий 24-й секции, но его следует понимать как относящийся лишь к тем положениям Акта, которые по своей природе будут зависеть от состояния мира».
Однако третья статья Договора 1794 года, на которую можно сослаться в Сборнике Мартенса (т. II, стр. 497), носила смешанный характер, поскольку она признавала право одного рода и предоставляла свободу другого рода.
«Условлено, что народ Соединенных Штатов продолжает беспрепятственно пользоваться правом ловить рыбу любого рода на Большой банке и на других банках Ньюфаундленда; а также в заливе Святого Лаврентия и во всех других местах в море, где жители обеих стран имели обыкновение когда-либо ранее ловить рыбу. А также что жители Соединенных Штатов имеют свободу ловить рыбу любого рода на такой части побережья Ньюфаундленда, которой пользуются британские рыбаки (но не сушить или солить ее на этом острове), а также на побережьях, в заливах и бухтах всех других владений ее британского Величества в Америке; и что американские рыбаки имеют свободу сушить и солить рыбу в любых необитаемых заливах, гаванях и бухтах Новой Шотландии, островов Мадлен и Лабрадора до тех пор, пока они остаются необитаемыми; но как только они или любая из них будут заселены, вышеуказанным рыбакам не разрешается сушить или солить рыбу в таких поселениях без предварительного соглашения для этой цели с жителями, собственниками или владельцами земли».
То, что предоставление этой свободы американским рыбакам ловить рыбу на частях побережья владений его британского Величества и сушить и солить свою рыбу без каких-либо условий в определенных еще не заселенных районах, будучи при этом подвержено условиям, когда такие районы будут заселены, представляло собой положение особого характера по сравнению с признанием их права ловить рыбу в определенных морях и заливах, до сих пор открытых для обеих сторон, — предполагалось как исходя из терминов положений, отличных друг от друга, так и из природы самих вещей, поскольку свободы должны были осуществляться в пределах владений его британского Величества, а право должно было осуществляться в морях и заливах, над которыми его британское Величество не претендовал на исключительный суверенитет.
Принцип, установленный этими двумя делами, представляется следующим: когда конвенция по своим условиям предполагает постоянное устройство территориального или иного национального права, продолжение которого не было бы несовместимым с состоянием войны, она не истекает с началом военных действий, хотя ее действие в определенных случаях может быть приостановлено до возвращения мира.
Следовательно, конвенции, посредством которых признается право, исполняются немедленно по их заключении. Если они действительны, они по своей природе имеют вечный и безвозвратный эффект. По словам Ваттеля, «как только право переуступлено законной конвенцией, оно больше не принадлежит уступившему его государству: дело завершено и окончено».
В том же духе судья Кент, Блэкстон Соединенных Штатов, в своих «Комментариях к американскому праву» (т. I, стр. 177) почти слово в слово принимает решение Верховного суда: «Когда договоры предусматривают постоянное устройство национальных прав или когда по своим условиям они призваны урегулировать случай возникающей в промежутке войны, было бы против всякого принципа правильного толкования считать их угасшими в силу события войны. Они возобновляются при наступлении мира, если не аннулированы или не заключены новые и противоречащие им условия».
Однако дискуссии и споры нередко возникали относительно характера определенных конвенций из-за того обстоятельства, что в случаях, когда права были признаны, в других статьях того же соглашения были уступлены свободы или милости.
На этот счет Мартенс (§ 58) замечает: «Cette distinction entre les conventions transitoires et les traités serait encore plus importante, si nombre des traités, et nommément les traités de paix, n’étaient pas composés d’articles de l’un et de l’autre genre, [mixtes,] ce qui met dela difficulté dans l’application des principes énoncés».
Яркую иллюстрацию этого замечания м. Мартенса можно найти в дискуссиях, которые происходили между правительствами Соединенных Штатов и Великобритании в отношении рыболовства на банках Ньюфаундленда после Гентского договора.
По первой статье договора, подписанного в Париже в 1783 году между Великобританией и Соединенными Штатами Америки, его британское Величество признал упомянутые Соединенные Штаты [четырнадцать в числе, как указано] свободными, суверенными и независимыми государствами.
Эта статья содержала признание права раз и навсегда; и поскольку главным и основным предметом договора было признание независимости Соединенных Штатов, этот договор может по справедливости быть причислен к переходным конвенциям, которые завершаются и совершенствуются сразу по их исполнении.
Другой вопрос, однако, мог очевидно возникнуть в случае войны: создавали ли слова статьи то, что Мартенс обозначает как «une servitude de droit public», а мистер Уитона называет «постоянным сервитутом в пользу одной нации на территории другой», который по природе вещей приостанавливался бы во время войны, но возобновлялся бы с восстановлением мира, или же они просто уступали милость, длительность которой зависела бы от продолжения мирных отношений между двумя государствами, так что обязательство прекращалось бы с началом войны.
В переговорах, состоявшихся в 1818 году между двумя правительствами [Британские и зарубежные государственные документы, 1819–1820], мистер Адамс от имени Соединенных Штатов утверждал, что договор 1783 года не являлся одним из тех, «которые по общему пониманию и обычаю цивилизованных наций считаются или могут считаться аннулированными последующей войной между теми же сторонами. Предполагать это означало бы допущение непоследовательности и абсурдности того, что суверенное и независимое государство может лишиться своего права суверенитета в силу акта его осуществления в декларации войны. Но самые слова договора свидетельствуют о том, что суверенитет и независимость Соединенных Штатов не рассматривались и не понимались как дары от его Величества. Они были приняты и выражены как существующие до заключения договора и как тогда впервые официально признанные и подтвержденные Великобританией».
«Точно такую же природу имели права и свободы в рыболовстве, к которым я сейчас обращаюсь. Они никоим образом не были дарами от короля Великобритании Соединенным Штатам; но их признание в качестве прав и свобод, которыми пользовались до разделения двух стран, и которые, как было взаимно условлено, должны продолжать осуществляться при новых отношениях, долженствовавших существовать между ними, составляло сущность статьи, касающейся рыболовства. Самая особенность этого условия служит доказательством того, что оно ни с одной из сторон не понималось и не задумывалось как дар от одного суверенного государства другому. Если бы это так понималось, Соединенные Штаты не могли бы требовать, а Великобритания не даровала бы безвозмездно такую уступку. Ни в положении дел, ни в расположении сторон не было ничего такого, что могло бы привести к такому условию на основании дара без эквивалента со стороны Великобритании».
Письмо лорда Батерста от 30 октября 1815 года мистеру Адамсу содержит полное изложение доктрины, поддерживаемой Великобританией. Оно заслуживает полного прочтения, но поскольку его большая длина исключает его включение в настоящий момент, были отобраны те отрывки, которые наиболее тесно касаются вопроса.
«Министр Соединенных Штатов, судя по его письму, хорошо осознает, что Великобритания всегда рассматривала свободу, которой Соединенные Штаты прежде пользовались для рыболовства в британских пределах и использования британских территорий, как проистекающую из третьей статьи Договора 1783 года и только из нее; и что претензия независимого государства занимать и использовать по своему усмотрению любую часть территории другого без компенсации или соразмерного снисхождения не может опираться ни на какое иное основание, кроме конвенционного условия. Нет необходимости исследовать мотивы, которые изначально могли повлиять на Великобританию в предоставлении таких свобод Соединенным Штатам; или же другие статьи договора, в которых эти свободы уточнены, действительно предоставляли или не предоставляли эквивалент за них; ибо все условия претендуют на то, чтобы основываться на эквивалентных преимуществах и взаимном удобстве. Если Соединенные Штаты извлекли из этого договора привилегии, от которых другие независимые нации, не допущенные по договору, были исключены, продолжительность привилегий должна зависеть от продолжительности документа, которым они были дарованы; и если война аннулировала договор, она прекратила привилегии. Действительно, со стороны Соединенных Штатов утверждалось, что договор 1783 года носил особый характер; и что поскольку он содержал признание американской независимости, он не мог быть аннулирован последующей войной между сторонами. Великобритания не может согласиться с позицией столь новаторского характера. Она не знает никаких исключений из правила, согласно которому все договоры прекращаются в результате последующей войны между теми же сторонами; поэтому она не может дать согласие на то, чтобы придать своим дипломатическим отношениям с одним государством иную степень постоянства, от которой зависит ее связь со всеми другими государствами. Она также не может считать какое-либо государство свободным придавать договору, заключенному с ней, такую особенность характера, которая сделала бы его по продолжительности исключением из всех других договоров, с тем чтобы основать на предположенной таким образом особенности безвозвратное право на снисхождения, обладающие всеми чертами временных уступок».
········
········
«Нередко в договорах, содержащих признания и подтверждения правомочий в силу их бессрочного характера, содержатся также дарования привилегий, подлежащих отзыву. Договор 1783 года, как и многие другие, содержал положения различного характера: одни по своей природе неотчуждаемы, а другие носят временный характер. Если из этого делать вывод, что поскольку некоторые преимущества, указанные в договоре, не могли быть прекращены войной, то все прочие преимущества также должны были быть в равной степени постоянными, то сначала необходимо доказать, что сами преимущества имеют ту же или, по меньшей мере, схожую природу; ибо характер одного преимущества, признанного или уступленного по договору, не может быть связан с характером другого, хотя бы и уступленного по тому же документу, если только это не проистекает из строгой и необходимой связи между самими преимуществами. Но какая необходимая связь может существовать между правом на независимость и свободой вести рыбный лов в пределах британской юрисдикции или пользоваться британской территорией? Свободы в пределах британских границ могут осуществляться как зависимым, так и независимым государством и потому не могут являться необходимым следствием независимости.
«Независимость государства — это то, что некорректно называть дарованным по договору, но следует признавать таковым. В Договоре 1783 года независимость Соединенных Штатов, безусловно, была признана; но она была признана и ранее, не просто посредством согласия заключить договор, а посредством предшествующего согласия вступить в предварительные статьи, подписанные в ноябре 1782 года. Независимость могла быть признана и без договора, и без предварительных статей; но в каком бы порядке ни было совершено признание, само по себе оно является безотзывным. Полномочие отзывать или даже изменять его уничтожило бы саму суть явления, а потому всякое подобное полномочие неизменно отвергается в момент совершения признания. Война не могла положить этому конец по причине, справедливо указанной американским министром, поскольку нация не может утратить свой суверенитет в результате его осуществления; а также по той дополнительной причине, что Великобритания, объявив войну Соединенным Штатам со своей стороны, тем самым актом заново подтвердила их независимость.
«Природа свободы рыбной ловли в пределах британских границ или пользования британской территорией существенно отличается от права на независимость во всем, что разумно предполагается в отношении ее предполагаемой продолжительности. Предоставление этой свободы имеет все признаки политики временной и экспериментальной, зависящей от того, как она будет использоваться, от состояния островов и мест, где она должна осуществляться, а также от более общих удобств или неудобств в военном, военно-морском или торговом отношении, проистекающих из доступа независимой нации к таким островам и местам. Когда же Великобритания, признавая независимость Соединенных Штатов, отрицает их права на те свободы, за которые они ныне борются, дело обстоит не так, что она выбирает из договора статьи или части статей и произвольно заявляет: "Это положение подлежит аннулированию в силу войны, а то является безотзывным"; напротив, принцип ее рассуждений заключается в том, что подобные различия вытекают из самих положений и основываются на самой природе дарованных прав. Однако права, признанные Договором 1783 года, не только отличаются от свобод, уступленных по тому же договору, по своему основанию, но и тщательно разграничены в самом Договоре 1783 года.
«Нижеподписавшийся просит обратить внимание американского министра на формулировки 1-й и 2-й статей, на которые он неоднократно ссылался как на основу своих аргументов. В 1-й статье Великобритания признает независимость, уже явно признанную другими европейскими державами и ею самой через ее согласие вступить в предварительные статьи от ноября 1782 года. В 3-й статье Великобритания признает право Соединенных Штатов вести рыбный лов на банках Ньюфаундленда и в других местах, в отношении которых Великобритания не имела права исключать ни одну независимую нацию. Однако они должны обладать свободой вести рыбный лов у берегов владений его Величества в Америке, а также свободой солить и сушить улов в определенных необитаемых местах в пределах территории его Величества. Если бы эти свободы, предоставленные таким образом, были столь же постоянными и неотчуждаемыми, как и ранее признанные права, трудно представить, чтобы уполномоченные Соединенных Штатов допустили столь явное изменение языка, столь приспособленное для создания иного впечатления, и прежде всего — чтобы они допустили столь странное ограничение постоянного и неотчуждаемого права, которым завершается статья и которое оставляет столь практическое и столь полезное право зависящим от воли британских подданных в качестве жителей, собственников или владельцев земли запретить его осуществление вовсе.
«Совершенно очевидно, что слово "право" используется на протяжении всего договора применительно к тому, чем Соединенные Штаты должны пользоваться в силу признанной независимости, а слово "свобода" — применительно к тому, чем они должны пользоваться в качестве уступок, строго зависящих от самого договора».
Мистер Адамс в своем ответе виконту Каслри от 22 января 1816 года, прямо «отвергнув всякую претензию требовать для дипломатических отношений между Соединенными Штатами и Великобританией степени постоянства, отличной от таковой для тех же отношений между любой из сторон и всеми прочими державами», продолжает: «Нижеподписавшийся полагает, что существует множество исключений из правила, согласно которому договоры между нациями взаимно считаются прекращенными в результате вмешательства войны; что эти исключения распространяются на обязательства, заключенные с пониманием того, что они будут действовать одинаково в условиях войны и мира, либо исключительно во время войны; на все обязательства, посредством которых стороны подкрепляют санкцией официального соглашения принципы, продиктованные вечными законами морали и человечности; и, наконец, на все обязательства, которые, согласно выражению из ноты лорда Батерста, носят характер бессрочного обязательства. К первому и второму из этих классов можно отнести 10-ю статью договора 1794 года и все договоры или статьи договоров, предписывающие отмену работорговли. Мирный договор 1783 года относится к третьему».