Мистер Гринхоу (стр. 248) считает, что различие, проведенное Броутоном и Ванкувером «между верхней и нижней частью Колумбии, совершенно лишено каких-либо оснований и противоречит принципам всей нашей географической номенклатуры. Проливы и заливы, — продолжает он, — это морские рукава, вдающиеся в сушу, и их воды, питаемые морем, неизбежно являются солеными; воды же Колумбии, напротив, в пределах десяти миль от Тихого океана в целом пресные и пригодные для питья, поскольку силы и непреодолимого давления течения достаточно для предотвращения дальнейшего проникновения океана. Вопрос этот на первый взгляд кажется не имеющим никакого значения; однако следующая выписка из журнала Ванкувера послужит доказательством того, что эта казуистика была придумана британскими мореплавателями с недостойной целью лишить Грея заслуг его открытия: — „Перед своим отбытием он (Броутон) формально вступил во владение рекой и страной в ее окрестностях от имени своего британского Величества, имея все основания полагать, что подданные никакой другой цивилизованной нации или государства никогда не входили в эту реку ранее. В этом мнении он укрепился благодаря эскизу мистера Грея, на котором не видно, чтобы мистер Гray видел устье реки или когда-либо подходил к нему ближе чем на пять лиг“. Этот несправедливый взгляд был принят британским правительством и писателями, а также, несомненно по недосмотру, некоторыми выдающимися авторами в Соединенных Штатах. Действительно, можно считать удачей для Грея, что, сообщив подробности своих открытий, как он это сделал, Куадре, он обеспечил себе безупречный свидетель своих претензий: если бы он этого не сделал, мир, вероятно, никогда бы не узнал, что гражданин Соединенных Штатов первым вошел в величайшую реку, впадающую из Америки в Тихий океан, и нашел единственную безопасную гавань на длинной линии побережья между Порт-Сан-Франциско и проливом Фука».
Мистер Гринхоу может быть полностью оправдан в оспаривании уместности различия, проведенного лейтенантом Броутоном. Слова последнего таковы: — «Между океаном и тем, что должно надлежащим образом считаться устьем реки, находится пространство шириной от трех до семи миль, сложное для навигации из-за отмелей, простирающихся почти от одного берега до другого, и его следует скорее считать заливом, нежели частью реки, поскольку вход в реку, которого они достигли с наступлением темноты, оказался шириной не более половины мили и образован сужающимися берегами залива». Можно честно признать, что обычное использование терминов «залив» или «губа» оправдывает словесную критику мистера Гринхоу и что они чаще используются для обозначения морских рукавов, где нет пресной воды, или приливных течений за речными барами. Лейтенант Броутон, если судить по контексту, поступил бы правильнее, если бы использовал термин «эстуарий», а не «залив», поскольку, «по общему разумению», как заметил лорд Стоуэлл, «устье рек — это то место, где река входит в открытое пространство, омываемое морем, и где точки побережья выступают не дальше». (Twee Gebroeden, 3 Robinson’s Reports, p. 34.) В то же время, после внимательного прочтения журнала Ванкувера, необходимо выразить протест против любого читателя этой работы, в особенности против того, кто занимает положение, которое заполняет мистер Гринхоу, приписывающего подобные мотивы британскому мореплавателю или намекающего на такую вероятность, будто открытие Грея было бы скрыто Ванкувером, если бы Грей счастливо не обеспечил Куадру в качестве безупречного свидетеля этого. Ревность мистера Гринхоу о славе своего соотечественника может быть извинительна до определенного предела, но когда он заявляет, что Ванкувер «не колеблясь прибегнул к недостойным средствам, чтобы лишить американцев репутации, справедливо заработанной их трудами по исследованию, и очернить их характер как личностей», он позволил неоправданной щепетильности увлечь себя в совершение именно той ошибки, которую он порицает в других, и навлек на себя в точности то самое обвинение, mutatis mutandis, которое он выдвинул против Ванкувера.
Если бы со стороны Ванкувера имело место какое-либо существенное искажение фактов в отношении того, что именно открыл Грей, ему можно было бы резонно вменить в вину «отсутствие добросовестности». К счастью, однако, для памяти Ванкувера, выписка из бортового журнала «Колумбии» подтверждает все факты, на которые ссылается лейтенант Броутон относительно масштабов изысканий Грея. «С этой точки, — говорит последний, ссылаясь на примечательный выступающий мыс на южном стороне, выглядящий как остров, чуть выше мыса Джордж, которому было дано название мыса Тонг, — был виден центр глубокого залива, лежащего на расстоянии семи миль N. 26 E. Этот залив завершил изыскания мистера Грея; и в ознаменование его открытия он был назван в его честь заливом Грея». «На эскизе мистера Грея, — сообщает далее Броутон, — в этом заливе был поставлен якорь», так что он никоим образом не пытается исказить местоположение точки, где завершились изыскания Грея. Лейтенант Броутон определенно отрицает правильность эскиза в отношении расстояния этого залива от устья реки. «Он находился, — пишет он, — не более чем в пятнадцати милях от мыса Дисэппойнтмент, хотя согласно эскизу его размер составляет тридцать шесть миль». Но сам бортовой журнал приблизительно подтверждает утверждение лейтенанта Броутона, поскольку он определяет расстояние до места, где Грей остановил свое судно, примерно в двадцать две — двадцать пять миль от входа между барами, а мыс Дисэппойнтмент находится в шести милях от входа, так что на эскизе должна была быть ошибка, если мы признаем точность бортового журнала.
Результат этого исследования, по-видимому, полностью оправдывает позицию, на которой настаивали британские комиссары в 1826–1827 годах, а именно, что открытие реки Колумбия было поступательным открытием. Эсета сделал первый шаг в 1775 году, когда открыл залив и пришел к выводу, что «это место является устьем какой-то великой реки или какого-то прохода в другое море»; но отчет Эсеты не был обнародован испанскими властями. Мирс в 1788 году подтвердил открытие Эсетой залива, но оспорил правильность испанских карт относительно наличия там реки с хорошим портом; его «Путешествия» были опубликованы в Лондоне в 1790 году. Ванкувер, увидев отчет Мирса перед отъездом из Англии, исследовал залив в апреле 1792 года и в то время пришел к выводу, что, хотя в заливе и была вода речного цвета, проем все же не заслуживает внимания, будучи недоступным для судов того же водоизмещения, что и «Дискавери»: его отчет был опубликован в 1798 году. Грей в мае следующего года, после того как ранее безуспешно лавировал в заливе в течение девяти дней, во время второго визита преуспел в прохождении бара и исследовал эстуарий на протяжении более чем двадцати миль: выписка из его бортового журнала, в которой рассказываются подробности, не предавалась огласке до 1816 года. Лейтенант Броутон в том же году может считаться завершившим открытие реки, поднявшись по ней более чем на восемьдесят миль выше пределов изысканий Грея, почти до подножия Каскадов, где перестает ощущаться прилив: подробности этой экспедиции были опубликованы во 2-м томе «Путешествия Ванкувера» в 1798 году.
Полномочный представитель Соединенных Штатов мистер Галлатин, с другой стороны, отверг представление о том, что предприятие Грея следует рассматривать лишь как шаг в процессе открытия, и утверждал, что открытие реки принадлежит исключительно Соединенным Штатам; что Куадра (или, как ему следовало сказать, Эсета) упустил ее из виду; что Мирс точно так же потерпел неудачу, а Ванкувер оказался не более удачливым; и что заслуга Броутона заключалась лишь в добросовестном выполнении механической обязанности по промеру глубин на протяжении 100 миль вверх по ее течению. На основании факта этого утверждаемого первого открытия в 1792 году, за которым последовало основание Астории в 1812 году, мистер Раш впервые заявил в 1824 году, «что Соединенные Штаты претендуют по собственному праву и в своем абсолютном, исключительном суверенитете и домене на всю страну к западу от Скалистых гор от 42-й до, по крайней мере, 51-й параллели северной широты». «Было установлено, что Колумбия простирается через реку Малтнома аж до 42 градусов северной широты, а через реку Кларка — до точки столь же высокой, как 51 градус, если не за ее пределы; и на весь этот диапазон стран, примыкающий к исконным владениям и ставший их частью благодаря почти сливающимся водам каждой из них, Соединенные Штаты, — сказал он, — считают свое право установленным всеми принципами, которые когда-либо применялись в этом вопросе державами Европы к поселениям в американском полушарии». „Я утверждал, — продолжил он, — что нация, открывающая страну путем входа в устье ее главной реки у морского побережья, должна неизбежно получить право претендовать на столь великую протяженность внутренних районов и удерживать их, каковой описывается течением такой главной реки и ее притоков“.
Великобритания официально выразила несогласие с такими претензиями, отрицая, что подобный принцип или обычай когда-либо признавался среди наций Европы, или что экспедиция капитана Грея, носившая чисто торговый характер, имела право влечь за собой столь важные национальные последствия (British and Foreign State Papers, 1825–6).
В ходе последующих дискуссий 1826–1827 годов Великобритания сочла одинаково долгом перед самой собой и перед другими державами возобновить протест против доктрины Соединенных Штатов, в то время как Соединенные Штаты продолжали утверждать, что открытие реки Колумбия Греем дает, согласно признанному праву и обычаю наций, право на всю страну, дренируемую этой рекой и ее притоками.
Рассмотрев основные факты, связанные с открытием и оккупацией территории Орегон, мы можем перейти к рассмотрению общих принципов международного права, регулирующих территориальный титул.
ГЛАВА VII.
ОБ ОБРЕТЕНИИ ТЕРРИТОРИИ ПОСРЕДСТВОМ ОККУПАЦИИ.
Связь суверенитета нации с доменом. — Ваттель. Суверенитет и верховный домен (Dominium eminens) сопутствуют поселению нации. — Поселение индивида ограничивается приобретением полезного домена (Dominium utile). Нация может оккупировать страну через своих агентов, например, путем основания колонии. «Право наций» Клюбера. — Оккупация должна быть актом государства. — Оккупация образует совершенный титул. — «О законах» Брактона. — «Право наций» Вольфа. — Акты, сопутствующие оккупации, такие как открытие, поселение и т. д., создают лишь несовершенный титул.
«Когда нация вступает во владение страной, на которую никакой прежний владелец не может предъявить претензий, считается, что она приобретает империум или суверенитет над ней одновременно с доменом. Ибо, поскольку нация свободна и независима, она не может иметь намерения, поселяясь в стране, оставлять за другими права командования или какие-либо из тех прав, которые составляют суверенитет. Все пространство, на которое нация распространяет свое управление, становится местом пребывания ее юрисдикции и называется ее территорией» (Ваттель, кн. I, § 205).
Приобретение суверенитета, следовательно, следует как необходимое следствие за учреждением нации в какой-либо стране. Но нация может обосноваться в стране либо путем иммиграции в полном составе, либо путем отправки колонии; и когда нация вступает во владение пустующей страной и основывает там колонию, «эта страна, хотя и отделенная от основного учреждения или метрополии, естественным образом становится частью государства наравне с ее древними владениями» (Ваттель, кн. I, § 210).
Право домена у нации соответствует праву собственности у индивида. Но всякая нация, которая управляет собой своей собственной властью и законами, без зависимости от какой-либо чужой державы, является суверенным государством; и когда она действует как нация, она действует в суверенном качестве. Когда нация, следовательно, оккупирует пустующую страну, она привносит с собой свой суверенитет, и ее суверенитет дает ей право не просто на распорядительную власть над всем имуществом внутри нее, что называется ее Верховным доменом, но также и на исключительное право командования во всех местах страны, во владение которой она вступила. В этом отношении нация отличается от индивида тем, что, хотя независимый индивид может поселиться в стране, которую он находит без владельца, и владеть там независимым доменом (dominium utile, в отличие от dominium eminens), он не может приписать себе исключительное право на страну или на империум над ней. Его оккупация ее была бы по отношению к другим нациям опрометчивой и смехотворной (Ваттель, кн. II, § 96); и на языке Jus Gentium это называлось бы «temeraria occupatio, quæ nullum juris effectum parere potest» (Wolffii Jus Gentium, § 308).
Однако нация может делегировать свою суверенную власть одному или нескольким из своих членов для оккупации пустующей страны точно так же, как и для других целей, когда она не может действовать в полном составе; в таких случаях практика наций позволяет ей быть представленной агентом. Таким образом, право основания колонии есть право оккупации через агента. Колонисты представляют нацию, которая их отправила, и оккупируют свою новую страну от имени метрополии. Но колонисты должны быть отправлены публичной властью нации, в противном случае они не будут обладать никаким национальным характером, а будут считаться группой эмигрантов, покинувших свою страну.
Так, Клюбер в своем «Праве современных европейских наций» («Droit des Gens Modernes de l’Europe»): «Un état peut acquérir des choses qui n’appartiennent à personne (res nullius) par l’occupation (originaire;) les biens d’autrui au moyen de conventions (occupation derivative.)... Pour que l’occupation soit légitime, la chose doit être susceptible d’une propriété exclusive; elle ne doit appartenir à personne; l’état doit avoir l’intention d’en acquérir la propriété, et en prendre possession (государство должно иметь намерение приобрести на нее право собственности и вступить во владение ею); c’est à dire, la mettre entièrement à sa disposition et dans son pouvoir physique».
Оккупация, следовательно, в этом смысле слова означает вступление во владение ранее пустующей территорией, которая либо всегда была необитаемой, либо, если когда-либо и была обитаема, с тех пор была заброшена. Она образует совершенный титул, и ее основание может быть отнесено к аксиоме естественного права: «Quod enim ante nullius est, id ratione naturali occupanti conceditur» (Dig. l. 3, D. de Acq. Rer. Dom.). Этот принцип, внедренный в римское право, в равной степени признавался Брактоном и Флетой: «Jure autem gentium sive naturali dominia rerum acquiruntur multis modis. Imprimis, per occupationem eorum, quæ non sunt in bonis alicujus, et quæ nunc sunt ipsius regis de jure civili, et non communia ut olim» (Bracton de Leg., l. II, c. 1).
Среди признанных авторов по международному праву Вольф, который по справедливости считается основателем этой науки и который в своих объемных трудах предоставил сокровища, из которых Ваттель компилировал свое «Право наций», изложил этот принцип — как тот, на котором основывается титул по оккупации — настолько ясно, что его слова можно процитировать из французского перевода Лузака его «Институций права природы и наций» («Institutions du Droit de la Nature et des Gens»):
«On appelle occupation, un fait par lequel quelqu’un déclare qu’une chose qui n’est à personne doit être à lui, et la réduit en tel état qu’elle peut être sa chose. Il paraît de là, que le droit d’occuper une chose, ou de s’en emparer, appartient naturellement à chacun indifféremment, ou bien que c’est un droit commun de tous les hommes, et comme on appelle manière primitive d’acquérir, celle par laquelle on acquiert le domaine d’une chose qui n’est à personne, il s’ensuit que l’occupation est la manière primitive d’acquérir» (Part. II, ch. II, § ccx).
Однако, поскольку термин «оккупация» в разговорной речи стал обозначать скорее временное удержание, нежели постоянное владение (например, оккупация Анконы французами, оккупация Лиссабона англичанами, оккупация Четырех Легаций австрийцами), его двусмысленность неудобна, и по этой причине термин «обладание» (occupancy) часто используется для обозначения того, что правильнее именовать оккупацией. Это, однако, вызывает сожаление, поскольку слово «обладание» необходимо в своем собственном значении для обозначения права вступить во владение в отличие от права удерживать владение — jus possidendi в отличие от jus possessionis, jus ad rem, как сказали бы цивилисты, в отличие от jus in re. Таким образом, право нации колонизировать данную территорию с исключением других наций есть право обладания; право колонистов исключать иностранцев из своих поселений было бы правом оккупации.
Мистер Уитона в своих «Элементах международного права» (кн. I, гл. IV, стр. 205) говорит: «Исключительное право каждого независимого государства на его территорию и другое имущество основано на титуле, первоначально приобретенном посредством обладания и впоследствии подтвержденном презумпцией, возникающей из истечения времени, либо договорами и другими соглашениями иностранных государств».
Из этих авторов можно заключить, что для образования действительного территориального титула посредством оккупации территория должна быть предварительно пустующей (res nullius), и государство должно иметь намерение занять и удерживать во владении: причем пустота территории может предполагаться ввиду отсутствия жителей и ставится вне сомнения акцептом других наций. Если эти условия выполнены, возникающий в результате правый титул является совершенным титулом против всех других наций.
Существует, однако, несколько актов, сопутствующих оккупации, которые сами по себе не образуют совершенный титул. Такими актами являются открытие, поселение, демаркация. Так, открытие может не сопровождаться каким-либо намерением оккупировать или может не подкрепляться каким-либо актом оккупации в разумные сроки; поселение может быть осуществлено на непустующей территории; границы могут быть проведены с посягательством на территорию других; так что акты такого рода по отдельности порождают лишь несовершенный или условный титул: их сочетание при определенных обстоятельствах может, однако, установить абсолютный и совершенный титул.